Предпринимательский договор. 2

                               Оглавление                                                      С

Введение……………………………………………………..…..…..…………3

1. Значение предпринимательского договора для субъектов предпринимательской деятельности

1.1. Характеристика  и особенности предпринимательской деятельности…………………………………………………………………...7

1.2. Понятие и основные особенности предпринимательского

договора……………………………………………………………………….20

1.3. Правовое регулирование предпринимательского  

договора………………………………………………………………...….….22

2. Проблемы повышения  эффективности института договорной  ответственности

2.1. Особенности  договорной ответственности в  коммерческом 

обороте…………………………………………………….…………………..25

2.2. Возмещение  убытков, причиненных нарушением  договора………….33

2.3. Применение неустойки в договорных обязательствах предпринимателей……………………………………………………………39

2.4. Правовой  анализ неустойки и процентов за неправомерное пользование чужими денежными средствами...............................................49

3. Ответственность  предпринимателей за нарушение договорных

условий в правоприменительной  практике

3.1. Проблемы  изменения размера ответственности  предпринимателя в судебном порядке  ………………….………………………...………………60

3.2. Освобождение предпринимателя от ответственности за нарушение договорных обязательств……………………………………………….……69

3.3. Особенности  страхования предпринимательского  риска и риска договорной ответственности…………………………………………..…….74

Заключение……………………………………………………………………79

Библиографический список……………..…………………………………...88

Приложения…………………………………………………………….……..97 

    Введение 
 

        В условиях становления рыночной экономики происходит известная коммерциализация отношений, ранее входивших в публично-правовую сферу. Имущественная самостоятельность участников имущественных отношений является экономической основой при отнесении законодателем отношений к предмету гражданского права. В структуре отношений, регулируемых гражданским законодательством, особо выделяются отношения между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, или с их участием, когда один из участников отношений является предпринимателем.

        Гражданское законодательство регламентирует правила об имущественно-правовом статусе предпринимателей, коммерческом представительстве, особенностях возникновения и исполнения обязательств при осуществлении предпринимательской деятельности.

        В рыночной экономике основной формой хозяйствования является предпринимательство. Договор же становится основной правовой формой, опосредующей взаимоотношения участников хозяйственного оборота. Прежде всего он является универсальной формой рыночного обмена, а также институт договора используется для оформления процессов кооперации производства и централизации капитала.

        Вместе с тем недостаточно рассматривать договор только как правовую форму, опосредующую разнообразные хозяйственные отношения, не затрагивая при этом его макроэкономическую составляющую. Являясь универсальной формой обмена, договор вместе с тем выступает инструментом организации и функционирования рыночного обмена.    Предпринимательский договор выступает единицей координации многочисленных и многообразных хозяйственных связей на всех уровнях экономической системы. Опосредуя процессы рыночного обмена, концентрации капитала и кооперации производства, институт договора таким образом выступает средством организации структуры рыночного хозяйства.

             Проблема гражданско-правовой ответственности  за нарушение договорных обязательств  не только представляет собой  теоретический интерес, но и  имеет большую практическую значимость, поскольку основная масса рассматриваемых судами споров, вытекающих из гражданских правоотношений, связана с привлечением к ответственности участников за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по договорам. В российской арбитражной практике основную долю рассмотренных дел составляют споры, связанные с привлечением к договорной ответственности. Так, в первом полугодии 2009 г. из 404 585 рассмотренных арбитражными судами дел 147 508 (36,46%) оказались делами о неисполнении или ненадлежащем исполнении обязательств по договорам¹; в сравнении с 2007 г. из 905 211 дел аналогичных было 262 539 (29%)²; в 2005 г. из 1 467 368 дел - 242 605 (16,53%).³

         Актуальность, недостаточная теоретическая разработанность проблем теории и практики договорного регулирования предпринимательской деятельности определили выбор темы  исследования.

       Объектом исследования выступают договорные отношения в сфере предпринимательской деятельности.

       Предмет исследования составляют действующее российское  законодательство, регламентирующее порядок заключения и исполнения предпринимательского договора.

    Цель  настоящего исследования заключается  в том, чтобы, показать особенности ответственности предпринимателя за нарушение договорных обязательств, выявить недостатки правовых норм, регулирующих договорные отношения предпринимателей, и подготовить некоторые рекомендации по их устранению.

