Адвокатура и адвокатская деятельность

                                              ВВЕДЕНИЕ 
 

  Социально-правовые  знания об адвокатуре существуют  и развиваются как сравнительно  целостная научная система, входящая  в более широкую сферу изучения  законов жизни государства, право,  общества человека.

   Адвокатура  является наглядным подтверждением  существования в государстве такого социально-правового института, без которого власть, управление страной, да и сама человеческая жизнь существовать не могут.

   Поэтому  адвокатура, ее организация и  деятельность, является естественной, органической и обязательной частью всей системы органов и организаций, регулирующих важнейшие социальные процессы.

   Адвокатура  является объективной необходимостью, имеющей собственные законы жизни,  лишь часть из которых познана. Однако гораздо больше в этом явлении неизученного.

   Специфика  адвокатской работы состоит в  том, что ее предметом нередко  становятся данные любой науки.  Труд защитника распространяется  на криминалистическую технику;  судебную медицину, психиатрию; почти на все отрасли права.

   Сущность, функциональное назначение и  развитие адвокатуры невозможно  полно и правильно понять без привлечения данных социологии. Социология- наука об обществе как целостной системе, о ее отдельных социальных институтах, в числе которых находится и адвокатура.

    Определенные  свойства адвокатуры могут быть  раскрыты с помощью еще одной  общественной науки-политологии.  Её главная задача - изучать политику  государства, политические процессы, происходящие в стране, наличие  в ней и характер политических партий, движений, систем, а также их функционирования.                

  Адвокатура - одна из форм  социально-правовой  жизни, и не коснуться ее политика соответственно, политология, не могут.

   Адвокатура – это важнейший правовой институт, любого государства, стоящий на защите основополагающих прав граждан и их объединений. От того насколько она сильна, организованна, законодательно защищена, в значительной степени зависит уверенность каждого гражданина в своем благополучии, в успехе предпринимательства. В России же при наличии традиционного правового нигилизма отношение к адвокатуре и адвокату было и под час остается в определенной степени негативным, особенно со стороны правоохранительных органов. Адвокат часто воспринимается как лицо, защищающее преступника или неправое дело. Между тем главное предназначение адвокатуры состоит в оказании юридической помощи всему обществу и его членам  и защите прав и свобод.

   Роль  и влияние адвокатуры в цивилизованном  мире нельзя недооценивать. Исторически опыт показывает, какой силой и каким влиянием обладали адвокаты в разных странах и в разные эпохи.

       1.1 Понятие адвокатской  деятельности и адвокатуры 
 

  Адвокат, (от лат. Advocates- призванный, англ.lawyer) юрист, оказывающий профессиональную правовую помощь, посредством консультации, рекомендаций, защиты обвиняемого на всех стадиях следствия и суда, представление интересов потерпевших.

   В Древнем  Риме адвокатом называли родственников и друзей тяжущегося, которых он просил сопровождать его на суд. В Европе, так и в западноевропейских языках с термином «адвокатура» соединяется понятие деятельности, отличной от деятельности поверенных, что подразумевает функционирование специального сословия профессиональных юристов. В русском разговорном языке термин « адвокатура»  стал означать  с середины XIX в. профессию адвокатов, отличающихся от оказывающих юридическую помощь поверенных, которые могут и не быть юристами, а также термином « адвокатура» обозначалось объединение адвокатов в какую-либо структуру.

   В советский  период (1917-1991) этот термин стал  обозначать юристов-профессионалов, объединенных в коллегии для  оказания юридической помощи  физическим и юридическим лицам, так как коллегии адвокатов являлись практически единственной формой объединения лиц, оказывающих юридическую помощь на профессиональной основе.

   В соответствии  с законом 1979 г. коллегия адвокатов  являлась добровольным объединением  лиц, занимавшихся адвокатской деятельностью. Но что такое адвокатская деятельность, закон не уточнял.

   В современной  науке большинство ученых, занимающихся исследованиями в области адвокатуры и адвокатской деятельности, сходятся во мнении , что адвокатской деятельностью является юридическая помощь, оказываемая на профессиональной основе физическим и юридическим лицам путем правового консультирования, организации защиты или представительства интересов в конституционном арбитражном, гражданском и уголовном судопроизводстве; предоставления иных видов юридической помощи в соответствии с законодательством Российской Федерации.

