История происхождения холдинга

 история происхождения  холдинга 

Холдинговые концепции  были знакомы еще юридической  науке имперской России, и отдельные  холдинговые черты прослеживаются в государственных предприятиях СССР, однако холдинги получили свое развитие в России только в начале 90-х гг. ХХ в., когда началась реструктуризация и приватизация государственных  предприятий в соответствии с  Законом РСФСР от 3 июля 1991 г. "О  приватизации государственных и  муниципальных предприятий в  Российской Федерации" и со Временным Положением о холдинговых компаниях, создаваемых при преобразовании государственных предприятий в акционерные общества, утвержденным Указом Президента РФ от 16 ноября 1992 г. N 1392. Данный вопрос подробно рассмотрен в  § 3 гл. 2 настоящей книги. 

Однако надо отметить, что институт холдинга был заимствован  российским правом из европейского и  американского права, откуда берут  начало холдинг-концепции. Их появление в Европе прослеживается в 20-х гг. девятнадцатого столетия. Одним из первых холдинговых обществ было "Societe Generale des Pays-Bas pour favoriser l,industrie nationale". Основной целью общества, созданного в 1822 г., было, прежде всего, государственное управление и финансирование, а с 1835 г. - финансирование путем создания частных предприятий и приобретения долевого участия. 

В середине XIX в. и в других государствах континентальной Европы были учреждены общества, цель деятельности которых состояла в том, чтобы аккумулировать средства для дальнейшего их инвестирования. Типичными представителями были так называемые общества принятия ценных бумаг, которые аккумулировали неспособные к эмиссии доли небольших предприятий, а затем выпускали собственные акции и облигации. 

В конце девятнадцатого столетия появилась новая форма  холдинговых обществ. Капитал, накопленный  во время фазы индустриального строительства  и развития, инвестировался в новые, более рентабельные области. Возникли такие общества, как, например, "Банк восточных железных дорог", целью  которого было вложение капитала в  виде долевого участия в хозяйственные  общества, находящиеся за пределами  Европы. В противоположность этому  в США образовались холдинговые  общества главным образом для  управления и господства над объединениями  предприятий. Надо заметить, что антимонопольное  законодательство США достаточно быстро объявило незаконной деятельность по монополизации рынков, причиняющую  вред конкуренции, однако оно допускало  образование обществ, целью которых  было долевое участие и единое руководство зависимых предприятий, объединенных перед этим в траст.

С момента этих начинаний  было много "холдинг-волн", которые преследовали разные цели. Так, в 20-х гг. прошлого столетия они служили, прежде всего, привлечению капитала через использование ценных бумаг и в качестве надежного средства "завуалирования" финансовых сделок, а также как инструмент для уменьшения налогов. В 60-x же доминировали налоговые аспекты при организации холдинговых компаний. 

При исследовании вопроса  возникновения холдингов можно  выделить две основные позиции, которые  обосновывались в работах ученых, изучавших холдинги. 

1. Первая позиция  основывается на том, что местом  рождения холдинговых компаний  являются Соединенные Штаты 1870-1890-х  гг. В доказательство приводятся  основание "Pensylvania Railroad Company" в 1870 г. и создание домицильного права для холдинговых компаний в Нью-Джерси в 1889 г. 

Развитие экономики  США в период, совпадающий с  основанием холдинговых компаний, происходило  в годы общей высокой конъюнктуры (1850-1873 гг.). Затем наступило замедление экономического роста (1873-1895 гг.). Соединенные  Штаты смогли до начала 1860-х гг. занять видное положение среди индустриальных государств, но потом произошло ощутимое снижение темпов роста вследствие Северо-Американской гражданской войны (1861-1865 гг.). 

После войны строительство  железных дорог, являющееся уже с 1840-х  гг. ведущей отраслью экономики, определяло экономическую динамику, а позднее, из-за поспешного роста, не отвечающего  потребностям инфраструктуры, - и первые экономические кризисы. Избыточные производственные мощности привели  к значительному снижению цен, а  в некоторых случаях в железнодорожном  строительстве - к замораживанию  железнодорожных проектов.

