Ассоциация (союз) как вид корпоративного объединения

Введение.

   В современных экономических условиях акционерные общества являются одной  из наиболее оптимальных форм осуществления  предпринимательской деятельности.

   Общественные  отношения, складывающиеся в связи  с созданием и деятельностью  акционерного общества, многообразны и различны по своей природе и  содержанию, но их в целом можно  назвать корпоративными отношениями.

   Корпоративные отношения складываются между различными участниками акционерного общества - крупными акционерами и миноритарными, а также между органами управления обществом и его акционерами, между обществом и государственными органами, осуществляющими государственное регулирование.

   Корпоративные отношения являются предметом регулирования  корпоративного права. Вопрос же о месте  и понятии корпоративного права  является сегодня дискуссионным  в науке коммерческого права. 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

1. Понятия и особенности  правового статуса  ассоциаций

    Ассоциации  или  союзы (далее - ассоциации) являются  договорными  объединениями коммерческих  организаций, созданными  в целях координации их  предпринимательской деятельности, представления и защиты их общих имущественных интересов. Это некоммерческие организации, созданные по  принципу  членства (участия). Корпоративный характер  этих объединений не  вызывает  сомнения. Ассоциации  являются  юридическими  лицами  со  всеми вытекающими отсюда правовыми последствиями, в том числе самостоятельной ответственностью по своим обязательствам имуществом, находящимся в их собственности, способностью выступать в гражданском обороте от своего имени. Члены ассоциации сохраняют свою самостоятельность и права юридического  лица. Ассоциация  не  отвечает  по  обязательствам  своих членов, члены ассоциации  несут субсидиарную  ответственность по  ее  обязательствам  в размере и порядке, предусмотренными  учредительными  документами. Субсидиарная  ответственность членов ассоциации составляет важную особенность ее гражданско-правового статуса. Как правило, такая ответственность наступает пропорционально размеру вклада члена ассоциации.

    Участниками ассоциаций могут быть и некоммерческие организации. Однако смешение в составе  одной ассоциации коммерческих и  некоммерческих организаций недопустимо, что следует из смысла положений  п. п. 1 и 2 ст. 121 ГК РФ.

    Правовой  основой деятельности ассоциаций, в  частности, являются нормы ГК РФ (ст. ст. 121- 123), Закона о некоммерческих организациях (ст. ст. 11 - 12). 

2. Осуществление ассоциацией предпринимательской  деятельности

    Ассоциациям, являющимся одной из форм некоммерческих организаций, присущи основные характеристики этого вида юридических лиц:

• отсутствие цели извлечения прибыли в качестве основной цели деятельности;
• отсутствие  права  распределять  полученную  от  предпринимательской  деятельности прибыль между участниками.

    Ассоциации, как  и  другие  некоммерческие  организации, могут  осуществлять предпринимательскую  деятельность  в  установленных  законом  правовых  формах  постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых они созданы. Они имеют, таким образом, не  общую, а  специальную  правоспособность. Так  как  в  реальной  жизни  довольно  трудно определить  приоритет  целей  деятельности  организации, тем  более  что  одна  цель  может способствовать  реализации  другой  или  специально "прикрывать" другую, первый  критерий классификации  ассоциации как  некоммерческой организации  является весьма неопределенным.

    Главным  признаком  можно  признать  отсутствие  права  ассоциации  распределять полученную прибыль между своими участниками.

    Общее  определение  предпринимательской  деятельности, которую  могут  осуществлять некоммерческие организации, содержится в Законе о некоммерческих организациях (п. 2 ст. 24).

    Согласно  этому  Закону  предпринимательской  деятельностью некоммерческой организации признается  приносящее  прибыль производство  товаров и услуг, отвечающих  целям создания некоммерческой организации, а также приобретение и реализация ценных бумаг, имущественных и неимущественных прав, участие в хозяйственных обществах и участие в товариществах на вере в качестве вкладчика.

    Ассоциации  коммерческих  организаций, в  отличие  от  других  форм  некоммерческих организаций (фонды, учреждения  и  др.), имеют  ограничения  в  осуществлении  предпринимательской деятельности. Если другие некоммерческие организации могут заниматься предпринимательством как путем непосредственного производства товаров и услуг, приобретения и  реализации  ценных  бумаг, имущественных  и  неимущественных  прав, так  и  путем  участия  в товариществах на вере в качестве вкладчиков, то ассоциации коммерческих организаций имеют право  заниматься  предпринимательской  деятельностью  только  путем  создания  хозяйственных обществ (не  товариществ!) и  участия  в  них. В ст. 11 Закона  о некоммерческих  организациях императивно установлено, что, если по решению участников на ассоциацию возлагается ведение предпринимательской деятельности, она преобразуется в хозяйственное общество  или товарищество.

