Банковская гарантия. 6

Федеральное агентство  по образованию

Государственное образовательное учреждение высшего профессионального образования филиал  Волго-Вятской академии государственной службы

в г. Рыбинске Ярославской области

Контрольная работа

По курсу «ГРАЖДАНСКОЕ ПРАВО»

Вариант 10

Студент: Окунева Е.М.

Группа: ФС-08

№ зач.кн. 1660

Преподаватель: к.полит.н., доц.

Румянцева Е.С.

Оценка: ________________

Дата: ___________________

Подпись: _______________

Рыбинск

2010 г.

Содержание

1. Система способов  обеспечения исполнения обязательств

1.1. Неустойка как способ обеспечения  исполнения обязательств

Неустойка является наиболее распространенным способом обеспечения  обязательств, удобна для применения и предусматривается во всех договорах  предпринимателей. В ст. 330 ГК неустойка характеризуется как определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства.

Неустойка может быть установлена в твердой сумме (например, 100 руб. за невысылку извещения о произведенной отгрузке поставляемого товара), в процентах к сумме неисполненного обязательства (например, 1% с суммы просроченного платежа), а также иметь форму повышенной оплаты поставленного товара или оказываемой услуги (например, взыскание с грузополучателей повышенной платы за хранение несвоевременно вывезенных грузов). При этом неустойка может начисляться или однократно, или за каждый день нарушения договора. В последнем случае ее принято ограничивать определенным максимумом, обычно 8-10% общей суммы нарушенного обязательства.

Наряду с термином "неустойка" в ГК и других актах  гражданского законодательства употребляются  два других термина: штраф и пеня. Штраф и пеня - это разновидности  неустойки, к которым полностью  применимы все нормы о ней. Термин "штраф" обычно употребляется в тех случаях, когда речь идет о неустойке в виде процента или в твердой сумме, взыскиваемых однократно. Напротив, термин "пеня" принят в отношении неустойки, которая исчисляется в виде процента к сумме неисполненного обязательства и взыскивается за каждый день его нарушения или в течение определенного периода времени.

Часто применение неустойки  объясняется тем, что она способна обеспечивать исполнение широкого круга  обязательств и практически очень  удобна. Размер неустойки может дифференцироваться с учетом значения обеспечиваемого обязательства и величины возможных убытков от его неисполнения. Несложным является и порядок истребования неустойки. В отличие от убытков, когда необходимо доказать размер понесенного ущерба и принятие мер для его уменьшения, для взыскания неустойки достаточно подтвердить факт наличия обязательства и его нарушение должником.

Правовое назначение неустойки как меры обеспечения  и гражданско-правовой ответственности  оценивается в литературе по-разному. Одни авторы склонны считать ее ответственностью в форме штрафа (наказания), стимулирующего исполнение, другие рассматривают неустойку как заранее оцененный убыток, взыскание которого облегчается. В действительности неустойка, и в этом ее правовые преимущества, сочетает в себя оба названные качества: если нарушение не влечет для кредитора убытки, неустойка выступает как штрафная мера, а при наличии убытков неустойка выполняет компенсационную функцию. В тех случаях, когда неустойка взыскивается сверх причиненных убытков (см. об этом далее), она носит характер штрафной (стимулирующей) меры.

Неустойку, когда она  имеет форму непрерывно текущей  пени, следует отличать от внешне схожего  с ней процента. Процент в большинстве  экономических и юридических публикаций признается не ответственностью, а платой за пользование чужими денежными средствами. Однако ГК говорит о процентах при неплатеже в главе об ответственности (ст.  395), и высшие судебные инстанции признают в этих случаях процент формой ответственности, применяя к нему правила о неустойке, и только проценты в договорах займа и кредита считаются платой за пользование денежными средствами.

1.2. Залог

Залог, наряду с неустойкой, относится к числу практически  удобных и часто используемых способов обеспечения. Залог пригоден для обеспечения исполнения обязательств многих видов, в том числе внедоговорных, а предметом залога может быть различное имущество - и движимое, и недвижимое, а также имущественные права требования (ст. 336 ГК).