   Это мнение  было учтено при принятии Федерального  закона от 31 мая 2002 года № 63- ФЗ «Об адвокатской деятельности  и адвокатуре в Российской  Федерации» 

   Адвокатская  деятельность не является предпринимательской.

   Не является адвокатской деятельностью юридическая помощь, оказываемая клиентам:

- работникам  правовых служб предприятий, учреждений  и организаций         независимо от формы собственности, а также сотрудникам органов государственной власти и органов местного самоуправления.

- владельцам  и работникам зарегистрированных  в установленном порядке организаций,  хозяйственных обществ и товариществ, оказывающих юридические услуги, а также индивидуальными предпринимателями.

- нотариусами,  патентными или частными поверенными либо другими лицами, которые законом специально уполномочены на ведение своей профессиональной деятельности, не связанной с адвокатской. 

  Адвокат- это лицо, получившее в установленном законом порядке статус адвоката и право осуществлять адвокатскую деятельность.

  Адвокат является независимым профессиональным советником по правовым вопросам. Адвокат не вправе вступать в трудовые отношения в качестве работника, за исключением научной, преподавательской и иной творческой деятельности, а также занимать государственные должности Российской Федерации, государственные должности субъектов Российской Федерации, должности государственной службы и муниципальные должности.

   Адвокат  вправе совмещать адвокатскую  деятельность с работой в качестве  руководителя адвокатского образования, а также с работой на выборных должностях в адвокатской палате субъекта Российской Федерации.

   У государства  есть много профессий, которые  устанавливают ограничения для  своих представителей в силу  специфики их деятельности, однако компенсирует им эти ограничения предоставляемыми льготами.

Ничего этого  государство адвокатам не предоставляет. 

  Адвокатура- это профессиональное сообщество адвокатов, то есть лиц, занимающихся адвокатской деятельностью. 

   Не входя  в структуру государственной власти и органов местного самоуправления, адвокатура является институтом гражданского общества, с помощью которого общество сохраняет баланс между общественными и государственными интересами и интересами отдельных граждан. 
 
 
 

2. Задачи  и гарантии независимости адвокатуры и  

                       адвокатской деятельности 

  В России  как в правовом и демократическом  государстве основой и центром  правовой  системы должен быть человек. Защита его прав и свобод – задача адвокатуры, которая и делает это как институт гражданского общества, взаимодействуя с другими институтами правового государства и всего общества в целом.

   Несмотря  на усилия по повышению уровня  правовой культуры населения,  потребность в получении юридической  помощи не утрачивает своей значимости. Поэтому потенциальная или реальная потребность в квалифицированной помощи юриста может возникнуть практически у каждого.

   Гарантия  государственной защиты прав  и свобод человека, закреплена  в ст. 45 Конституции Российской  Федерации, обуславливает гарантии на получение квалифицированной правовой помощи. Квалифицированная помощь юристов может выражаться в определении органа, полномочного разрешить жалобу или заявление , в помощи гражданину составить соответствующий документ , в участии в судах в качестве представителей.

   Юридические службы стали необходимой структурной единицей министерств и ведомств, органов государственной власти и местного самоуправления, многих предприятий, учреждений, организаций, общественных объединений.

   Часть  потребностей в юридическом обеспечении удовлетворяются через нотариат. Основы  законодательства Российской Федерации о нотариате от 11 февраля 1993 г. № 4462-I предписывают нотариату защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц путем совершения нотариусами предусмотренных  законодательством нотариальных действий от имени Российской Федерации.

   Оказание  квалифицированной юридической  помощи гражданам и организациям  является приоритетной задачей  адвокатуры. Она отделена от государства,  чем обеспечивается  ее независимость -  адвокат может противостоять интересам и стремлениям публичных структур и их должностных лиц; не может допрашиваться в качестве свидетеля об обстоятельствах, ставших ему известными в связи с выполнением обязанностей защитника или представителя профессионального союза либо другой общественной организации.

   Велика  и социальная роль адвокатуры  в условиях, когда мы стремимся  к построению правового государства,  адвокатура и ее представители  должны формировать у граждан  правильное представление  о праве, и его роли в гражданском обществе и государстве, недаром адвокатура считается институтом  гражданского общества и не входит  в систему органов государственной власти, и органов местного самоуправления.

   Особо  квалифицированная помощь необходима людям, находящимся под стражей, так как в условиях изоляции только опытный защитник, каковым является адвокат, способен выполнить главную задачу адвокатуры – отстоять закон, если он нарушен, так как задачи, стоящие перед адвокатурой, могут быть исполнены только на основе  принципа законности.

