Контрольная работа по "Гражданское право". 41

1.Уголовное право Древнего Вавилона по Законам Хаммурапи (18 в. до н.э.) общие принципы, система преступлений и наказаний.

1.1.Система

Законы Хаммурапи были найдены французской археологической  экспедицией в 1901 году в г. Сузы в  Эламе (к востоку от Вавилона). Эта  находка представляла собой чёрный базальтовый столб, со всех сторон покрытый клинописью. Он был составлен в  период царствования Хаммурапи в XVIII столетии до новой эры. На самом верху  столба изображён сам Хаммурапи. Он стоит перед троном, на котором  восседает верховный бог Вавилона - Мардук. В руках Хаммурапи жезл - символ судебной власти, врученный  царю самим богом.

Уголовное право Законника  отличается, подобно другим древневосточным  кодексам, значительной суровостью.

В основе уголовно-правовых представлений авторов Законника  находится идея талиона: наказание  есть возмездие за вину, и потому оно должно быть "равным" преступлению. Эта доктрина обычно выражается афоризмом: "око за око, зуб за зуб" .

В древнееврейском Второзаконии идея талиона выражена так: "И  да не сжалится глаз твой: жизнь за жизнь, око за око, зуб за зуб, рука за руку".

Мы часто усматриваем  в талионе одну жестокость. Между  тем для древних людей это  был наиболее логический способ ограничения  наказания: не больше того, что сделано  тебе. Выросшее на основе первобытных  представлений о справедливости, оно питалось понятным стремлением  ослабить врага настолько, насколько  он ослабил тебя, твое племя, твой род. Первоначальный счет был очень простым. Одно из племен Новой Гвинеи вело свои войны до тех пор, пока число убитых не сравняется с обеих сторон. Каждая новая жертва включалась в счет, который противник должен был  оплатить. То же наблюдается у некоторых  североамериканских индейцев: пока число  убитых не сравняется, мира нет .

Прямолинейное применение принципа "равным за равное" исключает установление субъективной стороны действия, умысла, неосторожности, случайности.

"Если, - говорится в  Законнике, - строитель построит  человеку дом и сделает свою  работу непрочно и дом обвалится  и причинит смерть домохозяину,  должно строителя убить" . Статья предполагает установление халатности строителя и осуждение на основе талиона. Но вот ее окончание: "Если же он причинит смерть сыну домохозяина - должно убить сына строителя" . Как видно, закон допускает применение смертной казни к лицу, которое никакого отношения к совершенному преступлению могло и не иметь. В современном праве такого рода ответственность без вины называется объективным вменением.

Своеобразным выражением талиона в Законнике Хаммурапи  служило правило, согласно которому всякий ложный обвинитель (клеветник) должен был нести ответственность в той мере, которая грозила обвиненному: кто неосновательно обвинил другого в убийстве, должен умереть сам. Когда по характеру преступления применение принципа "равным за равное" в точном значении было невозможно, прибегали к фикции: непослушному рабу отрезали ухо: сыну, оскорбившему отца, отрезали язык: врачу, сделавшему неудачную операцию, отрезали пальцы и т. д. Это называют обыкновенно талионом символическим.

Положение же царских людей  на практике могло быть весьма различным: их высшие слои получали от царя большие наделы и были одновременно общинниками, а низшие имели крохотные служебные наделы или даже только натуральные пайки и мало чем отличались от рабов.

Т. е. между свободой и  рабством внутри мушкенумов существовали многочисленные промежуточные ступени. Жизнь, честь и личную неприкосновенность Законы Хаммурапи оценивают " дешевле ", чем авилума (п. 201).

"Если он (т.е. авилум) выбьет зуб у мушкенума, то он должен отвесить 1/3 мины серебра ".

Но зато имущество мушкенумов охраняется более строго, подобно имуществу храма или дворца, и это не удивительно: ведь оно фактически есть составляющая часть имущества самого царя (п. 8).

