ДИПЛОМНАЯ РАБОТА 

Юридический статус адвоката 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

Алматы 2010

      Оглавление

Введение

Глава 1. Понятие юридического статуса адвоката

1.1 Понятие адвоката и адвокатской  деятельности

1.2 Права и обязанности адвоката

1.3 Понятие адвокатской тайны

Глава 2. Порядок приобретения, приостановления и прекращения статуса адвоката

2.1 Порядок и основания приобретения  статуса адвоката

2.2 Порядок и условия приостановления  и прекращения статуса адвоката

2.3 Критерии, предъявляемые к адвокату  по действующему законодательству

Глава 3. Ответственность адвоката

Заключение

Список  используемых источников

      Введение

     Адвокатура  – это важнейший правовой институт любого государства, стоящий на защите прав и законных интересов граждан  и их объединений. От того, насколько  она сильна, организованна, законодательно защищена, в значительной степени  зависит уверенность каждого  гражданина в своем благополучии, в успехе предпринимательства.

     Адвокат (от латинского advoco – приглашаю) –  юрист, специализирующийся на оказании юридической помощи гражданам и  организациям. Основной целью адвоката является законная защита прав, свобод и интересов граждан и юридических  лиц, в том числе и в суде. Другими словами, адвокат – это  независимый советник по всем правовым вопросам.

     Адвокатура  известна Российскому праву чуть более века. Ее история показывает, что на протяжении долгого времени  значение адвокатуры принижалось, и  долгое время адвокатура не могла  найти должного законодательного регулирования.

     Адвокатом является не всякий юрист, а только тот, кто в установленном Федеральным  законом от 31.05. 2002 г. «Об адвокатской  деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» получил статус адвоката и право осуществлять адвокатскую  деятельность.¹

     Принятию  Федерального закона «Об адвокатской  деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» предшествовали бурные дискуссии  и споры о его содержании. Одни эксперты связывали с принятием  Закона «Об адвокатуре» решение  всех накопившихся проблем. Так, Г. Резник отмечал, что Закон об адвокатуре должен покончить с вакханалией  в адвокатском сообществе.² Другие эксперты отмечали, что проект закона об адвокатуре разрушает ее до основания, что, проект закона об адвокатуре ущемляет права граждан России.

     Одним из самых дискуссионных был вопрос коммерциализации адвокатуры. Одни специалисты  подчеркивали, что коммерциализация адвокатуры - благо для ее развития, другие, что это «вирус».

     Наконец, еще один дискуссионный вопрос –  необходимость появления новых  форм адвокатуры: государственной адвокатуры, муниципальной адвокатуры и др.

     В формулировке задач адвокатуры и  во многих других отношениях действующее  Положение об адвокатуре РСФСР от 20 ноября 1980г. явно устарело. В частности, адвокатура не имеет задачей «содействие  осуществлению правосудия», «укрепление  законности», «воспитание граждан  в духе точного и неукоснительного исполнения... законов, бережного отношения  к народному добру..., соблюдения дисциплины труда».³

     Задача  каждого адвоката и адвокатуры в  целом - не оказание содействия суду, а  защита прав и законных интересов  лиц, обратившихся за юридической помощью. Но объективно такая деятельность способствует достижению целей, стоящих перед  правосудием. Адвокат - не «помощник  суда», а слуга своего клиента, интересы которого он обязан защищать всеми  законными способами. Клиенту не нужен адвокат, который был бы помощником суда. Более того, адвокат  призван поспорить и с судом  при обжаловании приговора или  иного судебного решения.

     Объективно  деятельность адвоката способствует укреплению законности, но перед адвокатом нельзя ставить задачу укрепления законности вообще, вне связи с защитой  прав и законных интересов конкретного  клиента. То же самое можно сказать  и о бережном отношении к народному (как и иному) добру, воспитании граждан, укреплении дисциплины труда. Деятельность адвокатуры может способствовать достижению этих целей, но они не являются специфическими целями адвокатуры. При ни достижении указанных задач к адвокатуре не могут быть применены какие-либо санкции, поскольку нет оснований считать, что адвокатура не выполнила свою какую-либо правовую обязанность.