         Для достижения поставленной цели были поставлены следующие задачи: - исследовать комплекс теоретических и практических вопросов, составляющих экономическую и правовую характеристики предпринимательского договора; - выявить факторы, препятствующие эффективной реализации предпринимательских сделок; - определить критерии оценки экономической эффективности договорного регулирования хозяйственных отношений; - провести анализ сравнительной эффективности форм договорной ответственности; — исследовать особенности способов и методов обеспечения устойчивости и стабильности договорных отношений в предпринимательской сфере; - сформулировать предложения по совершенствованию правового регулирования договорных отношений предпринимателей.

        Структура и объем работы обусловлены ее целями и задачами.

        В первой главе работы раскрывается  значение предпринимательского договора для субъектов предпринимательской деятельности. Данная глава направлена на характеристику субъектов предпринимательской деятельности, раскрытие понятия, особенностей, правового регулирования предпринимательского договора.

        Во второй главе работы исследуются особенности договорной ответственности в коммерческом обороте. В этой главе рассматриваются проблемы возмещения убытков, причиненных нарушением договора, проводится правовой анализ неустойки и процентов за неправомерное пользование чужими денежными средствами, затрагиваются проблемы взыскания неустойки за неисполнение договорных обязательств.  Третья глава посвящена проблемам ответственности предпринимателей за нарушение договорных условий которые возникают в правоприменительной практике. Теоретическим проблемам юридической ответственности посвящены многочисленные работы ученых, однако в научных разработках цивилисты не выработали единого мнения о формах и видах ответственности, об условиях гражданско-правовой ответственности, в том числе договорной:

      Проблемы повышения эффективности института договора как одного из основных правовых инструментов регулирования экономических отношений российскими правоведами исследуются, но не в полном объеме. Вместе с тем в юридической литературе достаточно часто поднимается вопрос о необходимости комплексных экономико-правовых исследований проблем правового обеспечения экономики.

       К сожалению, и в российской экономической литературе недостаточно работ для полноценного использования экономического анализа правовых норм. Исключение составляют работы Р.И. Капелюшникова, Я.И. Кузьминова, Ж.А. Мингалевой, М.И. Одинцовой, В.Л. Тамбовцева, А.Е. Шаститко, М.М. Юдкевич и некоторых других ученых. К тому же, большая часть монографий по данной тематике отражает зарубежный опыт и не рассматривает российскую действительность. Между тем, тема предпринимательства широко освещается в правовой литературе и является одной из наиболее дискуссионных.

       Теоретической основой решения указанных задач послужили юридические и экономические исследования как российских, так и зарубежных авторов.

       Методологическую основу исследования наряду с общенаучными формально-догматическими методами (наблюдение, описание, построение схем, концепций и т.д.) составили метод сравнительного правоведения, метод обращения к другим наукам , а также ряд других методов. 
 

1. Регулирующая  функция предпринимательского договора

1.1. Характеристика и  особенности предпринимательской  деятельности 

         Вербальное включение в предмет гражданского права отношений, связанных с предпринимательской деятельностью, обусловлено общими тенденциями, происходящими в мире. Речь идет о необходимости повышения эффективности воздействия правовых норм на имущественные отношения в странах с рыночной экономикой. В странах с романо-германской системой права этот процесс получил название коммерциализации гражданского права. Дуалистическая система частного права с гражданскими и торговыми кодексами стала уступать место унифицированному гражданскому законодательству.⁴

          В Швейцарии в 1911 г. обязательственное право было объединено в Единый кодекс об обязательствах. Италия в 1942 г. создала единый Гражданский кодекс, в который вошли нормы гражданского и торгового права. В Нидерландах в 70 - 80 гг. прошлого века был принят Единый гражданский кодекс.

         Процесс объединения норм, распространяющих действие на граждан, занимающихся и не занимающихся предпринимательской деятельностью, затронул и страны с англо-американской системой права. Так, в США в 1957 - 1958 гг. штаты приняли Единообразный торговый кодекс.⁵

         Согласно ст. 2 ГК РФ предметом гражданского права являются три группы общественных отношений, регулируемых гражданским законодательством: имущественные и связанные с ними личные  
 

неимущественные отношения, неимущественные отношения  о защите неотчуждаемых прав и  свобод человека и других нематериальных благ.

         В качестве основной части предмета гражданского права выступают имущественные отношения. Именно они прежде всего определяют структуру и содержание гражданских правоотношений, возникающих в результате правового регулирования. Подавляющее большинство гражданско-правовых норм, содержащихся в законах и иных нормативных правовых актах, направлены на регулирование имущественных отношений.⁶

        При определении положения и роли имущественных отношений в общей системе общественных отношений необходимо исходить из следующих предпосылок. Имущественные отношения являются выражением производственных (экономических) отношений, существующих независимо от воли людей. Производственные отношения, соответствующие определенной ступени развития производительных сил общества, носят объективный характер. Их правовое регулирование осуществляется не непосредственно, а через посредство волевых имущественных отношений. Именно таким способом может осуществляться управление экономикой рыночного типа.

