МИНИСТЕРСТВО  ОБРАЗОВАНИЯ И  НАУКИ РОССИИ 

Специальность 030501 "Юриспруденция" 
 

Контрольная работа

Дисциплина: адвокатская деятельность.

Тема: «Адвокат в арбитражном процессе» 
 
 
 

                                                        Выполнила студентка

группы  ЮЗ – 501

.

Дата  сдачи_______________

Самара

2011

Содержание

Введение……………………………………………………………………………...3

1. Арбитражное производство как способ защиты прав предпринимателей………………………………………………………..…5
2. Право на обращение в арбитражный суд…………………………..……..6
3. Участие адвоката в судебном разбирательстве в арбитражном суде….14

Заключение………………………………………………………………………….17

Список использованных источников……………………………………………...18

     Введение 

     Адвокат при подготовке дела для рассмотрения в арбитражном суде осуществляет правовой анализ дела, готовит дело к слушанию, и показывает суду материал дела так, чтобы у суда не возникло сомнений в обоснованности предъявленных  требований. Эти навыки возможны лишь при наличии большого профессионального  опыта. Лучшие арбитражные адвокаты умеют находить правильные решения  в нестандартных спорах. Часто  встречается такая ситуация, когда  предприниматели, считают, что не могут  себе позволить расходы на участие  в деле адвоката, пытаются экономить  и ведут споры самостоятельно, либо с участием штатного – корпоративного юриста. Подобные споры зачастую бывают проигранными еще на стадии предъявления иска и становятся совсем безнадежными, если другая сторона воспользуется  помощью грамотного юриста по арбитражным спорам. Ведение дела в арбитражном суде это сложная структура правил и техник, требующая не только знания своих прав и обязанностей, но еще и правильного применения этих знаний, понимания, что подлежит доказыванию и какие доказательства по данному спору будут допустимы, какие оспоримы, а какие бесспорны. 

     Отказ от квалифицированного представительства  в суде и помощи адвоката может  привести к бесконечному рассмотрению спора или к проигрышу дела в связи с малейшей оплошностью  некомпетентного человека при участии  в судебном процессе. Коллектив юристов  нашей коллегии предпримет все возможные  действия, чтобы эффективно защитить интересы клиента и решить поставленные задачи.

     Надо  заметить, что в последние годы законодательная база не только сильно изменилась, но и, с точки зрения адвокатов, усложнилась.

     Между тем известно, что в 2002 г. Вступил  в силу новый Закон об адвокатуре и адвокатской деятельности, который  в корне изменил правовую природу  адвокатуры - эта организация стала  полностью независимой от государства, расширились права адвокатов, полностью  изменилось структурно-организационное устройство адвокатских образований. Адвокат получил очень широкие процессуальные права, стал более значимой фигурой в арбитражном, гражданском, уголовном процессах, приобрел дополнительный вес в хозяйственной жизни юридических лиц, в защите прав и законных интересов российских граждан, а статус самой адвокатуры закреплен в новом законе как институт гражданского общества.

     Судебная  защита приобретает для граждан  нашей страны первостепенное значение. Об этом свидетельствует ежегодный  значительный рост числа обращений  граждан и юридических лиц  в суды, причем эта тенденция из года в год сохраняется, количество заявлений увеличивается непрерывно. Суды рассматривают огромное количество дел, они перегружены свыше всякой меры.

     Основными задачами адвоката в арбитражном  суде являются участие в исследовании доказательств, защита прав и законных интересов организаций и граждан  в сфере предпринимательской  и иной экономической деятельности. Организации и граждане-предприниматели  являются основными субъектами арбитражного процесса по конкретному делу, которых  в первую очередь, непосредственно  затрагивает действие арбитражного решения.

1. Арбитражное производство как  способ защиты прав предпринимателей

     Арбитражные суды являются федеральными судами и  входят в судебную систему Российской Федерации. Процедуру рассмотрения дел в арбитражных судах закон  определяет как «судопроизводство  по делам, подведомственным арбитражным  судам», или «судопроизводство в  арбитражных судах».

     Арбитражными  судами рассматриваются дела по спорам, возникающих из гражданских, административных и иных правоотношений. Предметом  арбитражного процесса являются, прежде всего, экономические споры или  иные дела, отнесенные к компетенции  арбитражных судов.