В качестве меры против разрушительной конкуренции в области  цен в 60-х и 70-х гг., когда были значительно снижены железнодорожные  тарифы, железнодорожные компании договорились прежде всего о создании картелей. Так как эти объединения, основанные на договорных началах, всегда разваливались из-за значительных противоречий интересов, то возникло стремление объединиться капиталом, создав единое головное общество, которое должно контролировать отдельные юридически самостоятельные железнодорожные компании. По такой схеме объединения предприятий была, например, создана в 1870 г. упомянутая выше "Pensylvania Railroad Company". 

Аналогичные объединения  создавались также в табачной, сахарной, сталелитейной и нефтеперерабатывающей  промышленности. В отличие от объединений  в системе железных дорог Соединенных  Штатов эти объединения создавались  не как "кризисный картель" против разорительных конкурентных отношений, а с целью установления более  сильного господства на рынке. Формой объединения в этих отраслях был выбран трест, который как форма слияния был впервые официально применен в основанной в 1882 г. "Standard Oil Company". 

В период действия антимонопольного законодательства, которое стремилось к ограничению монополизации, наносящей  вред конкуренции, образование трестов  было объявлено незаконным. Это привело  к тому, что в сталелитейной  и нефтеперерабатывающей промышленности были созданы компании, целью которых  было исключительно владение долями участия и единое руководство  зависимыми хозяйственными обществами, объединенными ранее в трест. 

2. В работах других  ученых родиной холдинга называется  континентальная Европа или Великобритания. Даты основания первых холдинговых компаний попадают на период между 1822 и 1890 г. Например, в 1822 г. была основана компания "Societe Generale de Belgique", в 1886 г. в Лондоне была создана "The Nobel Dynamit Trust Company", a в 1879 и 1890 гг. в Швейцарии были учреждены холдинговые компании "Банк восточных железных дорог" и "Швейцарский железнодорожный банк". 

Надо заметить, что  европейские холдинги развивались  по другому пути, нежели американские холдинги. Иной ход развития европейских  холдинговых компаний можно объяснить, по существу, двумя причинами: во-первых, следует констатировать, что в  Европе тенденция к концентрации была значительно слабее, чем в  экономике США; во-вторых, в Европе привлечение предприятиями финансовых средств резко отличалось от такового в Соединенных Штатах. 

В то время как предприятия  США уже в фазе индустриального  строительства пользовались при  создании и расширении компаний в  первую очередь таким инструментом финансирования, как акция, финансирование промышленности в Европе осуществлялось прежде всего через накопление прибыли, а также путем личного займа или долевого участия. Зато рефинансирование через банковские кредиты ограничивалось к началу фазы индустриализации в Германии предоставлением вексельных кредитов, так как в целом банковская система больше ориентировалась на покрытие государственной потребности в кредите, чем на финансирование частной экономики. 

В то время как ряд  основанных еще до середины 50-х гг. XIX в. банковских институтов в Германии представлял собой эмиссионные  банки, имеющие право на выпуск банкнот, начиная с 1848 г. стали возникать  во все большем количестве частные  банки без привилегии на выпуск банкнот. Целью предпринимательской деятельности этих частных банков стало уже не финансирование государства, а финансирование частного сектора экономики. Причем, как и прежде, основной формой инвестирования было инвестирование через прямое долевое участие банка и выпуск ценных бумаг (акций и облигаций). В ходе дальнейшей экономической экспансии и первой фазы индустриализации прежде всего крупные железнодорожные и энергетические компании ощутили возрастающий дефицит финансирования. Причина этого заключалась в том, что конечными получателями дорожного материала и электрического оборудования были мелкие местные дороги или местные электростанции. Их возможности финансирования путем выпуска ценных бумаг были сильно ограничены из-за высокого инновационного риска и небольшого значения этих компаний. 

В рассматриваемых  условиях производители оборудования сами создавали местные дороги и  электростанции и осуществляли их финансирование путем прямого долевого участия. Фактически финансирование дочерних компаний сводилось к их созданию путем  вклада уставного капитала. Причем продукция, изготовленная железнодорожными и энергетическими компаниями, представляла собой основной акционерный капитал.  