        Вопрос о понятии имущественных отношений и их взаимоотношении с производственными отношениями в научной и учебной литературе по праву является дискуссионным. В советской юридической литературе камнем преткновения была проблема структурного соотношения волевых имущественных отношений с производственными отношениями, независимыми от воли людей. Одна группа ученых (С.Н. Братусь ⁷, В.Ф. Яковлев ⁸, В.Г. Вердников ⁹, Ю.К. Толстой¹⁰, Н.Д. Егоров) считала, что имущественные отношения представляют лишь форму (отдельную сторону) производственных отношений, но не отдельное от них общественное отношение. Данная позиция ученых в изложениях Н.Д. Егорова¹¹ воспроизведена в последнем издании учебника гражданского права, подготовленного кафедрой гражданского права Санкт-Петербургского университета .¹²

         Под имущественной самостоятельностью участников гражданского оборота понимается их имущественная обособленность друг от друга, позволяющая им принимать самостоятельные решения об участии в соответствующих имущественных отношениях (вещно-правовых, обязательственных, корпоративных и т.д.). Указанная обособленность выражается в наличии у участников правового титула на принадлежащее им имущество права собственности, права хозяйственного ведения, права оперативного управления и других вещных прав. Имущественная обособленность может обеспечиваться обязательственными правами, позволяющими распоряжаться соответствующим имуществом, например правами, вытекающими из договора аренды при сдаче арендуемой вещи в субаренду, или правами залогодержателя, реализующим в установленном порядке вещи, находящиеся в залоге, при невозврате должником взятого им в банке кредита.

          Имущественная самостоятельность участников имущественных отношений является экономической основой при отнесении законодателем отношений к предмету гражданского права. В число таких отношений входят и отношения между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность (ст. 2 ГК РФ). Гражданское право регулирует не все отношения, в которых участвуют лица в процессе осуществления предпринимательской деятельности.

      Последняя регулируется нормами трудового, административного, финансово-налогового, природоохранного, уголовного права. Гражданское право охватывает предпринимательскую деятельность постольку, поскольку она представляет собой отношения собственности, товарно-денежного оборота, создания и использования результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации субъектов и объектов предпринимательских отношений. В целом же предпринимательская деятельность является объектом комплексного регулирования. Это обстоятельство должно учитываться при определении сферы применения предпринимательского договора.¹³

        Четкие признаки предпринимательской деятельности, которые служат критерием отграничения предпринимательских отношений от иных отношений, в том числе и регулируемых гражданским правом. Давая определение предпринимательской деятельности, ст. 2 ГК РФ использует совокупность признаков, в том числе и те, которые в прошлом были выработаны для характеристики торговой деятельности, опосредуемой торговыми сделками. Первый из них - направленность предпринимательской деятельности на получение прибыли. Второй - систематичность извлечения прибыли, т.е. занятие предпринимательской деятельностью не в разовом порядке, а в качестве промысла, на профессиональной основе. Третий - самостоятельность этой деятельности, ведение собственного дела на свой риск. Четвертый - осуществление предпринимательской деятельности лицом, зарегистрированным в установленном законом порядке. Последний признак не является имманентно присущим предпринимательской деятельности. Поскольку предпринимательская деятельность в зависимости от ее масштабов характеризуется той или иной степенью публичности, т.е. обращена к неопределенному кругу лиц, то, во-первых, должна учитываться и эта ее весьма важная черта; во-вторых, в интересах публики становится необходимым вмешательство государства в виде регистрации лиц, занимающихся публичной деятельностью в целях извлечения прибыли в процессе предоставления благ неопределенному кругу потребителей.¹⁴

         Для характеристики предпринимательской деятельности следует также учитывать, что она протекает в условиях весьма жесткой конкуренции, которая, с одной стороны, оказывает положительное влияние, снижая цены и повышая качество предоставляемых благ и обусловливая инициативу, добросовестность предпринимателя, но, с другой стороны, порождает и негативные явления в виде недобросовестной рекламы, обмана покупателей, ложной распродажи, увеличения посредников, повышающих цены, использования чужих фирменных наименований и производственных торговых марок и т.п.