"Если человек украдет  либо вола, либо овцу, либо осла, либо свинью, либо ладью, то, если это божье или это дворцовое, он может отдать это в 30-кратном размере, а если это принадлежит мушкенуму, - он может возместить в 30-кратном размере; если же вору нечем отдать, то его должно убить" .

Рабы мушкенумов пользуются, подобно дворцовым рабам, известными привилегиями (например, раб мушкенума или дворца мог вступать в брак со свободной женщиной - п. 176). Следует заметить, что царские служащие высших (а иногда и средних) категорий никакой социальной принадлежности не испытывали, ибо наряду с большими служебными наделами владели (или, во всяком, в принципе случае могли владеть) также участками общинной земли, да и пожалованной от царя землей могли распоряжаться достаточно свободно. По этим причинам они относились к авилумам . Следовательно, мушкенумами в точном смысле этого слова были только царские служащие низших категорий. Они вербовались из людей, по тем или иным причинам утративших связь с общиной (разорившиеся, изгои, беглецы), а также осевших на землю членов пастушеских племен, пришельцев и т. п. Вероятно, часть из них была потомками грушей шумерской эпохи. Естественно, что на таких людей свободные общинники смотрели свысока, а доля мушкенумов считалась весьма незавидной. Позже в Новоассирийский период, этот термин означает просто "бедняк". С таким значением оно попало позже и в арабский (мискин) язык. В некоторых случаях субъектом права могла быть и женщина, прежде всего, если она - надитум . В отношении имущественных прав надитум почти ничем не отличались от мужчин.

Субъектами права могли  быть по современной терминологии, не только физические лица, но и лица юридические - храм и дворец (т. е. государство). И в этом отношении Законы Хаммурапи далеко опередили не только свою, но и дальнейшие эпохи. Правда, практика была здесь не всегда вполне последовательная. Храмы, например, занимались ростовщической деятельностью, в документе, однако, писалось, что заем получен "от (такого-то) бога". Возможно, что такое написание считалось просто более обязывающим для должника в уплате долга. В Законах Хаммурапи храм и дворец выступают непосредственно лишь в очень редких случаях: либо когда речь идет о похищении храмового или дворцового имущества (п. 6 и 8; причем по п. 6 вор сразу же подвергался смертной казни, а по п. 8 он мог и уцелеть, заплатив, правда при этом большой штраф. Разница между этими статьями заключается, видимо в том, что статья 6 имеет ввиду кражу, совершенную непосредственно на священной территории дворца или храма, т. е. святотатство, а потому и карается смертью без всяких "если", которые имеют быть место в п. 8), либо когда речь идет о выкупе пленного война, о чем говорится в п. 32. Земельные же владения дворца или храмов уже были розданы различного рода держателям, которые и выступали как представители дворца или храма.

Так же жители древнего Вавилона несли уголовную ответственность  не только при телесном уроне другому  человеку, хищения храмового или  дворцового имущества, но так же и  краже скота, поджёг, порча урожая и т.д. Что касается кражи скота  или лодки, то это преступление каралась огромным штрафом (в 10-30 раз больше стоимости  украденного) "...Если человек украл  либо вола, либо овцу, либо осла, либо свинью, либо же лодку, то, если это принадлежит богу или дворцу, он должен заплатить в тридцатикратном размере, а если это принадлежит мушкенуму, он должен возместить в десятикратном размере. Если вор не имеет чем платить, он должен быть убит...". "Если же вору нечем отдать - его должно убить" . Если управитель станет расточать имущество хозяина, "должно разорвать его на этом поле с помощью скота" и т. д.

Законник Хаммурапи почти  не говорит о государственных  преступлениях, но в одном из вавилонских  литературных памятников (Диалог между  господином и рабом) мы читаем: "Не поднимай восстания". Человека, поднявшего восстание, или убивают, или ослепляют, или схватывают, кидая в темницу.

Другой литературный памятник Вавилона, так называемая Исповедь-заклинание, указывает и на другие преступления: на оскорбление богов, согрешение против предков и др. Автор вопрошает: "Не обвешивал ли, не обсчитывал ли фальшивыми деньгами, не лишал ли законного  сына наследства и отдал незаконному, не проводил ли неверной межи..." и т. д.