     Арбитражный суд является самостоятельным институтом судебной системы, осуществляющий свою деятельность в рамках гражданского судопроизводства. ¹

     К юрисдикции арбитражного суда законом  отнесено разрешение экономических  споров между юридическими лицами, гражданами-предпринимателями, а также  споров в сфере управления, перечисленных  в ст. 22 УПК. Арбитражный суд также  вправе рассмотреть спор с участием Российской Федерации и ее субъектов, органов государственной власти и управления, а также организаций, не являющихся юридическими лицами, если это установлено законом. Кроме  того, арбитражному суду также подведомственны  экономические споры с участием иностранных юридических лиц, также  споры, которые вытекают из административных правонарушений, совершенных юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями.

     Адвокату  необходимо изучить материалы дела и выработать правовую позицию. Необходимо помнить, что арбитражное судопроизводство опирается в основном на письменные доказательства. Особо необходимо продумать полномочия адвоката.²

     Полномочия  адвоката на ведение дела оформляются  ордером юридической консультации или доверенностью. Адвокат как  представитель по ордеру имеет право  от имени клиента на совершение всех процессуальных действий, кроме подписания искового заявления, передачи дела в  третейский суд, полного или частичного отказа от исковых требований и признания  иска, заключения мирового соглашения, передачи полномочий другому лицу, обжалование судебного акта арбитражного суда, подписания заявления о принесении протеста, требования о принудительном исполнении судебного акта, получения  присужденных имущество или денег. Полномочия адвоката на совершение этих действий должны быть специально предусмотрены  в доверенности. Поэтому более  правильным для адвоката будет оформление взаимоотношений с клиентом путем  получения доверенности с полным объемом полномочий. Доверенность может  быть от юридического лица, а можно оформить ее нотариально.³ 

     ,

     2. Право на обращение  в арбитражный  суд 
 

     В соответствии со ст.4 АПК право обращения  в арбитражный суд за защитой  нарушенных или оспоренных прав и  законных интересов предоставлено  всем предприятиям, учреждениям, организациям независимо от формы собственности, а также гражданам, занятым в  сфере предпринимательской деятельности. Существование права на возбуждение  конкретного дела связано с наличием определенных предпосылок и соблюдением установленного законодательством порядка обращения в арбитражный суд. Отсутствие предпосылок или нарушение порядка реализации права на обращение в суд делают невозможным возбуждение арбитражного производства, в рамках которого материально-правовой спор рассматривается и разрешается по существу.

     АПК предусматривает предпосылки - обстоятельства, необходимые для появления права  на обращение в арбитражный суд:

• возможность рассмотрения данного дела в арбитражном суде;
• отсутствие вступившего в законную силу решения суда общей юрисдикции или арбитражного суда, определения о прекращении производства по делу ввиду отказа от иска или заключения мирового соглашения, вынесенных по тождественному делу;
• отсутствие в производстве суда общей юрисдикции, арбитражного суда, третейского суда дела по спору между теми же сторонами, о том же предмете и по тем же основаниям;
• отсутствие вступившего в законную силу принятого по тождественному спору решения третейского суда, за исключением случаев, когда повторное рассмотрение дела в третейском суде, вынесшем решение, ввиду отказа арбитражного суда в выдаче исполнительного документа, невозможно.

     Отсутствие  хотя бы одной из этих предпосылок  предполагает отсутствие и самого права, что влечет отказ в принятии искового заявления в арбитражный суд. Все предпосылки права носят  объективный, неустранимый характер.

     Для положительного решения вопроса  о возбуждении конкретного дела в арбитражном суде недостаточно наличия у лица права на предъявление иска, необходимо еще и реализовать  это право в надлежащем порядке. Исходя из содержания ст.108 АПК, к порядку  обращения в арбитражный суд  предъявляется исчерпывающий перечень требований:

• исковое заявление по содержанию и форме должно соответствовать требованиям процессуального законодательства;
• исковое заявление должно быть подписано лицом, имеющим на то право;
• дело должно быть подсудно арбитражному суду;
• истец обязан представить доказательства направления другим лицам, участвующим в деле, копий искового заявления;
• истец должен предоставить доказательства уплаты государственной пошлины или заявить ходатайство об освобождении, отсрочке, рассрочке ее уплаты;
• истцу следует представить доказательства соблюдения досудебного (претензионного) порядка урегулирования спора, в случае, когда это предусмотрено федеральным законом для данной категории споров или договором;
• наличие связи между несколькими требованиями, заявленными истцом в рамках одного искового заявления;
• истцу надлежит представить доказательства обращения в банк или иное кредитное учреждение за получением с ответчика задолженности, когда она, согласно законодательству, может быть получена через банк или иное кредитное учреждение;
• отсутствие до вынесения определения о возбуждении дела заявления истца о возвращении искового заявления. ⁴

     Наличие у истца права на предъявление иска и соблюдение им порядка его  предъявления дают основания для  положительного решения вопроса  о принятии дела к производству, о чем выносится определение (ст.106 АПК).