Это привело к тому, что ни производители продукции, ни связанные с ними банковские институты  не могли или не хотели добывать необходимые финансовые средства для  дальнейшего развития дальнейшей предпринимательской  деятельности основной (головной) компании. Вместе с банковскими институтами  производственные предприятия основали так называемые общества по хранению ценных бумаг. Эти общества принимали  доли участия компаний, не имеющих  эмиссионной способности, и рефинансировались  сами путем эмиссий собственных  долей и облигаций. 

С развитием банковской и финансовой системы во Франции  возникли так называемые эмиссионные  банки. Например, в 1852 г. создано общество "Societe Generale de Credit mobilier". Общество было задумано как разновидность инвестиционной компании, которая должна держать доли участия и осуществлять рефинансирование исключительно путем выпуска облигаций. Однако наряду с выпуском ценных бумаг оно также осуществляло операции кредитного института. 

Бельгийско-нидерландское  общество "Societe Generale" было основано в 1822 г. в Брюсселе, и его можно назвать в историческом развитии "матерью" холдинговых компаний. Наряду с управлением земельными владениями целью общества было, как и в случае с немецкими банками, финансирование государства. Общество имело с момента своего основания привилегию эмиссионного банка, которая только в 1850 г. перешла на бельгийский центральный банк при расширении коммерческой деятельности, касающейся финансирования промышленности. Кроме выполнения функции государственной кассы основная коммерческая деятельность общества заключалась в течение первых 10 лет его существования в покупке и продаже государственных ценных бумаг, а также предоставлении ссуд. 

Лишь с 1835 г., т.е. с  началом первой фазы индустриализации, основная коммерческая деятельность передвинулась  с государственного финансирования на финансирование бельгийской экономики, причем "Societe Generale" наряду с созданием компаний использовала приобретение долей участия в других хозяйственных обществах.  

Первые доли участия "Societe Generale" находились, следуя за общим экономическим развитием Бельгии, в предприятиях транспортного сектора, металлургической и горнодобывающей промышленности, а также сферы строительства и инженерного дела. При этом политика приобретения преимущественно небольших долей участия в целях рассеивания риска сохранилась и по сей день. 

В 80-х гг., со спадом экономической конъюнктуры, которая  сопровождалась падением процентной ставки, для инвесторов возникла проблема вложения в новые рентабельные объекты  избыточных инвестиционных денежных средств, накопленных во время фазы промышленного  строительства и развития. Это  привело к возникновению таких  обществ, как "Банк восточных железных дорог", цель которых заключалась  не в финансировании предприятий  внутри страны, а в долевом участии  в дальнейшем экономическом развитии стран, находящихся за пределами  Европы. Надо заметить, что долевое  участие этих обществ было более  весомым, чем холдинг-компаний США, созданных в этот же период времени.  

Из всего вышеизложенного  можно сделать вывод, что происхождение  холдинговых компаний в Европе было ориентировано исключительно на вложение капитала и совпадает с  начальной фазой европейских  процессов индустриализации, в то время как холдинговые компании, ориентированные на управление и  господство над дочерними обществами посредством большинства долей  участия или с полным долевым  участием, отражают развитие экономической  практики США девятнадцатого столетия и попадают на конечную фазу индустриального роста в Соединенных Штатах.

понятие холдинга

Понятиям "холдинг" и "холдинговая компания" в  российском законодательстве уделено  мало внимания. В Гражданском кодексе  РФ такой институт отсутствует. Впервые  термин "холдинговая компания" появился в Законе РСФСР от 3 июля 1991 г. "О приватизации государственных и муниципальных предприятий в Российской Федерации" *(1). В п. 4 ст. 8 данного закона говорилось: "На основе предприятий, входящих в объединение (ассоциацию, концерн) или находящихся в ведении органов государственного управления и местной администрации, с согласия Государственного комитета Российской Федерации по антимонопольной политике и поддержке новых экономических структур для содействия кооперации предприятий-смежников могут быть созданы холдинговые компании. Не допускается создание холдинговых компаний, приводящее к монополизации производства тех или иных видов продукции (работ), оказания услуг". 