3. Члены ассоциации

    Учредителями  ассоциации, которые  после  ее  создания  именуются  членами, могут  быть наряду  с  коммерческими  также  некоммерческие  организации. Существенным  отличием ассоциаций, учрежденных некоммерческими организациями, является  их  возможность осуществлять предпринимательскую деятельность непосредственно, а не только путем создания или участия в хозяйственных обществах, поскольку законодательно  запрет  на предпринимательскую деятельность, осуществляемую  непосредственно, установлен  только  в отношении ассоциаций коммерческих организаций.

    Особенностью  ассоциации, в отличие от иных некоммерческих организаций, является то, что ее членами  могут быть только юридические лица.

    В уставах ассоциаций, принятых до вступления в силу ГК РФ, допускалось установление разных категорий членства, предполагавших разный объем полномочий, с учетом времени вступления, размера имущественного взноса и т.п.

    Действующее законодательство таких норм не вводит.

    Более того, оно закрепляет, что член ассоциации (союза) вправе участвовать в управлении ее делами на равных началах с другими  членами (участниками). Следовательно, каждый член ассоциации обладает равным количеством голосов при голосовании  независимо от размера внесенного взноса.

    Другой  особенностью членства в ассоциации является то, что член ассоциации в  силу ее финансового содержания, может  безвозмездно пользоваться услугами, предоставляемыми ассоциацией (союзом) (п. 1 ст. 123 ГК РФ, п. I ст. 12 Закона О некоммерческих организациях).

    Представляется, что порядок и условия оказания таких безвозмездных услуг должны быть определены либо в учредительных  документах, либо по поручению учредителей  - исполнительным органом ассоциации в соответствующем приказе, положении.

    Поскольку оказание услуг предполагает расходование как интеллектуальных ресурсов, так и материальных, в частности, электроэнергии, расходных и иных материалов, которые значатся на балансе и подлежат списанию, хотя эти услуги оказываются безвозмездно, они должны также учитываться, как и оказание возмездных услуг. Кроме того, разные организации — члены ассоциации, как правило, в разной мере пользуются различными услугами ассоциации, и этот фактор также необходимо учитывать в договорах.

    При этом необходимо в содержании таких  договоров указывать на их безвозмездный  характер. В противном случае, в  силу ст. 423 ГК, такой договор будет  считаться возмездным.

    Еще одной особенностью ассоциации является то, что член ассоциации может быть исключен из нее по решению оставшихся участников.

    За  что может быть исключен член ассоциации?

    Представляется, что такими основаниями могут  быть:

• систематическая неуплата членских взносов или иных взносов без уважительных причин;
• невыполнение решений высшего органа управления ассоциацией;
• разглашение коммерческой тайны;
• ведение членом ассоциации деятельности, дискредитирующей других ее членов.

    По  согласованию между учредителями и  в последующем - между членами ассоциации могут вводиться иные основания, поскольку установление их перечня относится к компетенции самих членов.

    С согласия членов ассоциации в нее  могут входить новые участники.

    По  окончании финансового года по своему усмотрению любой из членов ассоциации может из нее выйти.

    Однако  здесь также есть две точки  зрения: одна - в течение неопределенного срока по истечении финансового года, другая - строго 31 декабря истекающего финансового года при условии, что он совпадает с календарным.

    Представляется, что даже один день работы в новом  финансовом году, по аналогии с продолжением работы работником, подавшим заявление  об увольнении, но вышедшим на работу по истечении двух недель, автоматически  возобновляет новый срок членства и  соответственно возобновляет обязательства  в пределах нового годичного срока, совпадающего с финансовым годом.

    Ассоциация - это договорное объединение, основанное на добровольном членстве. Закон не устанавливает минимального числа  участников ассоциации, оставляя этот вопрос на усмотрение самого объединения. Одно и то же юридическое лицо может  одновременно состоять в нескольких ассоциациях, в том числе занимающихся однородной деятельностью. 