   Необходимо  понимать, что защитники защищает  граждан не от закона, от нарушений  закона в их отношении и  не более того, то есть своими  действиями он способствует укреплению законности, повышению уровня доверия населения к закону, законности и государству в целом.

   Для обеспечения  деятельности и эффективного  исполнения обязанностей адвоката  государство должно гарантировать  адвокатскую неприкосновенность. Адвокатская  неприкосновенность в соответствии  с международным правом – это комплекс мероприятий в виде организационных и правовых гарантий правозащитной деятельности адвоката  целях обеспечения юридической помощи населению, что является обеспечением одного из основных прав человека – прав на защиту.

   Основные положения о роли адвокатов, принятые восьмым Конгрессом ООН по предупреждению преступлений в 1990 г.

1. возможность исполнить все их профессиональные обязанности без запугивания, препятствий, беспокойства и неуместного вмешательства
2. возможность свободно передвигаться и консультировать клиента в своей стране и за границей
3. невозможность наказания или угрозы такового и обвинения, административных, экономических и других санкций за любые действия, осуществляемые в соответствии с признанными профессиональными обязанностями, стандартами и этическими нормами
4. там, где безопасность адвокатов находится под угрозой в связи с исполнением профессиональных обязанностей, они должны быть адекватно защищены властями.
5. адвокаты не должны индетифицировать с их клиентами и делами клиентов в связи с исполнением их профессиональных обязанностей
6. суд или административный орган не должен отказывать в признании права адвоката, имеющего допуск к практике, представлять интересы своего клиента, если этот адвокат не был дисквалифицирован в соответствии с национальным правом и практикой его применения.
7. адвокат должен обладать уголовным и гражданским иммунитетом от преследований за относящиеся к делу заявления, сделанные в устной или письменной форме при добросовестном исполнении своего долга и осуществление профессиональных обязанностей в суде, трибунале или другом юридическом или административном органе.
8. Обязанностью компетентных властей является обеспечение адвокату возможности своевременного ознакомления с информацией, документами и материалами дела, а в уголовном процессе – не позднее окончания расследования и до судебного рассмотрения дела.

В Федеральном  Законе « Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» прямо говорится, что вмешательство в профессиональную деятельность адвоката, осуществляемую в рамках законодательства Российской Федерации, и препятствование этой деятельности каким бы то ни было образом запрещается ( ст.18 п. 1).

   Адвокат  не может быть привлечен к  дисциплинарной , гражданской, административной или уголовной ответственности за мнение, выраженное им при осуществлении своей профессиональной деятельности.

   Истребование  от адвокатов, а также от  других работников, адвокатских  кабинетов, адвокатских бюро, адвокатских  палат субъектов Российской Федерации  или Федеральной палаты адвокатов Российской Федерации сведений, связанных с оказанием юридической  помощи по конкретному делу, не допускается.

   В случае  угрозы посягательства на жизнь,  здоровье и имущество адвоката  или членов его семьи связанной с профессиональной деятельностью, адвокат имеет право обратиться в соответствующие территориальные органы внутренних дел.

   Уголовное  дело в отношении адвоката  может быть возбуждено только  по решению прокурора с согласия  суда. Следствие по возбужденному  уголовному делу проводится следователем прокуратуры ( ст.448 УПК РФ).

   Задержание, арест, проникновение в жилище  и рабочее помещение адвоката, в отношении него оперативно-розыскных  мероприятий могут осуществляться  только по решению суда и  только в связи с уголовным преследованием этого адвоката. 
 

3. Социально-правовая необходимость адвокатуры и 

                        адвокатской деятельности 

   Институт  адвокатуры важен и необходим  обществу не менее чем любой  другой правовой институт государства.  Можно представить общество без государства, которое будет лучше, но общество без правозащиты трудно, поскольку этот институт приносит огромную пользу без существенных побочных эффектов, как это происходит в случае государства.

   Государство  для достижения своих целей систематически применяет насилие. Всеобщее насилие возможно и безо всякого государства, в виде войны, но только в государстве оно превращается в систему, обоснованную законом. Общеобязательные нормы поведения, систематическая совокупность которых в качестве общего определения и есть право, устанавливаются государством. Государство как таковое действительно и разумно.

   Государство  устанавливает пределы допустимого  поведения своих граждан. Пределы  такого поведения очерчены правом.