     Бесспорна роль адвокатов в гражданском, арбитражном, административном, уголовном и конституционном  судопроизводстве. Помимо этого, они  дают консультации и разъяснения  по юридическим вопросам, устные и  письменные справки по действующему законодательству, составляют жалобы, заявления и другие документы  правового характера. Часто мы видим  адвокатов на экранах телевизоров, читаем их консультации в газетах  и журналах по актуальным вопросам защиты прав потребителей, предпринимателей, акционеров, слушаем их советы по семейным, жилищным, трудовым делам, по проблемам  приватизации, налогообложения, землепользования. Все это очень важно для  постепенной ликвидации правовой безграмотности, которая, досталась нам в наследство от режима, когда права граждан  были только на бумаге, и защита их была тоже сродни бумажной.

     Исследование  столь важного явления правового  общества, как адвокатура, а также  юридический статус адвоката объясняет  актуальность выбранной темы дипломной  работы.

     В соответствии с актуальностью цель данной дипломной работы заключается  во всестороннем анализе юридического статуса адвоката.

     Исходя  из поставленной цели, можно определить следующие задачи подлежащие решению  в процессе написания данного  дипломного исследования:

     1. раскрыть понятие юридического  статуса адвоката;

     2. рассмотреть порядок приобретения, приостановления и прекращения  статусы адвоката;

     3. изучить ответственность адвоката.

     При написании данной работы были использованы труды ведущих авторов-юристов, нормативно-правовые акты действующего законодательства РФ, а также учебная юридическая  литература.

     Теоретическая значимость данной работы заключается  в важности проведения анализа действующего законодательства РФ в области регулирования  адвокатской деятельности и определении  юридического статуса адвоката.

     Практическая  значимость состоит в возможности  использования результатов анализа  проведенного в работе с целью  дальнейшего совершенствования  законодательства в сфере деятельности адвокатуры.

      Глава 1. Понятие юридического статуса адвоката

     1.1 Понятие адвоката и адвокатской  деятельности

     Под термином «адвокат» (от лат. advocatus, advoco – приглашаю) понимают лицо, профессия  которого – оказание юридической  помощи гражданам и организациям, в том числе защита их интересов  в суде. Исходя из международной  практики, синонимами термина «адвокат»  иногда выступают термины: «юридический советник», «юридический консультант» или «юрист». В современной России используется два термина по отношению  к представителям этой профессии: «адвокат»  и «адвокатесса». Кроме того, по отношению  к адвокатам закон употребляет  выражение «независимый профессиональный советник по правовым вопросам».⁴

     Под адвокатом понимается лицо, получившее статус адвоката и право осуществлять адвокатскую деятельность. Первый признак  этого определения означает, что  адвокат должен быть внесен в региональный реестр адвокатов. Второй же признак  – право осуществлять адвокатскую  деятельность появляется у лица только после выбора им формы адвокатского образования (адвокатской фирмы). Кроме  того, приостановление статуса адвоката так же препятствует ему заниматься адвокатской деятельностью. Адвокат  – это лицо, внесенное в региональный реестр адвокатов, состоящий в каком  либо адвокатском образовании и  статус которого не приостановлен.

     В России существуют профессии родственные  по своей функциональной принадлежности и правовому статусу профессии  адвоката. Эти юридические профессии  объединяет не столько их общая цель – предоставление квалифицированной  юридической помощи, сколько их независимое  положение и самостоятельное  функционирование на рынке юридических  услуг. К этим родственным профессиям можно отнести: нотариуса, патентного поверенного, аудитора и независимо практикующего юриста.

     Нотариус  адвокат. Представители обоих этих профессий оказывают квалифицированную  юридическую помощь. Кроме того, организация органов адвокатуры и нотариата построена на сходных  принципах. Однако, основная функция  нотариуса – совершение нотариальных действий. По своей правовой природе  нотариат более близок к государственному органу. Это проявляется, например, в том, что нотариальные действия совершаются от имени государства  и с клиентов взимается государственная  пошлина. Адвокат не имеет права  заниматься нотариальной деятельностью, а нотариус, следовательно, – адвокатской. Необходимо заметить, что в некоторых  государствах адвокаты выполняют некоторые  функции нотариусов.

     Патентный поверенный адвокат. Патентная деятельность является видом квалифицированной  юридической помощи по поводу обеспечения  патентных прав. Адвокат может  выступать в качестве патентного поверенного, однако, патентный поверенный не может осуществлять адвокатскую  деятельность.

     Аудитор адвокат. Производство аудиторских  проверок невозможно без участия  аудитора юриста. В ходе аудиторской  проверки происходит оказание квалифицированной  юридической помощи в виде юридического анализа документов хозяйствующего субъекта.