В зависимости от предмета и механизма залога он имеет ряд разновидностей. Важнейшим является залог недвижимого имущества, который именуется ипотекой и регламентируется специальным Законом об ипотеке.

 В силу залога  кредитор по обеспеченному залогом  обязательству (залогодержатель) получает право при неисполнении должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество (залогодателя). Залогодателем, как правило, является должник по обеспечиваемому обязательству, однако им может быть также третье лицо, действующее в интересах должника.

 Преимущества залога  как обеспечительной меры состоят  в выделении должником-залогодателем  имущества, по стоимости соответствующего значению обеспечиваемого обязательства. Наличие такого имущества должно давать кредитору-залогодержателю реальные возможности для удовлетворения его требований в случае нарушения обязательства должником, притом преимущественно перед требованиями других кредиторов. Условие о неустойке такой надежности не создает, ибо должник может оказаться неплатежеспособным или вообще прекратить свое существование. Закон допускает установление залога также в отношении вещей и имущественных прав, которые залогодатель приобретет в будущем (п. 6 ст. 340 ГК).

1.3. Удержание

Как способ обеспечения  обязательств удержание состоит  в праве кредитора, у которого находится вещь другого лица, например подрядчика, перевозчика, хранителя, удерживать эту вещь в своем владении до тех пор, пока это лицо (должник) не погасит связанные с данной вещью платежи. Если такие платежи не последуют, требования кредитора удовлетворяются из стоимости вещи в порядке, установленном для залога.

 В отличие от  других обеспечительных мер, удержание возникает в силу норм закона, правда, диспозитивных; в договоре может быть предусмотрено иное. В ГК помимо общих правил об удержании (ст. 359, 360) содержатся указания о возможности удержания в отдельных договорах: подряда (ст. 712), перевозки груза (п. 4 ст. 790), поручения (п. 3 ст. 972), комиссии (п. 2 ст. 936).

Применительно к этому  институту возникают два вопроса  общего характера: какие вещи могут  быть предметом удержания и для  обеспечения каких требований институт удержания может использоваться.

 Примененный в ст. 359 ГК термин "вещь" имеет в гражданском праве широкое содержание и охватывает всякого рода имущество, в том числе деньги (ст. 128 ГК). Поэтому надлежит заключить, что при отсутствии в ст. 359 ГК прямых ограничений предметом удержания могут быть любые не изъятые из оборота вещи, в том числе деньги.

 В отношении круга  требований, для обеспечения которых  может использоваться удержание,  ГК содержит широкую формулировку. Удержание допускается при неисполнении  должником в срок обязательства  по оплате вещи, возмещению связанных с ней издержек и других убытков. Применительно к обязательствам предпринимателей удержание возможно для обеспечения также других требований, не связанных с оплатой вещи, но возникших из обязательства (п. 1 ст. 359 ГК).

1.4. Банковская гарантия – обеспечительная мера

Банковская гарантия является новым институтом отечественного гражданского права, который сложился с учетом международной практики в этой области, получившей выражение  в Унифицированных правилах для гарантий по требованию, изданных Международной торговой палатой. Банковская гарантия призвана обслуживать отношения предпринимателей при совершении ими крупных коммерческих сделок и создает наиболее надежный механизм их обеспечения.

Согласно ст. 368 ГК в силу банковской гарантии банк, иное кредитное учреждение или страховая организация (гарант) дают по просьбе другого лица (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с условиями гарантии денежную сумму по представлении бенефициаром письменного требования о ее уплате.

Поскольку банковская гарантия выдается финансовыми учреждениями, платежеспособность которых является устойчивой, она  в силу названных ее правовых особенностей дает кредитору по обязательству (бенефициару) уверенность в том, что в случае несоблюдения условий обязательства, обеспеченного гарантией, он получит обозначенную в ней денежную сумму для покрытия возможных убытков.

 Банковской гарантией могут  обеспечиваться не только договорные, но и внедоговорные обязательства, например, связанные с морскими авариями. Таможенный кодекс допускает принятие банковской гарантии в качестве обеспечения последующего погашения таможенных платежей (ст. 342 ГК).