Законник Хаммурапи не знает различия между исполнителем преступления и его соучастниками (укрывателями, подстрекателями). Не различаются  и стадии развития умышленного преступления, то есть приготовление, покушение. Вместе с тем Законнику не чуждо представление  о смягчении наказания. Штрафом, а не смертью наказывается, например, убийство в драке, если будет доказано, что убийца не имел намерения убить. Здесь зародыш столь существенного для современного уголовного права различения умышленного и неумышленного преступления. Следует, впрочем, оговориться, что шумерийские законы уже различают выкидыш от нечаянного удара и выкидыш от злостного избиения, назначая за эти преступления разные наказания.

Как было сказано ранее, что  законник состоит из трёх частей, в  последнеё третьей части говориться следующее (основное, что касается суда и правонарушений): "Я - Хаммурапи, царь совершенный, не был невнимателен к черноголовым, которых даровал  мне Эллиль и пастырство над которыми вручил мне Мардук". "Я не был нерадив". "Я отыскал им безопасные места, открывал выход из тяжких бедствий и заставил свет взойти над ними" - под этими словами, по-видимому, понимается то, что Хаммурапи "даровал" людям свой свод законов. "Чтобы сильный не притеснял слабого, чтобы оказать справедливость сироте и вдове, чтобы в Вавилоне - городе, главу которого вознесли Анум и Эллиль, и в Эсагиле - храме, фундамент которого прочно установлен, точно небеса и земля, - судить суд страны, выносить решения страны и притесненному оказать справедливость, я начертал свои драгоценные слова на своем памятнике и установил перед своим, царя справедливости, изображением". "Угнетенный человек, который обретет судебное дело, пусть подойдет к моему, царя справедливости, изображению, пусть заставит прочитать мой написанный памятник, пусть он услышит мои драгоценные слова, а мой памятник пусть покажет ему его дело, пусть он увидит свое решение, пусть успокоит свое сердце и пусть с силой скажет: "Хаммурапи-де владыка, который является для людей как бы родным отцом, он склонился перед велением Мардука, его владыки, и одержал победы Мардука на севере и на юге, сердце Мардука, его владыки, он удовлетворил и устроил людям благоденствие179 навеки, а страну управил по справедливости!", и пусть он от полного сердца благословит меня перед Мардуком, моим владыкой, и Царпанит180, моей владычицей. Бог-хранитель, богиня-хранительница, боги, вступающие в Эсагилу, и кирпич Эсагилы пусть ежедневно одобряют мои помыслы перед Мардуком, моим владыкой, и Царпанит, моей владычицей".

В отличие от римлян и  славян, писавших свои законы на деревянных досках, древневосточные народы использовали камень. Дерева здесь мало, камня  много. Выставленный на городской площади "столб законов" должен был  служить правосудию, совершавшемуся здесь же, и одновременно напоминать: никто не может отговариваться незнанием  права.

1.2 Наказание по кодексу Хаммурапи

Наказания по кодексу Хаммурапи  были различны для каждого рода преступлений и социального статуса гражданина.

Различают несколько видов  преступлений:

- государственные: против царя, измена;

- религиозные: чародейство, святотатство, колдовство;

- воинские: дезертирство, отказ  от воинской повинности и присвоение  имущества воина;

- должностные: взятка, изменение судебного режима;

- против личности: ложное  обвинение, умышленное и неумышленное  убийство, оскорбление, лжесвидетельство;

- против собственности:  кража, укрывательство и кража  чужого раба, снятие с раба  знака его рабства, повреждение  или уничтожение чужого имущества,  плохое качество работы;

- против семьи: кровосмешение  (браки между родственниками), неверность  жены.

Система наказаний.

