Контрольная работа по "Хозяйственному праву". 46

 1. Общество с ограниченной ответственностью.

В соответствии с Законом, обществом  с ограниченной ответственностью признается учрежденное одним или несколькими  лицами хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами  размеров; участники общества не отвечают по его обязательствам и несут  риск убытков, связанных с деятельностью  ООО, в пределах стоимости внесенных  ими вкладов.

Данный вид  корпораций - это изобретение германских юристов, сделанное в конце XIX века и вызванное самостоятельными требованиями практики, показавшей недостаточную эластичность акционерных компаний, с одной стороны, и ограниченные возможности полных товариществ, препятствующих их широкому распространению, с другой. В 1892 году Рейхстаг принял Закон "Об обществах с ограниченной ответственностью" (Gesellschaft mit beschrenkter Haftung - GmbH).

Сочла возможным заимствовать этот институт и Австрия, сохранив все  существенные черты германского  закона. Несколько позднее ООО  получили распространение и в  России.

Любопытно, что в США, Англии, Голландии, Бельгии ООО не существует. Там уже давно укоренились акционерные общества, которых становилось больше. Германия и Россия стали исключением. Германия и Россия в силу своих географических особенностей опоздали в территориальном переделе мира. Они практически не имели колоний, которые позволили бы накопить богатство. Концентрация капитала в этих странах уступала сосредоточению материальной мощи в Англии и подобных ей странах. Вот почему акционерные общества, пригодные для использования довольно большой массы капитала, в странах континентальной Европы возникли позднее, да и, возникнув, они первоначально были экзотическим явлением. Да и сейчас в Германии, Франции число ООО значительно превышает число акционерных обществ.

В соответствии с Гражданским кодексом РФ, ООО относятся к категории  коммерческих организаций, то есть таких, основной целью деятельности которых  является извлечение прибыли. Сообразуясь  с этим положением такие организации (за исключением унитарных предприятий  и других предусмотренных законом) обладают общей (универсальной) правоспособностью. Такие юридические лица могут  осуществлять любые виды деятельности, не запрещенные законом. Отдельные  виды деятельности, перечень которых  устанавливается законом, юридическое  лицо может осуществлять только на основании разрешения (лицензии). На сегодня основным нормативным актом, устанавливающим такой перечень является Федеральный закон РФ от 25.09.98 г. № 158-ФЗ “О лицензировании отдельных видов деятельности” и Постановление Правительства РФ от 11 апреля 2000 года № 326 “О лицензировании отдельных видов деятельности”.

Законом предусматриваются случаи, когда, независимо от желания учредителей  ООО, будет иметь специальную  правоспособность: "...Если условиями  предоставления специального разрешения (лицензии) на осуществление определенного  вида деятельности предусмотрено требование осуществлять такую деятельность как  исключительную, ООО в течение  срока действия специального разрешения (лицензии) вправе осуществлять только виды деятельности, предусмотренные  специальным разрешением (лицензией), и сопутствующие виды деятельности" (п. 2 ст. 2 Закона). Примерами таких  специфических видов деятельности могут являться страховая и банковская деятельность.

ООО должно иметь полное фирменное  наименование и вправе иметь сокращенное  фирменное наименование на русском  языке и на других языках. Полное фирменное наименование ООО на русском  языке должно содержать полное наименование ООО и слова "с ограниченной ответственностью". Сокращенное фирменное наименование ООО на русском языке должно содержать полное или сокращенное наименование ООО и слова "с ограниченной ответственностью" или аббревиатуру ООО.

Фирменное наименование ООО на русском  языке не может содержать иные термины и аббревиатуры, отражающие его организационно - правовую форму, в том числе заимствованные из иностранных языков, если иное не предусмотрено  федеральными законами и иными правовыми  актами Российской Федерации (абз. 3 ст. 4 Закона).

В соответствии с Законом, ООО может  создавать филиалы и открывать  представительства по решению общего собрания участников ООО, принятому  большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов  участников ООО, если необходимость  большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена  уставом общества.

Создание филиалов ООО и открытие их представительств на территории Российской Федерации осуществляются с соблюдением  требований Закона и иных федеральных  законов, а за пределами территории Российской Федерации также в  соответствии с законодательством  иностранного государства, на территории которого создаются филиалы или  открываются представительства, если иное не предусмотрено международными договорами Российской Федерации.