   За правонарушение  всякий может быть подвергнут  насилию со стороны государства.  Пределы, формы и способы насилия  государство устанавливает также  посредством права. Такое насилие становится легитимным и оправданным в глазах общества, то есть законным.

  Однако граждане не всегда приходят к согласию относительно правомерности поведения друг друга. За защитой своих прав люди обращаются к государству, чтобы оно легитимным насилием разрешило спорную и угрожающую всеобщему порядку ситуацию в разумных пределах. Закон является нормой выражения права, доступной для всеобщего понимания.

   Только  при стремлении к справедливости  общество может быть органически  здоровым, развиваться. Общественный  надзор за соблюдением применением  права, при отсутствии полномочий  на легитимное насилие диктует необходимость правозаступнической деятельности, осуществляемой самим обществом  в своих интересах. Однако общество не может заниматься правозаступнической деятельностью. Такой деятельностью должны заниматься отдельные его представители – правозащитники. Будучи организованны в особый общественный институт, они и составляют адвокатуру.

   Без общественного  контроля над процессом осуществления  права очень сильна опасность  того, что право не будет осуществлено. Без правозащитного института, без адвокатуры не может быть истинного права, ибо никто не в силах реализовать разумность права повсюду, где творится несправедливость, а государство может закрыться от народа.   
 
 
 
 
 

         1.4  Организация адвокатуры  

   Сегодня  организация и порядок деятельности адвокатуры в РФ регулируются принятым 1 июля 2002 года Законом об адвокатской деятельности и адвокатуре. Этот закон устанавливает 4 формы адвокатских образований:

- адвокатский  кабинет;

- коллегия адвокатов;

- адвокатское  бюро;

- юридическая консультация.   

   Адвокатский кабинет — это присутственное место (присутствие) адвоката, принявшего решение осуществлять адвокатскую деятельность индивидуально. О его учреждении адвокат направляет в совет адвокатов субъекта Федерации, членом которой он является, заказным письмом уведомление с указанием сведений о себе, месте нахождения адвокатского кабинета, порядке осуществления телефонной, телеграфной, почтовой и иной связи между советом адвокатской палаты и адвокатом. Адвокатский кабинет не является юридическим лицом.

   Адвокат вправе использовать для его размещения жилые помещения, принадлежащие ему, либо членам его семьи на праве собственности, с согласия последних. Жилые помещения, занимаемые адвокатом и членами его семьи по договору найма, могут использоваться под адвокатский кабинет с согласия наймодателя и всех совершеннолетних лиц, проживающих совместно с адвокатом.

   Два и более адвоката вправе учредить коллегию адвокатов или адвокатское бюро. 

   Коллегия адвокатов — это добровольное объединение лиц, занимающихся адвокатской деятельностью. Они образуются на основе добровольности по заявлению группы учредителей, состоящей из лиц, имеющих высшее юридическое образование, или по инициативе соответствующего исполнительного и распорядительного органа. Предложение об образовании коллегии адвокатов направляется в Министерство юстиции РФ, которое при согласии с предложением представляет его в Совет Министров (Правительство) республики, в исполнительные органы края, области, города для утверждения и регистрации.

В РФ действуют  республиканские (в автономных республиках), краевые, областные и городские (в  Москве и Санкт-Петербурге) коллегии адвокатов. С согласия Министерства юстиции, когда это необходимо для  оказания юридической помощи гражданам  и организациям, могут образовываться межтерриториальные и другие коллегии адвокатов. Коллегии являются юридическими лицами, имеют печать и штамп с обозначением своего наименования.

   Учредителями и членами коллегии могут быть адвокаты, сведения о которых внесены только в один региональный реестр. Коллегия адвокатов действует на основании устава.

   Устав коллегии адвокатов должен содержать сведения о ее наименовании и месте нахождения, предмете и цели деятельности, источниках образования имущества и направления его использования, порядке управления, внесения в устав изменений, дополнений, реорганизации и ликвидации коллегии.

   Коллегия адвокатов считается учрежденной с момента ее регистрации. Отказ в регистрации может быть обжалован в суд. Коллегия адвокатов вправе создавать филиалы на всей территории РФ, а также на территории иностранного государства, если это предусмотрено законодательством данного иностранного государства. Адвокаты, осуществляющие адвокатскую деятельность в филиале, являются членами коллегии адвокатов, создавшей соответствующий филиал. Сведения об адвокатах филиала, в том числе созданного и на территории иностранного государства, вносятся в региональный реестр того субъекта РФ, на территории которого учреждена коллегия.