При этом определения  холдинговой компании не давалось. 

Определение холдинговой  компании можно найти только во Временном  положении о холдинговых компаниях, создаваемых при преобразовании государственных предприятий в  акционерные общества, утвержденном Указом Президента РФ от 16 ноября 1992 г. N 1392 (далее - Временное положение  о холдинговых компаниях). Причем в нем говорится только о холдинговых компаниях, которые создаются в процессе приватизации предприятия, и регламентируется режим холдинговой компании, создаваемой и управляемой государством. Больше о каком-либо механизме создания холдингов и разъяснении этого термина нигде не говорилось. 

В указанном  Временном положении о холдинговых  компаниях дается следующее определение  холдинговой компании (п. 1.1.): "Холдинговой  компанией признается предприятие, независимо от его организационно-правовой формы, в состав актива которого входят контрольные пакеты акций других предприятий. На основании этих контрольных  пакетов холдинговая компания влияет на вынесение этими предприятиями  своих решений" *(2). Следует заметить, что Временное положение о холдинговых компаниях достаточно широко толкует понятие "контрольный пакет акций". В качестве такового признается "любая форма участия в капитале хозяйственного общества, которая обеспечивает безусловное право принятия или отклонения определенных решений на общем собрании его участников (акционеров, пайщиков) и в его органах управления". То есть в данном случае хозяйственные общества, контрольные пакеты акций (долей) которых входят в состав активов холдинговой компании, становятся по отношению к ней дочерними хозяйственными обществами.

Отсутствие четкого  законодательного определения понятий  холдинга и холдинговой компании обусловило то, что и в юридической  литературе существует различное понимание  данных понятий. 

Так, В.Н. Петухов считает  холдингом сложную хозяйственную  структуру типа корпорации *(3). Подобное определение, однако, является довольно-таки неопределенным и поэтому не может быть принято в качестве научного определения понятия холдинга. 

В.А. Лаптев рассматривает  холдинг как совокупность взаимосвязанных  участников (хозяйствующих субъектов), осуществляющих совместную деятельность. Причем В.А. Лаптев фактически различает  понятия "холдинг" и "холдинговая  компания", когда говорит о  том, что "в холдингах... функции  по приобретению прав и обязанностей от имени холдинга (участников холдинга) осуществляет холдинговая компания, действующая в интересах участников холдинга на основании договора о создании холдинга" *(4).  

Думаю, нелишне будет  привести и определение, данное в  Российском энциклопедическом словаре: "Холдинг компания (англ. holding - владеющий) - акционерная компания, использующая свой капитал для приобретения контрольных пакетов акций других компаний с целью установления контроля над ними" *(5).  

В этом определении  раскрывается суть классического понимания  холдинга (с экономической точки  зрения) - есть акционеры, владеющие  акциями, которые либо сами управляют  холдинговой структурой, либо доверяют управление общим бизнесом управляющей  компании. 

Впрочем, в международной  практике и справочной литературе также  нет единого определения понятия "холдинг". Например, согласно люксембургскому  закону под понятие "холдинг" подпадают  хозяйственные общества, которые  наряду с требованиями и долевым  участием "держат" также патенты ("патентный холдинг"), или объектами  владения является часть недвижимого  имущества. 

Оксфордский энциклопедический  словарь определяет холдинговую  компанию (holding company) как компанию, созданную для владения акциями других компаний, которые она, таким образом, контролирует *(6).  

Иное решение проблемы понятия холдинга предложено законодателем  в отклоненном проекте Федерального закона "О холдингах" (проект N 99049555-2). Данный проект содержит следующее  определение понятия холдинга (п. 1 ст. 2): "Холдинг - совокупность двух и более юридических лиц (участников холдинга), связанных между собой  отношениями (холдинговыми отношениями) по управлению одним из участников (головной компанией) деятельностью  других участников холдинга на основе права головной компании определять принимаемые ими решения. В холдинг  могут входить коммерческие организации  различных организационно-правовых форм, если иное не установлено федеральными законами". 