Смертная казнь упоминается  в Законнике в 30 случаях и это  при умолчании о государственных  преступлениях и много других. Как правило, она была мучительной. Смертная казнь делилась на простую и квалифицированную. К простым относятся: отрубание голов; членовредительство: отсечение языка, ушей, пальцев; телесные наказания; штраф - зависел от социального положения; наложение знака: позорищный столб и ношение позорищного знака; обращение в рабство - в основном должники; изгнание из страны и увольнение с должности. К квалифицированным же относят следующие: сожжение, утопление, посажение на кол, разрывание с помощью животных и т. п.

Так же в законнике нет  упоминаний о кровной мести.

В Древнем Египте способы  смертной казни были не менее мучительными: сожжение, посажение на кол. Очень широко применялись палочные удары, отрезание носа и ушей, нанесение разных ран.

1.3 Судебный процесс

Судебная система по реформам Хаммурапи стала более централизованной и почти независима от жречества, а главным источником судебных решений  стало письменное право. Царские  законы приравнивались к божественным установлениям.

Хотя о судебном процессе Законник Хаммурапи говорит мало, всё же нам удалось что-то найти, а именно: он многим похож на наш  современный судебный процесс, за исключением  небольших отличий.

Судебный процесс в  Вавилоне был устным и состязательным. Это означает, что дела возбуждались лишь по жалобе заинтересованной стороны, а в ходе процесса каждая из сторон должна была доказывать свои утверждения. Протоколы не велись, хотя некоторые  важные моменты могли фиксироваться  и письменно. Решения и приговоры  были устными. Основным доказательством  на суде были свидетельские показания (п. 9 - 11). Например, п. 9:

"Если человек, у  кого пропало что-либо, схватит  пропавшую вещь в руках другого  человека, и тот, в чьих руках  будет схвачена пропавшая вещь, скажет: " Мне, мол, продал продавец, я купил, мол, при свидетелях ", а хозяин пропавшей вещи скажет: " Я, мол, представлю свидетелей, знающих мою пропавшую вещь ", то покупатель должен привести продавца, продавшего ему вещь и свидетелей, при ком он купил; также и хозяин пропавшей вещи должен привести свидетелей, знающих его пропавшую вещь. Судьи должны рассмотреть их дело, а свидетели, при которых была произведена покупка, и свидетели, знающие пропавшую вещь, должны рассказать перед богом то, что они знают, и тогда продавец - вор, его должно убить; хозяин пропавшей вещи должен получить свою пропавшую вещь обратно; покупатель должен взять отвешенное им серебро из дома продавца".

В этой статье, как нельзя лучше, представлена важность свидетельских  показаний на суде, причем если свидетелей не оказывалось по близости, то, как  написано в п. 13 - "Если свидетелей этого человека нет поблизости, то судьи назначают ему срок до истечения 6-ого месяца. Если на 6-ой месяц своих  свидетелей он не приведёт, то он лжец, должен понести наказание, налагаемое при таком судебном деле" - суд  отлагался на 6 месяцев, в течение  которых человек должен был отыскать своих свидетелей, а иначе его  ждала незавидная участь.

Конечно свидетельские показания  вещь хорошая, но в некоторых случаях, при отсутствии иных способов установления истины прибегали к "божьему суду" (перед статуями богов Шамаша и Мардука), который мог иметь две формы:

1) Водная ордалия Подозреваемого  погружали в реку и если он тонул, то считалось, что Река, т. е. бог реки, покарала виновного, если же нет - то он считался оправданным.

2) Клятва во имя богов.  Клятва богами по тем представлениям  неминуемо навлекала на ложно  поклявшегося кару богов. Поэтому принесение такой клятвы считалось достаточным основанием для оправдания, а отказ - доказательством справедливости обвинения. Ложное обвинение, как и лжесвидетельство, каралось по принципу талиона, т. е. тем же самым наказанием, которое понес бы обвиняемый, будь его вина доказана.