1.   Права и обязанности членов ассоциации

    Права  и  обязанности  членов  ассоциации  закрепляются  в  их  учредительных  документах, отражающих специфику деятельности той или иной ассоциации. Члены  ассоциации имеют право безвозмездно  пользоваться  услугами  ассоциации. При  этом  такая  безвозмездность  – понятие относительное, поскольку члены ассоциации  участвуют в финансировании  ее  деятельности. В данном  случае  безвозмездность означает, что член  ассоциации  вправе  получать консультационные, маркетинговые, управленческие, юридические и другие  услуги, не  заключая возмездных договоров о предоставлении соответствующей услуги.

    Член  ассоциации вправе по своему усмотрению выйти из состава ассоциации по окончании  финансового года. В этом случае он несет субсидиарную ответственность  по ее обязательствам в течение двух лет после выхода в размере, пропорциональном его взносу.

    Новый член ассоциации может войти в  ее состав только с согласия других членов. При этом его  прием  в  ассоциацию  может  быть  обусловлен  субсидиарной  ответственностью  по обязательствам  ассоциации, возникшим  до  его  вступления. Член  ассоциации  может  быть исключен  из ее состава  по решению остающихся членов. Случаи и порядок исключения членов ассоциации  должны  быть  определены  ее  уставом. Имущественные  последствия  исключения аналогичны выходу члена из состава ассоциации. 

2.   Имущество ассоциации

    Имущество ассоциации формируется, в частности, за счет регулярных или единовременных взносов участников, добровольных пожертвований, дивидендов по  акциям, облигациям, доходов от участия в хозяйственных  обществах и прочих, не запрещенных  законом источников. Имущество и  доходы, приобретаемые  ассоциацией  в  результате  занятия  предпринимательской  деятельностью, поступают в ее собственность  и учитываются на ее балансе. Имущество ассоциации формируется учредителями за счет их взносов, размеры, виды, условия, формы и порядок внесения которых определяются самими учредителями, а затем членами ассоциации в учредительных документах. Имущество ассоциации становится собственностью ассоциации.

    При этом учредители (участники) ассоциации или союза не приобретают на это  имущество никаких прав (п. 3 ст. 48 ГК РФ).

    В законодательстве не содержится требований к минимальному количеству имущества  такой некоммерческой организации  или размеру взноса участника. Исходя из возможности возникновения долговых обязательств, следует предположить, что законодатель имеет в виду, что независимо от размера у ассоциации собственных средств или имущества, ответственность по ее обязательствам несут учредители. Поэтому не устанавливается  никакого минимума по аналогии с минимальным  уставным капиталом хозяйственных  обществ.

    Имущество ассоциации (союза), используется ею для  достижения целей, предусмотренных  учредительными документами.

    Представляется, что такое отождествление неправомерно, поскольку, во-первых, нормы ГК РФ и  Закона о НО применительно к ассоциациям употребляют не понятие «вклады», а понятие «взносы». Во-вторых, потому, что взносы - это понятие имущества, отделимого от личности члена ассоциации, в то время как вклад, например, в совместную деятельность, предполагается в виде трудового участия, неотъемлемого от личности вносящего. И, в-третьих, это имеет очень важные правовые последствия, поскольку имущественная субсидиарная ответственность членов ассоциации может наступать как один из принципов, пропорционально размеру взносов, внесенных учредителем (членом) ассоциации.

    Если  исходить из того, что ассоциация является некоммерческой организацией, которая  не вправе от своего имени осуществлять предпринимательскую деятельность, то иными источниками ее доходов  могут быть либо пожертвования третьих лиц и членов ассоциации, либо доходы от созданных хозяйственных обществ, либо от доходов хозяйственных обществ и товариществ, в которых ассоциация участвует.

    И еще один, запрещенный, но фактически имеющий место источник — поступления  от предпринимательской деятельности ассоциаций, в том числе от торговли ценными бумагами и от иных видов  предпринимательской деятельности, осуществляемых ассоциацией как по поручению ее членов, так и по собственной инициативе.

    Поскольку надзорная практика прокуратуры  не изобилует фактами протестов  на такого рода деятельность, и не богата примерами письменных предупреждений о необходимости прекращения подобной деятельности, то по факту она имеет место, и это необходимо учитывать.

    Ассоциация  должна иметь самостоятельный баланс или смету. 

3. Пределы имущественной ответственности  ассоциации и ее членов.