           В сфере предпринимательства складываются не только предпринимательские отношения, но и отношения по публичной организации предпринимательства - предмет правового регулирования публичного права. Предпринимательское законодательство, которое строится в соответствии с практическими интересами, учитывает объективно существующие связи между предпринимательскими отношениями (частными отношениями) и отношениями по публичной организации предпринимательства (публичные отношения) и комплексно регулирует их, т.е. предпринимательское законодательство регулирует всю сферу предпринимательства. В этом предназначение законодателя и служебная роль принимаемых им нормативных правовых актов.

         Необходимо четко различать правовые формы: 1) осуществление и 2) публичную организацию предпринимательской деятельности. Имея в виду указанную дифференциацию правового регулирования, законодатель счел необходимым включить в Кодекс легальное определение ключевого понятия

- "предпринимательская  деятельность" (п. 1 ст. 2 ГК РФ).¹⁵ Она представляет собой деятельность, отвечающую четырем признакам:

- является  самостоятельной,

- осуществляется  на свой риск,

- направлена  на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг,

- исходит  от лиц, зарегистрированных в  качестве предпринимателей в  установленном законом порядке.

        Применение приведенной нормы, по крайней мере для договорных отношений, предполагает необходимость указания на еще один, дополнительный признак: договорами с предпринимателями считаются только те, в которые сторона вступает для осуществления предпринимательской деятельности. Напротив, договор, в котором хотя и выступает предприниматель, но вне связи со своей предпринимательской деятельностью, в принципе никакой спецификой не обладает. По этой причине, например, продажа автомашины одной аудиторской фирмой другой такой же фирме ничем не отличается от такого же договора, заключенного между обычными гражданами.

         Наконец, следует указать на то, что последний из четырех признаков - регистрация в качестве предпринимателя может и отсутствовать. При определенных условиях в указанных законом случаях осуществлять предпринимательскую деятельность может и тот, кто не является предпринимателем.

          К числу предпринимателей, то есть тех, кто удовлетворяет всем четырем признакам, указанным в статье 2 Гражданского кодекса РФ , могут относиться как граждане, так и юридические лица.¹⁶ 

        Одна из особенностей правового положения граждан состоит в том, что они-то могут осуществлять предпринимательскую деятельность без создания юридического лица только в качестве предпринимателя. При этом возможность стать предпринимателем включается в правоспособность гражданина. Соответственно, статья 18 Гражданского кодекса РФ "Содержание правоспособности граждан" особо упоминает способность "заниматься предпринимательской и иной не запрещенной законом деятельностью". ¹⁷

       Реализации указанного элемента правоспособности граждан посвящена статья 23 Гражданского кодекса РФ. Она наделяет гражданина правом осуществлять предпринимательскую деятельность без образования юридического лица и тем самым действовать от своего имени лишь с момента его государственной регистрации как предпринимателя. Для признания предпринимателем главы крестьянского (фермерского) хозяйства необходима государственная регистрация самого хозяйства.

         Никто из граждан, не прошедших государственную регистрацию, не может рассчитывать на то, что к заключенным им договорам будет применяться режим, рассчитанный на договор с предпринимателями, который вполне вероятно окажется для них более выгодным.

         В интересах гражданского оборота установлено, что гражданин, осуществлявший предпринимательскую деятельность, не пройдя обязательной регистрации, не должен иметь возможность использовать в свою пользу это обстоятельство. Соответственно, для него исключается возможность ссылаться на то, что он заключил договор, связанный с предпринимательской деятельностью, не являясь предпринимателем, и по этой причине та или иная норма, относящаяся только к договорам с предпринимателями, к нему применяться не должна. Если, например, такой гражданин нарушит договор, то за неисполнение или ненадлежащее исполнение своей договорной обязанности он может понести ответственность в соответствии с теми более строгими правилами, которые установлены Гражданским кодексом РФ для неисправных должников - предпринимателей. Это означает, что представление им доказательств отсутствия своей вины в нарушении обязательств суд может посчитать недостаточным для освобождения его от ответственности, поскольку в силу статьи 401 Гражданского кодекса РФ лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, отвечает вплоть до действия непреодолимой силы.