     Гражданский процессуальный кодекс РФ предусматривает  письменную форму подачи искового заявления  в суд. В исковом заявлении  должно быть указано следующее:

• наименование суда, в который подается заявление;
• наименование истца и ответчика, их место жительство, для юридических лиц - место нахождение, в случае, если заявление подается представителем, также указывается наименование представителя и его адрес;
• обстоятельства, на которых истец основывает свои требования, и доказательства, подтверждающие эти обстоятельства; указание обстоятельств, на которых истец основывает свои требования к ответчику, т.е. юридических фактов, составляющих основание иска имеет важное значение для правильного разрешения спора. При этом необходимо указать юридически значимые факты, которые войдут в предмет доказывания по делу. Причем кроме фактических оснований иска, необходимо указывать правовые основания, а именно нормы права, которые были нарушены. Непредставление доказательств по делу не является основанием для отказа в принятии дела к рассмотрению.
• требование истца. Материально-правовое требование истца составляет предмет иска. Характер искового требования определяется характером спорного материального правоотношения, из которого вытекает требование истца. Просьба истца, реализованная в виде данного требования, есть просительный пункт искового заявления. От того, насколько четко и юридически грамотно сформулировано исковое требование, зависит и уяснение судьей позиции истца.
• цена иска, если иск подлежит оценке;
• перечень прилагаемых к исковому заявлению документов.⁵

     Заявление подписывается истцом или его  представителем. Если истец ссылается  на показания свидетелей, то в конце  искового заявления должна содержаться  просьба о вызове их в суд с  точным указанием этих лиц и их адресов.

     Рассмотрение  и разрешение дела по существу является основной, центральной стадией арбитражного процесса. В ходе рассмотрения дела проверяется обоснованность взаимных требований и возражений сторон, на основе всестороннего, полного и  объективного исследования собранных  доказательств устанавливаются  их действительные права и взаимоотношения, выявляются условия и причины, породившие спор, дело получает окончательное, законное и обоснованное решение.

     Порядок рассмотрения дела по существу в арбитражном  суде регулируется в основном нормами, изложенными в гл.гл.16, 17 АПК. Разбирательство  дела происходит в открытом судебном заседании с обязательным извещением всех участвующих в деле лиц о  времени и месте рассмотрения дела. При рассмотрении дела суд  непосредственно исследует доказательства по делу: заслушивает объяснения участвующих  в деле лиц, показания свидетелей, заключение экспертов, знакомится с  письменными доказательствами, осматривает  вещественные доказательства.⁶

     Разбирательство происходит устно и при неизменном составе судей. Судебное заседание  ведется непрерывно, кроме времени, предназначенного для отдыха.

     В процессе судебного заседания, а  также при совершении отдельных  процессуальных действий вне судебного  заседания, составляется протокол.

     Дело  должно быть рассмотрено и решение  принято в срок, не превышающий  двух месяцев со дня поступления  искового заявления в арбитражный  суд (ст.114 АПК). В исключительных случаях  срок разрешения споров может быть продлен председателем арбитражного суда или его заместителем.

     Арбитражные споры могут рассматриваться  как единолично судьей, так и коллегиально: в составе трех судей.

     В арбитражной практике сложился определенный порядок проведения заседания, состоящий  из трех этапов:

     1) подготовительная часть;

     2) рассмотрение дела по существу;

     3) принятие решения.

     Подготовительная  часть заседания имеет главной  задачей выяснить, возможно ли рассмотреть  спор в данном заседании и создать  для этого все условия. Проверяется  явка лиц, участвующих в деле, наличие  необходимого для рассмотрения дела материала и т.п. Председательствующий разъясняет сторонам и другим лицам, участвующим в деле, их права и  обязанности, выясняет, нет ли у них  ходатайств, не изменилась ли позиция  сторон в отношении возникшего вопроса. После чего суд приступает к рассмотрению дела по существу.