Проект Федерального закона "О холдингах", как отмечалось выше, не содержит термина "холдинговая  компания", однако употребляет понятие "головная компания". Само понятие "головная компания" в проекте Федерального закона не раскрывается, но из анализа п. 2 ст. 2 проекта можно сделать вывод, что головной компанией считается хозяйственное общество или хозяйственное товарищество с преобладающим участием в капитале других юридических лиц (участников холдинга), также являющихся хозяйственными обществами или хозяйственными товариществами, т.е. владеющее акциями (долями) в размере, позволяющем в соответствии с законодательством Российской Федерации и уставом общества предопределять любые решения, принимаемые указанными хозяйственными обществами (товариществами). 

Аналогичным образом  определяется банковский холдинг в  ст. 1 Федерального закона от 19 июня 2001 г. N 82-ФЗ "О внесении изменений  и дополнений в Федеральный закон "О банках и банковской деятельности", в которой говорится: "Банковским холдингом признается не являющееся юридическим лицом объединение  юридических лиц с участием кредитной  организации (кредитных организаций), в котором юридическое лицо, не являющееся кредитной организацией (головная организация банковского  холдинга), имеет возможность прямо  или косвенно (через третье лицо) оказывать существенное влияние на решения, принимаемые органами управления кредитной организации (кредитных организаций)". 

Как видно из этого  определения, головная организация  данным Федеральным законом понимается так же, как и проектом Федерального закона "О холдингах". 

Изучив российскую практику построения холдингов, можно  отметить, что она по-своему подходит к пониманию холдинга. 

Так, юрист ЗАО "Центр  правовых экспертиз" Е.Н. Кравченко  указывает: "Под холдингом будем  понимать структурированную организацию  юридических лиц, одно из которых (холдинговая  компания) имеет возможность оказывать  влияние на решения остальных  участников холдинга (дочерних компаний)" *(7).  

Такое понимание холдинга несколько отличается от того определения, которое дается законодателем в  действующих нормативных актах  или которое можно вывести, трактуя  законодательные акты или законопроекты, приведенные выше. 

В п. 1 ст. 105 ГК РФ указывается, что хозяйственное общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное  общество или товарищество в силу преобладающего участия в его  уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность  определять решения, принимаемые таким  обществом. 

Сравнивая это положение  гражданского законодательства с понятиями  холдинга и головной компании, закрепленными  в рассмотренных выше иных законодательных  актах, можно прийти к выводу, что  законодатель, по сути, рассматривает  совокупность основного и дочерних хозяйственных обществ как холдинг. Однако если основное хозяйственное  общество влияет на решения дочерних в силу преобладающего участия в  уставном капитале последних, то головная компания способна оказывать существенное влияние на решения участников холдинга косвенно (через третье лицо). Следовательно, понятие холдинга, предлагаемое законодателем, шире, чем совокупность основного  и дочерних обществ. Эта же позиция  отражена и в проекте Федерального закона "О холдингах", п. 4 ст. 2 которого содержит положение, согласно которому "дочерние хозяйственные общества головной компании входят в холдинг  и могут выйти из холдинга только вместе с головной компанией". Тем  самым в данной норме проводится различие между холдингом и совокупностью  основного и дочерних обществ. 

Серьезный анализ содержания понятия холдинга дается И.С. Шиткиной. Однако она рассматривает понятия "холдинг" и "холдинговая компания" как равнозначные. При этом И.С. Шиткина выделяет холдинговую компанию (холдинг) в широком смысле и в узком. 

Под холдинговой компанией  в широком смысле И.С. Шиткина  понимает "совокупность двух или  более коммерческих организаций, одной  из которых является основное (преобладающее) общество, а остальные - дочерние и (или) зависимые общества" *(8). Холдинговой компанией в узком смысле, по мнению автора, является основное (преобладающее) общество, "способное определять решения дочерних и зависимых обществ" *(9).  