          Проанализировав материалы судебной  практики, можно отметить, что, зачастую  при рассмотрении спора возникают  вопросы о подведомственности  рассмотрения данного спора, в связи со статусом гражданина.  Так, Общество с ограниченной ответственностью «Дирекция» обратилось в Арбитражный суд города Москвы с иском к гражданину Хасанову А.А. о признании недействительным договора купли-продажи 7980 обыкновенных именных бездокументарных акций закрытого акционерного общества «Башкирагропромдорстрой», заключенного между сторонами 06.10.2004, в связи с нарушением при совершении данной сделки требований Федерального закона «Об акционерных обществах». Определением Арбитражного суда города Москвы от 23.09.2005 производство по делу прекращено ввиду его неподведомственности арбитражному суду. Судебный акт мотивирован тем, что гражданин Хасанов А.А. не является участником общества.¹⁸

          В заявлении, поданном в Высший  Арбитражный Суд Российской Федерации, о пересмотре в порядке надзора определения Арбитражного суда города Москвы от 23.09.2005 общество просит его отменить, ссылаясь на неправильное применение судом норм процессуального права, и передать дело в арбитражный суд на рассмотрение по существу. Заявитель также указывает на то, что после вынесения определения о прекращении производства по делу он обратился в суд общей юрисдикции, однако определением от 30.11.2005 суд отказал обществу в принятии искового заявления на основании неподведомственности спора.

          Проверив обоснованность доводов,  изложенных в заявлении и выступлении  присутствующего в заседании  представителя истца, Президиум считает, что оспариваемый судебный акт подлежит отмене с направлением дела на новое рассмотрение по следующим основаниям.

          Согласно пункту 4 части 1 статьи 33 Арбитражного процессуального  кодекса Российской Федерации   арбитражные суды рассматривают  дела по спорам между акционером  и акционерным обществом, участниками  иных хозяйственных товариществ и обществ, вытекающим из деятельности хозяйственных товариществ и обществ, за исключением трудовых споров. В соответствии с пунктом 6 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 09.12.2002 N 11 "О некоторых вопросах, связанных с введением в действие Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации" споры между участниками хозяйственных товариществ и обществ, если хотя бы один из них является гражданином, не имеющим статуса индивидуального предпринимателя, не подлежат рассмотрению в арбитражном суде, за исключением случаев, когда указанные споры связаны с предпринимательской или иной экономической деятельностью этих хозяйственных товариществ и обществ.

         При передаче другому лицу  прав, удостоверяемых бездокументарной ценной бумагой, к этому лицу наряду с имущественными правами переходят и права на участие в управлении обществом, в том числе по вопросам, связанным с предпринимательской или иной экономической деятельностью общества. Таким образом, требование истца о признании недействительным договора купли-продажи акций, обоснованное нарушением данной сделкой норм Федерального закона "Об акционерных обществах", связано с деятельностью общества.  Исходя из положений пункта 4 части 1 и части 2 статьи 33 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации названное дело независимо от субъектного состава относится к подведомственности арбитражных судов.   При таких обстоятельствах определение от 23.09.2005 в силу пункта 1 статьи 304 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации подлежит отмене как нарушающее единообразие в толковании и применении арбитражными судами норм права.

           Учитывая изложенное и руководствуясь  статьей 303, пунктом 2 части 1 статьи 305, статьей 306 Арбитражного процессуального  кодекса Российской Федерации, Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации постановил: определение Арбитражного суда города Москвы от 23.09.2005 по делу N А40-48017/05-131-391 отменить. Дело направить в Арбитражный суд города Москвы на новое рассмотрение.¹⁹

          Выделение предпринимателей - юридических лиц связано, в конечном счете, с предусмотренным в статье 50 ГК РФ разграничением двух видов организаций - коммерческих и некоммерческих.

          Любое правосубъектное образование, которое может быть отнесено к коммерческим организациям, в силу этого обстоятельства признается предпринимателем. Это вытекает из содержащихся в пункте 1 статьи 50 Гражданского кодекса указаний относительно сущности данного вида юридических лиц: коммерческой признается организация, для которой извлечение прибыли составляет основную цель ее деятельности. В их числе: хозяйственные товарищества и общества, производственные кооперативы, государственные и муниципальные унитарные предприятия.²⁰

          Для каждого из них устанавливается специальный правовой режим участия в гражданских отношениях, особенности которого могут непосредственно затронуть интересы того, кто заключает с ним договор.

         Вступая в договорные отношения с определенной коммерческой организацией, контрагенту необходимо знать, каков режим ее выступления в обороте и, в частности, можно ли при недостаточности у нее имущества для покрытия долгов перед ним заявить свои требования к участнику корпоративной коммерческой организации или к ее собственнику (последнее - при условии, если некоммерческая организация не является корпорацией). Отмеченное обстоятельство послужило одной из причин того, что приведенный в статье 50 Гражданского кодекса РФ перечень видов коммерческих организаций - предпринимателей является не только исчерпывающим, но одновременно и таким, расширение которого возможно лишь путем включения соответствующих новелл в корпус Гражданского кодекса.