1.5. Задаток

Задаток является простым  и удобным способом обеспечения исполнения обязательства и широко применяется в бытовых отношениях граждан при заключении ими договоров. Задаток может использоваться также в предпринимательских отношениях, например при проведении торгов (ст. 448 ГК), в подрядных договорах (ст. 711 ГК).

 Согласно п. 1 ст. 380 ГК задатком  признается денежная сумма, выдаваемая  одной из договаривающихся сторон  в счет причитающихся с нее  по договору платежей другой  стороне в доказательство заключения  договора и в обеспечение его  исполнения.

 Таким образом, задаток выполняет ряд функций. Обеспечительная функция состоит в том, что если за неисполнение договора ответственна сторона, давшая задаток, он остается у другой стороны. Если же за неисполнение договора ответственна сторона, получившая задаток, она обязана уплатить другой стороне двойную сумму задатка. Сверх того, сторона, ответственная за неисполнение договора, обязана возместить другой стороне убытки с зачетом суммы задатка, если в договоре не предусмотрено иное.

 Слабость задатка как обеспечительной меры состоит в том, что он может использоваться только в договорных обязательствах. Его преимущества - простота фиксации суммы задатка, размер которой может быть различным, и облегчение для заинтересованного участника договора процедуры доказывания. При взыскании сверх задатка убытков их размер и наличие причинной связи между неисполнением договора и возникшими убытками должны быть доказаны.

2. Исковая давность

2.1. Понятие, начало течения, последствия истечения

Исковой давностью признается срок для защиты права по иску лица, право которого нарушено (ст. 195 ГК).

 Принудительная защита  гражданских прав с помощью  государства не может предоставляться  сколь угодно долго после нарушения  права. Логично предположить, что если лицо, право которого нарушено, в течение разумного срока не обращается в суд, значит, оно в этом не заинтересовано. С течением времени происходит также утрата многих доказательств, необходимых для ведения процесса, и исчезает возможность принятия объективного и обоснованного решения. Поэтому закон устанавливает предельный срок, в течение которого нарушенное право будет защищаться принудительно посредством обращения в суд.

 Институт исковой  давности имеет большое значение  для защиты имущественных прав граждан и юридических лиц. С его помощью во многом обеспечивается стабильность гражданского оборота: участники гражданских отношений знают, что по истечении исковой давности никто не может предъявить к ним требований и провести "ревизию" принадлежащих им прав. Исковая давность дисциплинирует граждан и юридических лиц, заставляя их своевременно обращаться в суды за защитой нарушенных прав. Это имеет важное значение для разгрузки работы судов от многочисленных исков, основанных на отношениях, имеющих многолетнюю историю.

 С истечением срока  исковой давности право на  принудительную судебную защиту  не прекращается, а приобретает  условный характер: оно сохраняется,  если сторона в споре не  заявит о применении исковой  давности. В соответствии с п. 2 ст. 199 ГК исковая давность применяется судом только по заявлению стороны в споре, сделанному до вынесения судом решения, которое может быть сделано как в письменной, так и в устной форме непосредственно в ходе судебного разбирательства. При подготовке дела к судебному разбирательству судья не вправе предлагать какой-либо из сторон представлять доказательства или давать объяснения, связанные с пропуском срока исковой давности.

 В случае, если по  истечении срока исковой давности  должник добровольно исполнит  свою обязанность, он не вправе требовать исполненное обратно со ссылкой на пропуск срока исковой давности, даже если в момент исполнения он не знал об истечении давности (ст. 206 ГК).

2.2 Приостановление, перерыв, восстановление срока исковой давности

Приостановление срока исковой давности означает, что ее течение временно прекращено. После того как отпадают обстоятельства, вызвавшие приостановление исковой давности, ее течение продолжается далее. При этом обстоятельства, являющиеся основанием для приостановления срока исковой давности, должны возникнуть или продолжать существовать в последние 6 месяцев срока давности, а если этот срок равен 6 месяцам или менее – в течение срока давности (п. 2 ст. 202 ГК). Остающаяся после приостановления часть срока удлиняется до 6 месяцев, а если срок исковой давности равен 6 месяцам или менее - до срока давности.