ООО может иметь дочерние и зависимые  хозяйственные общества с правами  юридического лица, созданные на территории Российской Федерации в соответствии с Законом и иными федеральными законами, а за пределами территории Российской Федерации также в  соответствии с законодательством  иностранного государства, на территории которого создано дочернее или зависимое  хозяйственное общество, если иное не предусмотрено международными договорами Российской Федерации. Основания признания ООО зависимыми и дочерними по комментируемому Закону не содержит дополнительных особенностей для обществ по сравнению с ГК РФ.

Взаимная ответственность основного  и дочернего ООО также определяется в соответствии ГК РФ, то есть действует принцип раздельной ответственности данных юридических лиц по своим обязательствам. Исключение составляют случаи солидарной ответственности основного ООО по долгам дочернего при заключении последним сделок во исполнение указаний основного ООО, а также случаи субсидиарной ответственности основного ООО при банкротстве дочернего, если арбитражный суд установит в этом вину основного ООО. Интересным представляется положение Закона о том, что участникам дочернего ООО предоставляется самостоятельное право требовать возмещения основным ООО (товариществом) убытков, причиненных по его вине дочернему ООО. Думается, что правильнее было бы говорить о праве самого ООО как юридического лица (со всеми вытекающими из этого последствиями) требовать возмещения убытков другим лицом, по вине которого ему были причинены убытки. Кроме того, неясно, как участник ООО может самостоятельно подавать такой иск в юрисдикционный орган.

ООО, которое приобрело более  двадцати процентов голосующих акций  акционерного общества или более  двадцати процентов долей уставного  капитала другого ООО, обязано незамедлительно опубликовать сведения об этом в органе печати, в котором публикуются данные о государственной регистрации юридических лиц.

Участники общества.

Участниками ООО могут быть граждане и юридические лица.

В соответствии пунктом 2 ст. 7 Закона, государственные органы и органы местного самоуправления не вправе выступать  участниками ООО, если иное не установлено федеральным законом. Государственные органы принято разделять на государственные органы власти и государственные органы управления. Очевидно, эти последние вправе создавать ООО.

Одним из обязательных признаков юридического лица является наличие обособленного  имущества и самостоятельная  ответственность по своим обязательствам этим имуществом. Все юридические  лица принято разделять на тех, которые  обладают правом собственности на обособленное имущество и на тех, которые обладают иными вещными правами на закрепленное за ними имущество. ООО с момента  регистрации приобретает право  собственности на имущество, переданное ему учредителями в качестве вкладов. ООО несет ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим  ему имуществом. В случае несостоятельности (банкротства) ООО по вине его участников или по вине других лиц, которые имеют право давать обязательные для ООО указания, либо иным образом имеют возможность определять его действия, на указанных участников или других лиц в случае недостаточности имущества ООО может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам (абз. 2 п. 3 ст. 56 ГК РФ, п. 3 ст. 3 Закона).

ООО может быть учреждено одним  лицом, которое становится его единственным участником. ООО может впоследствии стать обществом с одним участником.

ООО не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее  из одного лица.

Положения настоящего Закона распространяются на ООО с одним участником постольку, поскольку настоящим Законом не предусмотрено иное и поскольку это не противоречит существу соответствующих отношений.

Данные положения Закона являются довольно интересными, поскольку, как  известно, они заимствованы из зарубежного  права, где давно разработана  и успешно применяется концепция "компании одного лица". В такой  компании единственный ее учредитель выступает, как говорится, сразу  во всех ипостасях: он и орган управления (должностное лицо), и работник, и  участник. В связи с этим могут  возникать различные курьезные  ситуации. К примеру, банкротство  единственного участника может  автоматически повлечь за собой  банкротство ООО, в то время, как банкротство одного из членов ООО, где десятки участников, может пройти совершенно безболезненно для него. С точки зрения уголовного права единственный учредитель также, в случае совершения им противоправных деяний, содержащих состав преступления, будет единственной фигурой, представляющей "интерес" для органов предварительного расследования. В случае осуждения такого предпринимателя, дальнейшее функционирование юридического лица, созданного им, будет под большим вопросом. Таким образом, при применении Закона необходимо постоянно учитывать конкретные обстоятельства возникших правоотношений, состав их участников и другие существенные особенности.