     Независимо  практикующий юрист адвокат. Оказание квалифицированной юридической  помощи в России не лицензировано. Любое  лицо имеет право оказывать юридическую  помощь за вознаграждение. Отличие  этих лиц от адвокатов заключается  в том, что независимо практикующие юристы не объединены в корпорацию и то обстоятельство, что они не могут оказывать некоторые виды юридической помощи. Например, предоставление защиты на стадии предварительного следствия  или осуществление представительства  в конституционном суде.⁵

     В праве существует несколько терминов, которые близки по значению, но порой необоснованно отождествляются с термином «адвокат».

     Довольно  часто в праве термин «адвокат»  соседствует с термином «защитник». Значение этих двух терминов во многом схоже, но во многом не совпадает: совпадение понятий происходит только тогда, когда  адвокат занимается защитой своего клиента в каком либо юридическом  процессе: уголовном, административном и т. п. С другой стороны, несовпадение терминов заключается в том, что  адвокат не всегда является защитником. Кроме того, в административном производстве защитником может выступать не адвокат.⁶

     Подобная  же ситуация складывается и с соотношением терминов «адвокат» и «представитель». Адвокат выступает в качестве представителя в конституционном, гражданском или арбитражном  процессах. Однако функцию представителя  в этих процессах может осуществлять и иное лицо.

     Необходимо  отличать понятие «адвокат» от понятия  «правозащитник». Адвокат – это  лицо, оказывающее юридическую помощь за вознаграждение. Это вознаграждение может поступать как от клиента, так и иными способами. Правозащитник  – это лицо, оказывающее юридическую  помощь безвозмездно. В современной  науке большинство ученных, занимающихся исследованиями в области адвокатуры и адвокатской деятельности, сходится во мнении, что адвокатской деятельностью  является юридическая помощь, оказываемая  на профессиональной основе физическим и юридическим лицам путем  правового консультирования, организации  защиты или представительства интересов  в конституционном, гражданском, арбитражном, административном и уголовном судопроизводстве; предоставления иных видов юридической  помощи в соответствии с законодательством  Российской Федерации.

     Под адвокатурой принято понимать совокупность юристов-профессионалов, объединенных в адвокатских палатах субъектов  Российской Федерации (по старой терминологии – в коллегиях адвокатов) и  имеющих задачей оказание юридической помощи физическим и юридическим лицам, включающую в себя участие в различных видах судопроизводства, разъяснение правовых вопросов, подготовку юридических документов (заявлений, жалоб, договоров и т. п.).

     Функционирование  адвокатуры является основным способом обеспечения положения ст. 48 Конституции РФ, часть 1 которой гласит: «Каждому гарантируется право на получение квалифицированной юридической помощи».⁷

     Поскольку коллегии адвокатов являлись практически  единственной формой объединения лиц, оказывающих профессиональную юридическую  помощь, адвокатура как институт отождествляется  именно с ними.

     31 мая 2002 г. Президент РФ В.В.  Путин подписал Федеральный закон  «Об адвокатской деятельности  и адвокатуре в Российской  Федерации», который вступил в  действие с 1 июля 2002 г., за исключением  отдельных положений, которые  вступают в силу с 1 января 2007 года.

     В настоящее время активно реформируется  деятельность российской адвокатуры в  соответствии с принятым законом.

     Данный  закон был принят в ходе осуществления  судебной реформы в Российской Федерации  и призван обеспечить правовое регулирование  вопросов деятельности адвокатуры, взаимодействие органов адвокатского самоуправления с государственными органами, должностными лицами и гражданами. Кроме того, закон гарантирует независимость  адвокатов как профессиональных, некоммерческих организаций (ст. 1, 3, 29, 31 и др.).⁸

     Это определение подчеркивает самостоятельность  адвокатских объединений, их независимость  от органов государственного управления. Правовые основы взаимодействия адвокатуры с органами государственной власти – это один из концептуальных вопросов, ответ на который определяет в  значительной мере правовой статус адвокатуры, ее место в системе государственных и общественных институтов.

     Указание  на некоммерческий характер означает, что адвокатура не ставит целью извлечения прибыли. Гонорары, поступающие в  коллегию за оказание правовой помощи адвокатами, используются для оплаты их труда, содержания технического аппарата, хозяйственно-канцелярские расходы, а также для отчислений в страховые и пенсионные фонды.