 Так, если из 3 лет  общего срока исковой давности  до его приостановления прошло 2 года и 8 месяцев, а приостанавливающие  его обстоятельства продолжались  один год, то через год исковая давность продолжит свое течение, но не на 4 месяца, а на 6 месяцев. Общий срок исковой давности удлинится до 3 лет и 2 месяцев. Общий период времени, который пройдет с учетом годичного приостановления срока, составит 4 года и 2 месяца.

 Течение срока исковой давности приостанавливается:

1) если предъявлению  иска препятствовало обстоятельство  непреодолимой силы;

2) если истец или  ответчик находится в составе  Вооруженных Сил РФ, переведенных  на военное положение;

3) в силу установленной  на основании закона Правительством РФ отсрочки исполнения обязательств (мораторий);

4) в силу приостановления  действия закона или иного  правового акта, регулирующего соответствующее  отношение (п. 1 ст. 202 ГК);

5) предъявлением иска  в уголовном деле, если такой иск оставлен приговором суда без рассмотрения, до вступления в законную силу этого приговора. Причем, если остающаяся после приостановления часть срока менее 6 месяцев, она удлиняется до 6 месяцев, даже если срок исковой давности более короткий (ст. 204 ГК).

 Перерыв срока исковой давности означает, что течение исковой давности возобновлено с самого начала. Срок исковой давности при этом восстанавливается и начинает течь заново. Время, истекшее до перерыва, не засчитывается в новый срок. Обстоятельства, являющиеся основанием для перерыва давности, должны иметь место в пределах срока исковой давности, а не после его истечения.

 Например, с момента  начала течения 3-летнего срока  исковой давности прошло 1,5 года. При перерыве исковой давности  ее течение начинается заново и она составит 3 года с момента перерыва. Общий период времени, прошедший с момента, когда лицо узнало о нарушении своего права, и до истечения исковой давности после перерыва, составит 4,5 года.

 Основанием для  перерыва исковой давности являются следующие обстоятельства:

1) предъявление иска  в установленном порядке, с  соблюдением правил о подведомственности  и подсудности дела, о форме  и содержании искового заявления,  об оплате его государственной  пошлиной, а также других предусмотренных ГПК или АПК требований, нарушение которых влечет отказ в принятии искового заявления или его возврат истцу;

2) совершение обязанным  лицом действий, свидетельствующих  о признании долга, например  признание претензии, частичная  уплата долга, уплата процентов по основному долгу, просьба должника об отсрочке или рассрочке платежа.

 Восстановление срока  исковой давности. В случае, если  пропуск исковой давности был  вызван уважительными причинами,  связанными с личностью истца  (тяжелая болезнь, беспомощное  состояние, неграмотность и т.п.), суд может восстановить срок исковой давности (ст. 205 ГК). Из этого следует, что срок исковой давности, пропущенный юридическим лицом, а также гражданином-предпринимателем, по требованиям, связанным с осуществлением предпринимательской деятельности, не подлежит восстановлению независимо от причин его пропуска.

 Уважительные причины  пропуска гражданином срока исковой  давности должны иметь место  в последние 6 месяцев срока  давности, а если этот срок  равен 6 месяцам или менее – в течение срока давности.

2.3 Требования, на которые  исковая давность не распространяется

Исковая давность не применяется  в случаях, установленных законом, а также при несовместимости  исковой давности с природой соответствующего требования. Так, законом (ст. 208 ГК) прямо установлены случаи, когда исковая давность не применяется.

 Во-первых, исковая  давность не распространяется  на требования о защите личных  неимущественных прав и других  нематериальных благ, кроме случаев,  предусмотренных законом. Например, при нарушении личных неимущественных прав автора (право на имя, на неприкосновенность произведения) нарушенное право подлежит защите бессрочно.

 Во-вторых, исковая  давность не распространяется  на требования вкладчиков к  банку о выдаче вкладов (см. ст. 834 ГК).