Закон ограничивает максимальное количество участников пятьюдесятью. В случае если число участников ООО превысит установленный настоящим пунктом  предел, ООО в течение года должно преобразоваться в открытое акционерное  общество или в производственный кооператив. Если в течение указанного срока ООО не будет преобразовано и число участников ООО не уменьшится до установленного настоящим пунктом предела, оно подлежит ликвидации в судебном порядке по требованию органа, осуществляющего государственную регистрацию юридических лиц, либо иных государственных органов или органов местного самоуправления, которым право на предъявление такого требования предоставлено федеральным законом. К числу таких государственных органов можно отнести, к примеру, прокуратуру.

Уставный капитал  общества.

Согласно п. 1 ст. 90 ГК РФ уставный капитал  ООО составляется из стоимости вкладов его участников.

Вместе с тем Закон РФ "Об обществах с ограниченной ответственностью" устанавливает, что уставный капитал ООО составляется из номинальной стоимости долей его участников (п. 1 ст. 14 Закона).

Для того чтобы понять, насколько соотносятся эти два положения, необходимо определить некоторые термины, используемые как в Гражданском кодексе РФ, так и в Законе РФ "Об обществах с ограниченной ответственностью".

Прежде всего, необходимо определить, что же понимается под термином "уставный капитал" общества. По смыслу ст. 90 ГК РФ и ст. 14 Закона, уставный капитал - это некая величина, определяемая в денежном выражении, которая отражает минимальный размер имущества общества, формируемого за счет вкладов участников и гарантирующего интересы его кредиторов. Соответственно размер уставного капитала - это определенная в рублях стоимость этого имущества. Поскольку при создании общества уставный капитал является единственным имуществом ООО, законодатель устанавливает тот его минимум, ниже которого участники опускаться не могут. По действующему законодательству размер уставного капитала должен быть не менее стократной величины минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на дату предоставления документов для государственной регистрации ООО.

Анализ положений названных  статей позволяет дать определение  другим терминам.

Вклад в уставный капитал - это взнос в виде денег, ценных бумаг, других вещей, имущественных прав либо иных прав, имеющих денежную оценку.

Стоимость вклада - размер денежного вклада и/или стоимость оценки неденежного вклада, определенного либо самими участниками, либо независимым оценщиком.

Доля участника -часть уставного капитала, приходящаяся на участника, за счет внесения им своего вклада.

Номинальная стоимость  доли - размер денежного вклада и/или стоимость оценки неденежного вклада, определенного либо самими участниками, либо независимым оценщиком.

Действительная  стоимость доли - часть стоимости чистых активов, пропорциональная размеру доли.

Размер доли участника - соотношение номинальной стоимости доли и уставного капитала, выраженное в процентах или в виде дроби.

По действующему законодательству в уставе ООО может быть установлено  ограничение максимального размера доли участника общества и возможности изменения соотношения долей участников ООО. Но такие ограничения не могут быть установлены в отношении отдельных участников общества. Указанные положения могут быть предусмотрены уставом ООО при его учреждении, а могут быть внесены в устав ООО, изменены и исключены из устава по решению общего собрания, принятому всеми участниками ООО единогласно.

При сопоставлении определений стоимости вклада и номинальной стоимости доли нетрудно заметить, что уставный капитал ООО может составляться как из стоимости вкладов его участников, так и номинальной стоимости долей его участников.

Таким образом, основная функция уставного капитала - определение минимального размера имущества ООО, гарантирующего интересы его кредиторов.

Вместе с тем через уставный капитал решаются и другие задачи.

Так, по доле участника и ее размеру определяется структура голосования участников при принятии решений на общих собраниях, а также осуществляется распределение прибыли, полученной ООО.

Зная, что может выступать в  качестве вклада участника, можно прогнозировать, из чего будет сформировано имущество ООО.

Правильное определение действительной стоимости доли каждого участника позволит избежать конфликтов между ними в случае выхода кого-либо из ООО.