В отношении такого понимания холдинга в широком  смысле следует высказать, во-первых, те же возражения, которые были изложены применительно к вопросу о  соотношении понятия холдинга с  понятием совокупности основного и  дочерних обществ, когда анализировалась  позиция Е.Н. Кравченко. Во-вторых, необходимо заметить, что законодатель признает зависимым лицом такое хозяйственное  общество, если другое (преобладающее, участвующее) общество имеет более 20% голосующих акций акционерного общества или 20% уставного капитала общества с ограниченной ответственностью (п. 1 ст. 106 ГК РФ). Однако при этом, с одной  стороны, преобладающее общество может  не иметь возможности определять решения зависимого, а с другой стороны, в данном определении также  не учитывается возможность головной организации холдинга, которая может  определять решения иных участников холдинга косвенным путем. 

Различая холдинг  в широком и в узком смысле, И.С. Шиткина все же понятие холдинга (холдинговой компании) в широком  смысле считает более правильным, поскольку такое понимание холдинга стало "основой определения холдинговой  компании в проекте Федерального закона "О холдингах" *(10). Однако необходимо сказать, что проект федерального закона "О холдингах" употребляет только термин "холдинг", а не "холдинговая компания". 

Этой же концепции  автор придерживается и в работе "Холдинги: правовой и управленческий аспекты" *(11), где понятия холдинга в широком и узком смысле уже не даются, а предлагается однозначное развернутое определение холдингов: "Холдинги или холдинговые компании являются разновидностью группы лиц, основанной на отношениях экономической зависимости и контроля, участники которой, сохраняя юридическую самостоятельность, в своей предпринимательской деятельности подчиняются одному из участников группы, который в силу владения контрольными пакетами акций (долями участия в уставном капитале), договора или иных обстоятельств оказывает влияние на принятие решений другими участниками группы". Симптоматично, что в данном определении не указывается ни на дочерние, ни на зависимые общества.  

Надо заметить, что  в своем подходе к различению холдинга в широком смысле и холдинга в узком смысле И.С. Шиткина солидарна с Томасом Келлером. Последний писал, что под холдингом или холдинговой компанией "следует понимать предприятие, главной областью деятельности которого является рассчитанное на длительный срок долевое участие в одном (или нескольких) самостоятельных в производственном отношении других предприятиях". И далее: "Если позволяет объем вложенного капитала (денежного капитала или ценных бумаг), холдинг может выполнять наряду с управленческими функциями и функциями финансирования (холдинг в широком смысле) также функции управления (менеджмента) основным обществом концерна и зависимыми предприятиями (холдинг в узком смысле)" *(12) (см.  рис. 1).       

 ┌──────────────────┐                              

 │      Холдинг     │                   

           └─────────┬────────┘                                        

 │ 

Не образуются отношения  руководства    │          Имеет  место  отношение 

(управления) дочерними  обществами      │         управления (руководства)                                 

        │          дочерними    обществами                                        

 │                холдинга)                   

 ┌───────────────────┴──────────────┐                    

 │                                  │    

 ┌──────────────┴──────────────┐        ┌──────────┴──────────────┐     

 │  Холдинг в широком смысле   │        │ Холдинг в узком смысле  │    

 │    (финансовый холдинг)     │        │  (управляющий холдинг)  │    

 └─────────────────────────────┘        └─────────────────────────┘        

 Рисунок 1. Холдинг  в широком смысле и холдинг  в узком смысле  

Таким образом, можно  выделить два подхода к пониманию  того, что такое холдинг. 

Во-первых, под холдингом  можно понимать некоторую совокупность определенным образом связанных  между собой юридических лиц - субъектов предпринимательской  деятельности. Этот подход реализован законодателем в понятии холдинга, предложенном в проекте Федерального закона "О холдингах" и в  Федеральном законе от 19 июня 2001 г. N 82-ФЗ, в концепции холдинга в широком  смысле, отстаиваемой И.С. Шиткиной и Томасом Келлером, в понятии холдинга, даваемом В.А. Лаптевым.