 В-третьих, исковая  давность не применяется к  требованиям о возмещении вреда,  причиненного жизни или здоровью  гражданина (гл. 59 ГК). Тем не менее, если будет пропущен 3-летний срок с момента возникновения права на возмещение такого вреда, эти требования удовлетворяются за прошлое время не более чем за 3 года, предшествовавшие предъявлению иска.

 В-четвертых, исковая  давность не применяется к некоторым искам (ст. 304 ГК) – требованиям собственника или иного владельца об устранении всяких нарушений его права, хотя бы эти нарушения не были соединены с лишением владения.

 Применение исковой  давности может исключаться также  иными законами. Например, она не  распространяется на требования, вытекающие из семейных отношений,  кроме случаев, когда срок для  защиты установлен Семейным кодексом (ст. 9).

Задача № 1.

Костюк обратился в  банк за кредитом и получил его под залог принадлежащих ему дома и прилегающего к дому земельного участка. Между сторонами были заключены два договора – кредитный договор и договор о залоге.

Однако вскоре Костюку  было предложено заменить договор о  залоге договором купли-продажи дома и земли. Целесообразность такой замены представитель банка объяснил тем, что залог дома и земли потребует двойной регистрации, а в случае не возврата кредита – получение решения суда на их продажу. Это связано с большими хлопотами и дополнительными затратами. Подписание одновременно с кредитным договором договора купли-продажи дома в большей мере устраивает банк, а интересы Костюка будут гарантированы тем, что в договор будет включено условие, по которому банк примет на себя обязательство совершить обратную продажу дома Костюку, если он своевременно погасит долг перед банком.

Соответствует ли законодательству предлагаемый способ обеспечения исполнения кредитного договора?

Да. Исполнение обязательств оп кредиту может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором (ст. 329 ГК). Купля-продажа предмета обеспечения с условием обратного выкупа относится к непоименованным способам обеспечения.

Задача № 2.

Между Киселевой и  Артеменко 14.09.1994 г, был заключен договор купли-продажи автомашины. По договоренности сторон Артеменко уплатил лишь половину обусловленной цены, а в отношении второй половины выдал Киселевой расписку с обязательством оплаты долга не позднее 31.12.1994 г. с начислением 10% годовых на сумму долга. В указанный срок деньги выплачены не были. В феврале 1995 г. Киселева скончалась.

Вступившая в наследственные права дочь Киселевой, Шубина, проживавшая в другом городе, ничего о расписке не знала. В июле 1997 г., Шубина, разбирая бумага матери, обнаружила заемную расписку и потребовала от Артеменко возврата долга. Артеменко возвратить долг отказался, сославшись на то, что у купленной машины через месяц после ее эксплуатации выявились существенные дефекты, которые не были оговорены Киселевой.

В январе 1998 г. Шубина предъявила в суде иск о взыскании, с Артеменко  суммы долга. В своем отзыве на иск Артеменко просил суд отклонить иск по причине пропуска истицей срока исковой давности, а также ввиду необоснованности иска по существу в связи с обнаружившимися недостатками автомашины.

Подлежит ли удовлетворению заявленный Шубиной иск? Насколько обоснованы аргументы Артеменко?

Иск Шубиной подлежит удовлетворению. Пропуск срока исковой  давности не может иметь место, так  как она его только что подала. Аргументы Артеменко о недостатках  автомашины не обоснованы, так как  нет письменных доказательств.

Список используемых источников

1. Конституция Российской Федерации;

2. Гражданский Кодекс Российской Федерации (части 1 и 2);

3. Федеральный закон «Об ипотеке (залоге недвижимости)» от 16.07.1998 № 102-ФЗ;

4. Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Общие положения. М., 1997г.;

5. Витрянский В.В. Порядок обращения взыскания на заложенное имущество/Закон, 1995г., № 5;

6. Масевич М.Г. Исковая давность. – Хозяйство и право, 1993г., №9;

7. Садиков О.Н. Гражданское  право Российской Федерации. Том 1. Учебник. Высшее образование. М.: Юридическая фирма "КОНТРАКТ": "ИНФРА-М", 2006г.;

8. Тимофеев В.В. О  сроках исковой давности. – ВВАС  РФ, 1995г., №7.