2.Конкурсное производство.

Понятие, цели и  сроки процедуры конкурсного  производства

Конкурсное  производство - процедура банкротства, применяемая к должнику, признанному банкротом, в целях соразмерного удовлетворения требований кредиторов.

Конкурсное производство - единственная процедура банкротства, конечным результатом которой должна быть ликвидация должника. При этом, конечно, не исключается возможность сохранения должника вследствие применения, например, мирового соглашения или в связи с переходом к внешнему управлению при определенных обстоятельствах.

Принятие арбитражным судом  решения о признании должника банкротом влечет за собой открытие конкурсного производства.

Суд утверждает конкурсного управляющего (действует до завершения конкурсного  производства). Исполнительные документы, исполнение по которым прекратилось в соответствии с Федеральным  законом “О несостоятельности (банкротстве)”  от 30 октября 2002 года № 130-Ф3., подлежат передаче судебными приставами-исполнителями  в порядке, установленном Федеральным  законом «Об исполнительном производстве», конкурсному управляющему.

С даты принятия арбитражным судом  решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного  производства прекращаются полномочия руководителя должника, иных органов  управления должника и собственника имущества должника - унитарного предприятия, за исключением полномочий органов  управления должника, уполномоченных в соответствии с учредительными документами принимать решения  о заключении крупных сделок, принимать  решения о заключении соглашений об условиях предоставления денежных средств третьим лицом или третьими лицами для исполнения обязательств должника.

С момента принятия арбитражным  судом решения о признании  должника банкротом и об открытии конкурсного производства все требования к должнику могут быть предъявлены  только в рамках конкурсного производства. Обращение налогового органа в суд  с иском о взыскании недоимки по налогам с налогоплательщика, признанного банкротом, выходит  за рамки конкурсного производства, а следовательно, отказ в принятии искового заявления правомерен (Постановление ФАС ЗСО от 18.02.2002 N Ф04/534-28/А81-2002).

Конкурсное производство вводится сроком на год. Срок конкурсного производства может продлеваться по ходатайству  лица, участвующего в деле, не более  чем на шесть месяцев.

Процедура конкурсного производства открывается по решению арбитражного суда о признании должника банкротом. Суд принимает такое решение, когда:

1) при осуществлении процедуры  наблюдения будут установлены  признаки банкротства должника  при отсутствии оснований для  введения внешнего управления. В  решении арбитражного суда о  признании банкротом должника - индивидуального  предпринимателя указывается о  признании утратившей силу регистрации  должника в качестве индивидуального  предпринимателя;

2) оказались неудовлетворительными  результаты внешнего управления.

В отдельных ситуациях применяются  упрощённые процедуры банкротства. Например, в случаях, когда должник - гражданин, либо руководитель должника - юридического лица, фактически прекратившего  свою деятельность, отсутствуют и установить их местонахождение не представляется возможным. Заявление о признании отсутствующего должника банкротом может быть подано кредитором, налоговым или иным уполномоченным органом, а также прокурором независимо от суммы кредиторской задолженности. Арбитражный суд в двухнедельный срок с момента принятия такого заявления выносит решение о признании отсутствующего должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

Конечная  цель конкурсного производства - соразмерное удовлетворение требований кредиторов. Достижение цели необходимо проводить в условиях, обеспечивающих охрану должника, кредиторов, других причастных к банкротству лиц от неправомерных действий в отношении друг друга. Самосуды кредиторов над неплатёжеспособными должниками и насильственные меры должников к кредиторам, требующим у них возврата долгов порой имеют место быть. Необходимо строгое соблюдение правил производства, с тем, чтобы не спровоцировать кредиторов и должников к противоправным акциям.

Достижения цели конкурсного производства служит, прежде всего, широкая гласность  в его осуществлении. Информация о признании арбитражным судом  должника банкротом и об открытии конкурсного производства публикуется  за счёт должника в «Вестнике Высшего  Арбитражного Суда Российской Федерации» и официальном издании государственного органа по делам о банкротстве  и финансовому оздоровлению. Публикацию осуществляет: арбитражный суд, принявший  такое решение по неудовлетворённым  результатам процедуры банкротства; конкурсный управляющий ели подобное решение вынесено арбитражным судом  при завершении процедуры внешнего управления.