3.Контрольные вопросы

3.1.Система «смешанного правления» закрепленная в «Орудии управления»

«Орудие управления»- конституционный документ, отразивший интересы «новых хозяев» страны, должен был, по их замыслу, сочетать три основополагающих принципа, воплощавшихся в системе высших государственных органов: монархический (единоличный и полноправный лорд-протектор), аристократический (пожизненный Государственный совет) и демократический (выборный парламент). Но поскольку деятельность трех верховных органов не была четко скоординирована, период протектората явился временем ожесточенной борьбы двух политических тенденций — монархической и республиканской, причем первая из них постоянно усиливалась, а вторая жесточайшим образом подавлялась. 
Выборы в парламент 1656 г. прошли под сильным давлением со стороны лорда-протектора и Государственного совета: тщательно просмотрев списки депутатов, они отменили избрание около 100 человек. Летом 1657 г. этот «отфильтрованный» парламент 123 голосами против 63 принял документ под названием «Покорнейшее прошение и совет», в котором предложил лорду-протектору принять королевский титул, с тем чтобы упрочить новый порядок общественно-политических отношений и навсегда исключить из престолонаследия династию Стюартов. После длительных колебаний О. Кромвель все же отклонил это предложение, учитывая негативное отношение армейского руководства: ряд генералов заявили, что в случае коронации О. Кромвеля они подадут в отставку. В конце концов дело закончилось компромиссом: лорду-протектору было предоставлено право назначить преемника на свою формально-республиканскую должность. Одновременно было принято решение о восстановлении верхней палаты парламента в составе 63 человек, среди которых большинство составляли «новые» лорды (в т. ч. два сына и пять родственников О.Кромвеля, многие генералы и полковники его армии). 
Реставрация монархии. После смерти О.Кромвеля, последовавшей 3 сентября 1658 года, сторонники восстановления монархии добились решающего перевеса. Формально власть перешла в руки нового лорда-протектора — сына О. Кромвеля, 32-летнего Ричарда, которого отец назначил преемником буквально накануне своей смерти. Однако слабохарактерный и недалекий Ричард Кромвель не пользовался ни авторитетом, ни влиянием в обществе и потому стал игрушкой в руках генералитета. В мае 1659 г. после пятимесячного правления он был вынужден отречься от звания лорда-протектора и эмигрировать за границу (где и прожил еще более полувека — до 1712 г.). В условиях глубокого кризиса режима протектората и угрозы анархии буржуазия и джентри решили пойти на компромисс с земельной аристократией, и удобным прикрытием этого классового союза могла бы послужить реставрированная королевская власть. Учитывалось и то обстоятельство, что восстановление королевской власти способствовало бы окончательному выходу Англии из состояния международной изоляции, в котором она оказалась после 1649 года. Правящие круги Англии решили сыграть и на монархических иллюзиях подавляющей массы трудящегося населения страны — темной, неграмотной, забитой, скептически относившейся к «выскочкам», овладевшим в годы революции кормилом государственной власти и вовсе не собиравшимся удовлетворять даже самые животрепещущие чаяния народа. 
В обстановке всеобщей политической нестабильности генерал Дж.Монк, в прошлом один из самых доверенных офицеров О.Кромвеля, во главе с верными ему шотландскими войсками в декабре 1659 г. вступил в Лондон и подготовил условия для реставрации монархии.

3.2.Основные положения  «Акта о гомстедах» (США, 1862г.)

В ходе Гражданской войны 20 мая 1862 года был принят Гомстед-акт, согласно которому каждый гражданин  США, достигший 21 года и не воевавший  на стороне Юга против Севера, мог  получить из земель общественного фонда  участок земли не более 160 акров (65 га) после уплаты регистрационного сбора в 10 долларов. Закон вступал в силу 1 января 1863 года. Поселенец, приступивший к обработке земли и начавший возводить на ней строения, получал бесплатно право собственности на эту землю по истечении 5 лет. Участок мог быть приобретен в собственность и досрочно, при уплате 1,25 доллара за акр. По Гомстед-акту в США было роздано около 2 млн. гомстедов общей площадью около 285 млн. акров (115 млн. га).

3.3.Источники и система  французского гражданского кодекса  (Кодекс Наполеона) 1804 г..