     Целью принятия Федерального закона «Об адвокатской  деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» являлась необходимость  расширения правовых и организационных  возможностей адвокатов по оказанию квалифицированной юридической  помощи физическим и юридическим  лицам. Новый закон учел реалии сегодняшнего дня, изменения, происшедшие в обществе и государстве за длительный период времени, прошедший после принятия Положения об адвокатуре РСФСР 1980 г., которое призвано утратившим силу. Особенно велика роль нового закона в  связи с новой ролью и функциями  адвоката и адвокатуры после принятия в 2001 г. Уголовно-процессуального кодекса  Российской Федерации.

     Принятие  Федерального закона «Об адвокатской  деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» должно вывести на новый, более квалифицированный и самостоятельный  уровень российскую адвокатуру.

     Адвокат, пользуясь гарантиями независимости  и неприкосновенности, может без  опасения осуществлять юридическую  помощь, будучи уверенным в защите себя и своей семьи и недопустимости оказания на него давления со стороны  третьих лиц.

     Переход адвокатуры на новый профессиональный уровень должен восполнить недостаток квалифицированной юридической  помощи гражданам и юридическим  лицам по обеспечению их прав, свобод и законных интересов.

     Позитивным  является то, что законом установлено  положение о принятии Всероссийским  съездом адвокатов Кодекса профессиональной этики адвоката. И это уже произошло. 31 января 2003 года адвокаты Российской Федерации, в развитие требований, предусмотренных статьей 7 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ», в целях поддержания между собой профессиональной чести и сознания нравственной ответственности перед обществом, развивая традиции российской присяжной адвокатуры, принимают «Кодекс профессиональной этики адвоката».⁹

     Реализация  функции оказания юридической помощи физическим и юридическим лицам  практически осуществляется не адвокатурой, а конкретными адвокатами либо партнерами адвокатских бюро.

     В соответствии с Положением об адвокатуре в РСФСР адвокатами считались  граждане России, имеющие высшее юридическое  образование, стаж работы по специальности  юриста не менее двух лет, принятые в члены коллегии адвокатов. Допускается  прием в коллегию адвокатов лиц, не имеющих стажа работы по специальности  юриста, однако с условием прохождения  стажировки в коллегии адвокатов  сроком от шести месяцев до года. Как правило, адвокаты – члены  коллегии – имели постоянное рабочее  место в юридических консультациях (бюро, фирмах, адвокатских конторах).

     Федеральный закон «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» установил новый порядок комплектования адвокатуры путем приобретения статуса  адвоката.

     Решение о присвоении статуса адвоката принимает  квалификационная комиссия при адвокатской  палате субъекта Федерации после  сдачи претендентом квалификационного  экзамена.

     Статус  адвоката в Российской Федерации  вправе приобрести лицо, которое имеет  высшее юридическое образование, полученное в имеющем государственную аккредитацию образовательном учреждении высшего  профессионального образования, либо ученую степень по юридической специальности. Указанное лицо также должен иметь  стаж работы по юридической специальности  не менее двух лет либо пройти стажировку в адвокатском образовании сроком от одного года до двух лет. После положительного решения квалификационной комиссии претендент приносит присягу, получает статус адвоката и становится членом адвокатской палаты. Территориальный орган юстиции, получив от квалификационной комиссии сведения о принятом адвокате, заносит их в региональный реестр и выдает адвокату соответствующее удостоверение. Закон подробно регламентирует требования к претенденту, условия допуска его к квалификационному экзамену и включения сведений об адвокате в государственный реестр (ст. 9 -14 Закона).

     Адвокат может одновременно являться членом адвокатской палаты только одного субъекта Федерации и состоять только в  одном адвокатском образовании. Однако осуществлять свою деятельность он вправе на территории всей Российской Федерации без какого-либо дополнительного  разрешения.

     Поручения на оказание юридической помощи адвокаты получают непосредственно от клиентов либо через заведующего консультацией (адвокатским бюро, коллегией), который  распределяет работу, контролирует ее качество и оплату, разрешает возникающие  конфликты в коллективе адвокатского образования или между адвокатом  и клиентом, если они по своему характеру  не требуют вмешательства совета адвокатской палаты.¹⁰

     Именно  адвокат является субъектом защиты и представительства, именно он участвует  в судопроизводстве и процессуальных правоотношениях. Адвокаты – участники  доказывания по конкретным уголовным, гражданским, административным делам; им принадлежит право собирания  и представления доказательств, их проверки и оценки в определенном законом процессуальном режиме. На них возлагается обязанность  использования всех предусмотренных  законом средств и способов защиты, обоснования выдвигаемого в интересах  подзащитного или доверителя тезиса.