    Ассоциация  не отвечает по обязательствам своих  членов. Члены ассоциации несут субсидиарную ответственность по обязательствам ассоциации в размере и в порядке, предусмотренном учредительными документами (ст.121 ГК РФ, п. 4 ст. 11 Закона о НО).

    В силу п. 2 ст. 65 ГК РФ, в связи с наличием субсидиарной ответственности членов ассоциации (союза) по ее долгам такая  некоммерческая организация не может  быть признана банкротом. Следовательно, основной груз имущественной ответственности  законодатель возложил на саму ассоциацию. А при недостаточности средств  - на ее членов, в пропорциях, которые они сами для себя определят. Но не в размерах, которые они, исходя из смысла законодательства, ограничивать не вправе.

    А если они такое ограничение введут? Будет ли оно действенным? Согласится ли с таким положением суд?

    К сожалению, на практике очень много  предпосылок к возникновению  подобного рода споров, поскольку, как показывает анализ уставов ассоциаций различных организаций – машино-строительных, сельскохозяйственных, библиотечных, медицинских, делового сотрудничества и других, зарегистрированных как ранее, так и в последний период - пределы ответственности участников, к сожалению, в большинстве случаев не оговариваются, что ставит их членов в весьма рискованное положение.

    В то же время закон, с одной стороны, не устанавливает, какие именно размеры  субсидиарной имущественной ответственности  могут и должны устанавливаться  учредителями.

    Но  исходя из того, что ассоциации не включены ГК РФ в перечень юридических лиц, которые могут быть признаны банкротами, предполагается «безграничная», полная солидарная субсидиарная имущественная ответственность учредителей по обязательствам ассоциации. Следовательно, указание на размер имущественной субсидиарной ответственности, устанавливаемый учредителями, только вносит путаницу и дает возможность толкования такой ответственности как ограниченной, устанавливаемой по усмотрению учредителей, что и имеет место в вышеназванном Комментарии ГК РФ к п. 4 статьи 121.

    Представляется, что законодатель должен четко и  однозначно установить, что члены  ассоциации несут полную солидарную субсидиарную ответственность по обязательствам ассоциаций, членами которых они  являются, либо также однозначно, если он имеет в виду иное, определить пределы имущественной ответственности  членов ассоциации по ее обязательствам.

    Теперь  если исходить из того, что в состав ассоциации входит полное товарищество, товарищи которого несут полную ответственность  по его обязательствам, то получается, что при недостатке имущества  полного товарищества по обязательствам ассоциации, сами товарищи должны отвечать личным имуществом по обязательствам товарищества, имущество которого должно пойти на погашение обязательств ассоциации. Если же полное товарищество состоит членом нескольких ассоциаций, то степень риска как самих товарищей, так и кредиторов таких товариществ и кредиторов ассоциаций, в которые такие товарищества входят, соответственно возрастает.

    Однако  даже если в состав ассоциации входят хозяйственные общества, имущественная  ответственность которых ограничена, в случае возникновения долгов у  ассоциации они должны нести субсидиарную неограниченную (полную) имущественную  ответственность.

    Следовательно, если подобное случится одновременно в двух ассоциациях, членами которых  такие общества являются, то кредиторы  этих ассоциаций останутся без удовлетворения.

    В связи, с чем напрашиваются два вывода и, соответственно, два предложения:

    Поскольку в связи вхождением в ассоциации у товарищей возникает двойной  риск возмещения убытков личным имуществом - как в случае банкротства самого полного товарищества, так и при недостатке средств у ассоциации в случае возникновения долговых обязательств. Соответственно, у кредиторов возникает двойной риск неисполнения обязательств.

    В связи, с чем представляется необходимым запретить полным товариществам как объединяться в ассоциации, так и входить в состав уже созданных ассоциаций. Представляется, что такой же запрет целесообразно установить для товариществ на вере.

    Поскольку в случае привлечения хозяйственных  обществ по обязательствам двух ассоциаций к полной солидарной субсидиарной ответственности  у них может попросту не хватить  имущества для удовлетворения требований кредиторов, запретить хозяйственным  обществам входить в более  чем одну ассоциацию.

    Отвечая на возможные возражения по вводу  ограничения вхождения хозяйственных  обществ в более чем одну ассоциацию, можно задать встречный вопрос: «Почему  законодатель не разрешил создавать  ассоциации гражданам, а также индивидуальным предпринимателям без образования  юридического лица, которые соответственно в силу статей 24 и 25 ГК РФ несут имущественную  ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим им имуществом?»