     Рассмотрение  дела по существу заключается в выяснении  позиций сторон в возникшем споре, исследовании всех имеющихся материалов и установлении на их основе действительных прав и взаимоотношений сторон, причин, обусловивших возникновение данного  спора.

     Председательствующий  коротко излагает суть дела. Затем  заслушиваются объяснения сторон и  других лиц, участвующих в деле.

     Прокурор, а также уполномоченные органов  государственного управления и организаций, обратившихся в суд за защитой  прав и интересов других лиц, дают объяснения первыми. После чего могут быть выслушаны объяснения самого лица, в защиту прав которого было начато дело. Однако может быть установлена и иная последовательность выступлений лиц, участвующих в деле.⁷

     Председательствующий  управляет всем ходом процесса, устраняя из него все, не имеющее отношение  к рассматриваемому делу, принимает  меры к обеспечению надлежащего  порядка в зале заседания. Он обязан оказывать сторонам содействие в  осуществлении принадлежащих им прав.

     В стадии рассмотрения дела большое значение имеют исследование фактических  обстоятельств дела, проверка и оценка собранных доказательств. Исследование обстоятельств дела обычно начинается с проверки фактов, подтверждающих наличие между истцом и ответчиком спорных правоотношений (правообразующих  фактов). Суд выясняет обстоятельства, характеризующие взаимоотношения  сторон, их права и обязанности. При  этом важно определить, какие из искомых по делу фактов должны быть доказаны истцом, а какие ответчиком. Каждое участвующее в деле лицо должно доказать те обстоятельства, на которые  оно ссылается как на основании  своих требований и возражений. Арбитражный  суд вправе предложить участвующим  в деле лицам представить дополнительные доказательства, если сочтет невозможным  рассмотреть дело на основании имеющихся  доказательств. Обязанность по доказыванию  между сторонами в споре распределяется следующим образом: истец доказывает факты, подтверждающие существование  или отсутствие спорного правоотношения и нарушение его прав ответчиком. Истец должен доказать факт нарушения  ответчиком его прав, размер причитающихся  ему сумм, а также принятие мер  к предотвращению убытка или уменьшению его размера. Ответчик должен доказать факты, обосновывающие выдвинутые им возражения против иска. Отсутствие вины доказывается лицом, нарушившим обязательство.

     АПК не содержит норм, регулирующих порядок  исследования доказательств. Поэтому  арбитражные суды руководствуются  порядком, выработанным арбитражной  практикой. Все собранные материалы  дела исследуются в заседании  судом совместно со сторонами  и другими лицами, участвующими в  деле, и их представителями. Суд обязан непосредственно заслушать объяснения этих лиц, показания свидетелей, заключения экспертов, ознакомиться с письменными  доказательствами, осмотреть вещественные доказательства.

     В судебном заседании и при совершении отдельных процессуальных действий вне судебного заседания составляется протокол. Протокол ведет председательствующий судья или другой судья состава. Протокол подписывается судьей, председательствующим в заседании, не позднее следующего после заседания дня.

     Согласно  ст.59 АПК, арбитражный суд оценивает  все доказательства по своему внутреннему  убеждению, основанному на всестороннем, полном и объективном исследовании всех обстоятельств дела в их совокупности, руководствуясь законодательством.

     Исследовав  материалы дела и оценив все доказательства, арбитражный суд может сделать  соответствующий вывод по существу спора. Если в итоге исследования и оценки всех материалов дела стороны  придут к соглашению по спору, оно  оформляется определением, которым  прекращается производство по делу. В  других случаях суд с учетом установленных  им фактических обстоятельств дела принимает решение - постановление  арбитражного суда, которым разрешается  спор по существу (удовлетворение в  иске, отказ в иске полностью или  частично), т.е. определяются действительные взаимоотношения сторон, их права  и обязанности. В случаях, когда  спор по существу не разрешается (например, прекращение или приостановление  производства по делу, назначение экспертизы, отложение дела слушанием и т.д.), арбитражный суд выносит определение. 

     3. Участие адвоката в судебном разбирательстве в арбитражном суде 

     В соответствии со ст. 4 АПК РФ, лишь заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный  суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав. Иногда это  право принадлежит государственным  органам. Сначала необходимо определить, есть ли у клиента то право, о котором  он ведет речь, нарушено ли оно и  в чем, чем подтвердить заинтересованность клиента в деле. Ведь право на иск - это не само нарушенное субъективное право, а возможность получения  судебной защиты в определенной процессуальной форме и в определенном порядке.