Кодекс Наполеона , также Гражданский кодекс французов - масштабный кодекс гражданского права Франции, разработанный группой юристов в начале XIX в. во время правления первого консула Французской республики (затем императора) Наполеона Бонапарта и действующий, с изменениями, до настоящих дней.

Источники кодекса

Кодификационная комиссия Государственного совета (Франсуа Тронше, Феликс Биго де Преаменэ, Жан Порталис и Жак Малевиль) при разработке кодекса создала творческую компиляцию из римского права, французских правовых обычаев, королевских ордонансов, революционных законов и судебной практики старых парламентов, а также на основе анализа юридических теорий других европейских стран.

В целом, при разработке кодекса  Наполеона использовались пять источников.

1.Классическое римское право: Кодекс Юстиниана. Во Франции римское право рассматривалось как авторитетное и ценное. Французское гражданское право не порывало своей связи с римским правом, используя его отточенные понятия и юридическую терминологию, а когда было необходимо — и материально-правовые нормы.

2.Французское обычное право. На большей территории Франции, прилегающей к ее северным границам, действовали обычаи (кутюмы), зафиксированные письменно. В то же время и в областях, где действовали кутюмы, римское право не отвергалось полностью. Запись кутюмов создала предпосылки для формирования общефранцузского обычного права. Накануне Великой французской революции действовало не менее 60 общих кутюмов и 300 — чисто местного значения.

3.Труды известных французских юристов. Непосредственным образцом и ориентиром для создателей кодекса Наполеона послужили работы французских юристов XVII и XVIII веков, таких как: Дюмелен, Кокий, Ф. Буржон, Ж. Потье, К. Оливье и другие.

4.«Промежуточное право» революционного периода (1789—1799 годов), основанное на общественных идеалах Просвещения, как его понимали Дидро, Вольтер и Руссо: индивид, как разумное и самостоятельно отвечающее за свои действия существо, с рождения обладающее неотъемлемым правом на свободу совести, свободу вероисповедания, свободу осуществления экономической деятельности. Это право основательно разрушило старый социальный правовой порядок. Составители кодекса Наполеона заняли более сбалансированную позицию в области индивидуальных гражданских прав.

5.Правовое наследие великих французских просветителей. Кодекс Наполеона испытал значительное влияние теории естественного права, основанной на рационалистических началах.

Гражданский кодекс был построен по институционной системе и состоял из вводного титула, посвящённого опубликованию, действию и применению законов, и трёх книг, где наряду с материально-правовыми нормами имелись также и нормы гражданского процессуального права^[5].

Первая книга (статьи 7—515) «О лицах» содержит положения о физическом лице как субъекте права и семейном праве, рассматривает вопросы гражданства и в целом гражданского состояния. В этом томе чётко просматривается основная идея всего кодекса — равенство всех перед законом. К примеру, в первой статье вводного титула сказано: «Законы являются подлежащими к исполнению на всей французской территории», в первой главе 7 статье говорится о том, что «всякий француз пользуется гражданскими правами».

Вторая книга (статьи 516—710) «Об  имуществах и различных видоизменениях собственности» содержит положения  о разных видах имущества, о праве собственности и других вещных правах. Основная идея второй книги состоит в том, что частная собственность — неприкосновенна, и право собственности охраняется государством. Например статья 545: «никто не может быть побуждаем к уступке своей собственности»; статья 544: «собственность есть право пользоваться и распоряжаться вещами наиболее удобным способом».

Третья книга (статьи 711-2282) «О различных  способах, которыми приобретается собственность» посвящена вопросам наследственного права, обязательственного права: в ней содержатся нормы о залоге, поручительстве, исковой давности и т. п.

В кодексе уделяется большое  внимание брачным отношениям, детям, кодекс носит социальный характер.

Он имеет чёткую, методическую систему, написан понятным языком. С принятием  кодекса, фактически, завершился процесс  формирования гражданского права и  системы экономических отношений  во Франции.

Гражданский кодекс Законом № 73-42 от 9 января 1973 года дополнен «Кодексом о французском гражданстве».