   Адвокаты вправе самостоятельно решать все повседневные вопросы, относящиеся к организации и деятельности коллегий. Это выражается в наличии таких органов управления, как общие собрания (конференции) членов коллегии адвокатов, президиумы и ревизионные комиссии.

Общее собрание (конференция) членов коллегии является высшим органом. Оно созывается не реже одного раза в год. Все вопросы общим собранием (конференцией) решаются большинством голосов адвокатов, участвующих в голосовании.

   Президиумы – исполнительный орган, избирается общим собранием членов коллегии адвокатов тайным голосованием сроком на 3 года. Президиум открытым голосованием избирает из своего состава председателя президиума и его заместителя (заместителей).

Ревизионные комиссии – контрольно-ревизионный орган, избирается общим собранием членов коллегии адвокатов тайным голосованием сроком на 3 года. Комиссия проводит ревизии финансово-хозяйственной деятельности президиума коллегии адвокатов и юридических консультаций.

   Адвокатское бюро – два и более адвокатов вправе учредить адвокатское бюро. Об учреждении адвокатского бюро партнеры уведомляют  адвокатскую палату субъекта Российской Федерации.

   Уведомление  подписывается всеми партнерами  и направляется в адвокатскую  палату субъекта Российской Федерации  заказным письмом. В уведомлении указываются сведения о партнерах, адрес адвокатского бюро, порядок осуществления связи с адвокатской палатой субъекта Российской Федерации, а также другие необходимые сведения. Нотариально заверенная копия уведомления представляется в адвокатскую палату субъекта Российской Федерации.

   Адвокатское  бюро  является юридическим лицом,  имеет самостоятельный баланс, расчетный  и другие счета в банках  и иных кредитных организациях  в соответствии с законодательством  Российской Федерации, а также печать, штампы и бланки со своим наименование и указанием субъекта Российской Федерации, на территории которого оно учреждено.

   Адвокатское  бюро вправе с соблюдением  требований, предусмотренных частями  второй и третьей настоящей  статьи, открывать филиалы на территории субъекта Российской Федерации, где оно осуществляет свою профессиональную деятельность или на территориях других субъектов Российской Федерации.

   Адвокаты, принимаемые в адвокатское бюро  после его регистрации, становятся  партнерами.

   Соглашения  об оказании юридической помощи  адвокатским бюро заключаются  между адвокатом и клиентом  и регистрируются в документации  адвокатского бюро. За неисполнение  или ненадлежащие исполнение  взятых на себя обязательств  адвокатское бюро несет ответственность, предусмотренную законодательством Российской Федерации.

   Порядок  управления деятельностью адвокатского бюро определяется его уставом и законом.

   Юридическая консультация – в случае, если на территории одного судебного района общее число адвокатов во всех адвокатских образованиях, расположенных на территории данного судебного района, составляет менее двух на одного федерального судью, адвокатская палата по представлению органа государственной власти соответствующего субъекта Российской Федерации утверждает юридическую консультацию.

   Юридическая  консультация является некоммерческой  организацией, созданной в форме  учреждения. Вопросы создания, реорганизации,  преобразования, ликвидации и деятельности  юридической консультации регулируется  Гражданским кодексом Российской Федерации, Федеральным законом « О некоммерческих организациях» и Федеральным законом «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации».

   Вопросы,  связанные с порядком и условиями  материально-технического обеспечения юридической консультации, выделением служебных и жилых  помещений для адвокатов, направленных для работы в юридической консультации,  а также с оказанием финансовой помощи адвокатской палате для содержания юридической консультации, регулируется законами и иными нормативными  правовыми актами субъекта Российской Федерации.

   Собрание (конференция) адвокатов ежегодно  определяет размер вознаграждения, выплачиваемой адвокатской палатой  адвокату, направляемому для работы  в юридической консультации, а  также смету расходов на содержание юридической консультации, т.е в основном консультации создаются для оказания юридической помощи гражданам на безвозмездной основе. 
 
 

         1.5   Принципы деятельности адвокатуры. 

   К принципам  деятельности адвокатуры относятся независимость и самоуправляемость, добровольность вступления в ряды адвокатуры, законность деятельности, гуманизм,  соблюдение нравственных начал  профессии.