     Эти требования содержаться во многих статьях  Гражданского кодекса, а, кроме того, по ныне действующему законодательству, претензионный порядок рассмотрения споров предусмотрен в случаях, связанных  с различными видами перевозок.

     Таким образом, в тех случаях, когда  закон предусматривает претензионный  порядок, адвокату необходимо истребовать  у клиента копию претензии, если она направлялась ранее, с доказательствами ее отправки и получения или отправить  ее самому.⁸

     Если  претензионный порядок был соблюден, необходимо определиться с предметом  иска. В статье 12 ГК изложены способы  защиты гражданских прав. Защита осуществляется путем:

     - признания права;

     - восстановления положения, существовавшего  до нарушения права, и пресечения  действий, нарушающих право или  создающих угрозу его нарушения;

     - признания спорной сделки недействительной  и применения последствий ее  недействительности, последствия применения  недействительности ничтожной сделки;

     - признания недействительным акта  государственного органа или  органа местного самоуправления;

     - самозащиты права;

     - принуждения к исполнению обязанности  в натуре;

     - возмещения убытков;

     - взыскания неустойки;

     - компенсации морального вреда;

     - прекращения или изменения правоотношения;

     - неприменения судом противоречащего  закону акта государственного  органа или органа местного  самоуправления и иными способами, предусмотренными законом.⁹

     Адвокату  необходимо посоветовать клиенту, какой  из этих способов необходимо избрать  для дела, с которым он обратился.

     В процессе изучения материалов дела и  подготовки иска у адвоката начинает формироваться позиция, выработка  которой является основой для  всех последующих решений.

     Адвокат при выработке позиции по делу должен руководствоваться только интересами своего доверителя. Это означает, что  нужно придерживаться не буквы закона, который может быть несовершенным, а необходимо найти выход из критической  ситуации, причем законный.

     Перед процессом необходимо ознакомиться с материалами дела, находящегося в арбитражном суде, и лучше  это сделать как можно раньше, так как возможно там будут  находиться документы, которые нужно  проверить до начала заседаний.

     На  исковое заявление необходимо написать отзыв, так как это позволит судье  лучше ориентироваться в избранных  сторонами позициях.

     Очень важным в процедуре арбитражного разбирательства является процесс  доказывания. В ходе судебного заседания  участвующий в процессе адвокат  должен вести доказывание и содействовать  правильной оценке судом доказательств  с учетом интересов клиента, оперируя как представителями суду доказательствами, так и доводами, аргументами, основаниями  на материалах дела. Оценка доказательств - это мыслительная деятельность. Внутреннее убеждение судей формируется  с момента их ознакомления с поступившими в суд материалами до принятия решения после окончания разбирательства  дела. Аргументированное, логичное, хорошо продуманное письменное мнение адвоката по поводу оценки доказательств может  существенно повлиять на выводы суда.

     При доказывании в арбитражном суде могут использоваться только те источники  доказательств, которые предусмотрены  АПК. Это письменные доказательства, вещественные доказательства, заключения экспертов, показания свидетелей, объяснения лиц, участвующих в деле.¹⁰

     Заключение 
 

     Система арбитража служит для защиты прав и законных интересов учреждений, организаций, предприятий и граждан-предпринимателей. Построение жизнеспособной системы  государственного арбитража является делом общегосударственного масштаба и определяет перспективы развития всей страны в целом. Можно сказать, что предпринятые на этом пути шаги в целом дали положительный эффект и теперь система арбитража отвечает реалиям времени.

     Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации (п.2 ст.4) наделяет правом на обращение  в арбитражный суд прокурора. Прокурор вправе обратиться в арбитражный  суд с иском в защиту государственных  и общественных интересов (п.1 ст.41 АПК  РФ).

     В новом арбитражном процессуальном законодательстве появился новый правовой институт - иные участники процесса. К ним законодатель относит свидетелей, экспертов, переводчиков, представителей.

     Итак, участники арбитражного процесса, обладают и пользуются достаточно широким  комплексом прав, позволяющих объективно и легитимно разрешить возникающие  споры. В тоже время, широкий круг обязанностей позволяет создать  гарантии для охраняемых законом  прав и интересов граждан и  юридических лиц, участвующих в  арбитражном процессе.