    Видимо, исходя из необходимости защиты интересов кредиторов этой категории лиц. И представляется, что такое решение соответствует интересам кредиторов граждан и индивидуальных предпринимателей без образования юридического лица. Ибо в случае солидарной субсидиарной имущественной ответственности гражданина или предпринимателя он должен будет потенциально отвечать в полном размере перед двумя, а возможно и более группами кредиторов — собственными и кредиторами ассоциации, членами которой они является.

    А существующее ныне разрешение юридическим  лицам вступать в неограниченное количество ассоциаций при ограниченности их имущества ставит потенциальных  кредиторов таких ассоциаций тем  в более рискованное положение, чем в большем числе ассоциаций состоят потенциальные должники.

    Ассоциация  отвечает своим имуществом, на которое  по законодательству РФ может быть обращено взыскание (ст. 25 Закона о НО).

    Представляется, что и здесь законодатель не полностью  предусмотрел возможные варианты развития событий. Если ассоциация не может быть признана по суду банкротом, значит, кто-то должен удовлетворить требования кредиторов. Кто? Ее члены несут субсидиарную ответственность по обязательствам ассоциации в размере и порядке, установленными учредительными документами.

    Вариант первый развития событий: учредители не предусмотрели  размеры и порядок  возмещения убытков.

    Вправе  ли суд в силу установленной законом  субсидиарной ответственности рассматривать  ее в качестве не только субсидиарной, но и солидарной, без определения  долей?

    В законе не сказано, к чему должны привязываться  «условия» возмещения ущерба. Логично  было бы предположить, что к размеру  взноса. Но какого? Вступительного, членского, уплачиваемого за определенные календарные  периоды или исходя из всей совокупности внесенных денежных и имущественных  средств каждым членом ассоциации? Кредитору безразлично, из каких  источников будет произведено возмещение.

    Вариант второй: учредители установили порядок  возмещения ущерба по обязательствам ассоциации пропорционально внесенным членским взносам.

    В этом случае размеры взносов могут  быть либо равными, либо пропорциональными  финансовому могуществу члена ассоциации, поскольку законодатель отнес порядок  и размеры и условия определения  размера и порядка внесения взносов  к компетенции учредителей. Однако к моменту возмещения у кого-либо из членов ассоциации может не оказаться  имущества и денежных средств. Кто  должен возместить его часть? Другие члены ассоциации? А если неимущих к тому времени окажется большинство? Тогда кто возьмет на себя погашение их доли? Вправе ли член ассоциации, выплативший свою долю, отказаться от выплаты остальной части других членов на том основании, что закон предусмотрел не солидарную, а субсидиарную ответственность в пределах доли, самим им же определенной? Кто в таком случае должен возместить кредитору остальную часть? У ассоциации денег нет. Кредитоспособный должник свою долю в соответствии с условиями субсидиарной ответственности выплатил, остальные члены ассоциации — некредитоспособны. Или оставшуюся часть должен возместить кредитору тот член ассоциации, у которого еще что-то осталось? Либо кредитор должен списать остальную часть задолженности на убытки и забыть о них?

    К сожалению, здесь вопросов также  гораздо больше, чем ответов. И  либо на них ответит судебная практика, либо необходимо уточнить формулировки закона, определяющие порядок, условия, размеры, последовательность и иные аспекты, связанные с имущественным  возмещением кредиторам причитающихся  им средств.

    И естественно, он будет требовать  возмещения за счет солидарного удовлетворения от тех членов ассоциации, которые  располагают деньгами и имуществом. И не исключено, что суд удовлетворит его требования, предложив членам ассоциации в порядке регресса решать вопросы о перераспределении  возмещения.

    Еще одной особенностью членства в ассоциации является то, что в течение двух лет со времени выхода или исключения из ассоциации (союза) за членом ассоциации сохраняется дополнительная ответственность  по долгам объединения в размере, пропорциональном его взносу в его  имущество. Новые участники принимаются  в объединение по единогласному  решению его членов; причем на них  может быть возложена дополнительная ответственность по долгам ассоциации, возникшим до момента принятия новых  членов (п. 3 ст. 123 ГК РФ, п. 3 ст. 12 Закона о НО).