     Закон ввел существенное новшество, расширяющее  поле деятельности адвокатов, повышающее престиж адвокатуры. «Представителями организаций органов государственной  власти, органов местного самоуправления в гражданском и административном судопроизводстве по делам об административных правонарушениях могут выступать  только адвокаты. За исключением случаев, когда эти функции выполняют  работники, состоящие в штате  указанных организаций, органов  государственной власти и органов  местного самоуправления, если иное не установлено федеральным законом» (ст. 2 п. 4).¹¹

     Адвокатами  даются устные советы, составляются исковые  заявления, жалобы, проекты договоров  и других документов юридического характера.

     Адвокаты  не могут состоять на службе в государственных  и общественных организациях, исключая занятие научной, педагогической и  иной творческой деятельностью.

     Новое законодательство о судопроизводстве – гражданском, уголовном, административном, конституционном и арбитражном существенно расширило сферу деятельности адвокатов, способы и средства, используемые ими в защиту интересов обвиняемого и доверителя. Эффективность оказываемой адвокатом правовой помощи определяется не только уровнем его профессиональной подготовки, но и состоянием правовой системы, статусом личности в государстве. Конституция РФ 1993 года в главе «Права и свободы человека и гражданина» сделала значительный шаг в направлении к построению правового государства. Учитывая прямое действие Конституции и отражение ее принципов в отраслевом законодательстве, адвокат получил возможность воздействия на создание условий для реализации прав человека.

     Большое значение для успешной деятельности адвоката имеет его независимость  от государственных органов и  органов адвокатского сообщества при определении средств и способов защиты интересов клиентов, единственными критериями которых являются законность и нравственная безупречность.

     Новый закон расширил гарантии независимости  адвоката, указав, что вмешательство  в адвокатскую деятельность, осуществляемую в соответствии с законодательством, либо препятствование этой деятельности каким бы то ни было образом, запрещается. Не допускается истребование связанных  с адвокатской деятельностью  сведений. Адвокат, члены его семьи  и их имущество находятся под  защитой государства (ст.18).

     Возбуждение в отношении адвоката уголовного дела допускается только прокурором на основании заключения судьи районного  суда (ст. 448 ч. 1, п. 10 УПК РФ в редакции Федерального закона «О внесении изменений  и дополнений в УПК РФ» от 29 мая 2002 г.).¹²

     Каждому адвокату гарантируется социальное обеспечение, предусмотренное для  граждан Конституцией РФ (ст. 3 п.3).

     В понятие «адвокатура» входит понятие  «адвокатская деятельность», которая  в соответствии с ч.1 ст.1 Федерального закона от 31.05. 2002 N 63-ФЗ «Об адвокатской  деятельности и адвокатуре в Российской Федерации», означает квалифицированную  юридическую помощь, оказываемую  на профессиональной основе лицами, получившими  статус адвоката в порядке, установленном  ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации», физическим и юридическим лицам  в целях защиты их прав, свобод и  интересов, а также обеспечения  доступа к правосудию.

     Таким образом, адвокатской деятельностью  является деятельность только адвоката.

     Адвокатская деятельность осуществляется на основании  письменного соглашения на оказание юридической помощи или консультации, которое заключается между адвокатом  и доверителем (т.е. клиентом) в момент обращения к адвокату. При этом не имеет значения, где территориально находится доверитель. Сразу же после подписания соглашения вступает в силу действие ст.8 «Адвокатская тайна» Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации».

     Адвокат вправе самостоятельно избирать форму  адвокатского образования и место  осуществления адвокатской деятельности.

     Адвокат, принявший решение осуществлять адвокатскую деятельность индивидуально, учреждает адвокатский кабинет.

     Адвокат, желающий осуществлять свою деятельность в коллективе, может вступить в  уже созданные коллегию адвокатов  или адвокатское бюро. Как правило, в таком случае обязанностью адвоката являются лишь регулярное отчисление обязательных взносов и соблюдение правил, установленных адвокатским  образованием.¹³

     В случае, если адвокаты имеют возможности  и желание создать свое адвокатское  образование, два и более адвоката вправе учредить коллегию адвокатов  или адвокатское бюро.

     1.2 Права и обязанности  адвоката