Публикация должна содержать: наименование и иные реквизиты должника; наименование арбитражного суда, в производстве которого находится дело о банкротстве; дату принятия арбитражным судом  решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства; срок установленный на предъявление требований кредиторов, который не может быть менее двух месяцев с даты указанной публикации; сведения о конкурсном управляющем.

Публикация официального объявления о банкротстве должника служит средством  уведомления об этом всех его возможных  кредиторов, которые могут находиться в самых разных регионах России и  за рубежом. Содержащаяся в объявлении информация даёт им возможность в  установленный законом срок предъявить свои претензии.

Основания и  последствия открытия конкурсного  производства

Конкурсное производство открывается  после принятия арбитражным судом  решения о признании должника банкротом.

Принятие арбитражным судом  решения о признании должника банкротом и открытие конкурсного  производства влечёт для должника ряд  последствий:

· срок исполнения всех денежных обязательств должника, а также отсроченных  обязательных должника считаются наступившими;

· прекращается начисление неустоек (штрафов, пени), процентов иных финансовых санкций по всем видам задолженности  должника;

· сведения о финансовом состоянии  должника прекращают относиться к категории  сведений, носящих конфиденциальный характер либо являющихся коммерческой тайной;

· совершение сделок, связанных с  отчуждением имущества должника, либо влекущих передачу его имущества  в пользование третьим лицам, допускается только по правилам, установленным Законом для конкурсного производства;

· снимаются ранее наложенные аресты имущества должника и иные ограничения  по распоряжению имуществом должника. Наложение новых арестов и  иных ограничений по распоряжению имуществом должника не допускается;

· все требования к должнику могут  быть предъявлены только в рамках конкурсного производства;

· исполнение обязательств должника допускается в случаях и порядке, которые установлены Законом  для конкурсного производства.

С даты принятия арбитражным судом  решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного  производства прекращаются полномочия руководителя должника, иных органов  управления должника и собственника имущества должника - унитарного предприятия, за исключением полномочий органов  управления должника, уполномоченных в соответствии с учредительными документами принимать решения  о заключении крупных сделок, принимать  решения о заключении соглашений об условиях предоставления денежных средств третьим лицом или третьими лицами для исполнения обязательств должника.

Руководитель должника, а также  временный управляющий, административный управляющий, внешний управляющий  в течение трех дней с даты утверждения конкурсного управляющего обязаны обеспечить передачу бухгалтерской и иной документации должника, печатей, штампов, материальных и иных ценностей конкурсному управляющему.

В случае уклонения от указанной  обязанности руководитель должника, а также временный управляющий, административный управляющий, внешний  управляющий несут ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Представители собственника имущества  должника - унитарного предприятия, а  также учредителей (участников) должника в ходе конкурсного производства обладают правами лиц, участвующих  в деле о банкротстве.

 Полномочия конкурсного управляющего

Если арбитражный суд признаёт должника банкротом, то одновременно он утверждает конкурсного управляющего, который действует до окончания  конкурсного производства.

По ходатайству конкурсного  управляющего, одобренного собранием  кредиторов или комитетом кредиторов, арбитражным судом может быть назначено несколько конкурсных управляющих. Суд распределяет обязанности  между управляющими в зависимости  от сложности выполняемых задач, характера и размера имущества  должника, определяет пределы каждого  из них. Конкурсный управляющий действует  до момента завершения конкурсного  производства.

С момента назначения конкурсного  управляющего к нему переходят все  полномочия по управления делами должника, в том числе полномочия по распоряжению имуществом должника. В случае если решение о признание должника банкротом принимаются по окончании  наблюдения, то полномочия органов  управления должника и полномочия собственника имущества должника - унитарного предприятия  прекращаются. Органы управления должника в течение трёх дней с момента  назначения конкурсного управляющего обеспечивают передачу бухгалтерской  и иной документации должника, печатей  и штампов, материальных и иных ценностей  конкурсному управляющему.

Конкурсный управляющий организует всю работу по достижению цели внешнего управления, для чего он наделён  соответствующими полномочиями. Конкурсный управляющий обязан:

1) принять в ведение имущество  должника, провести его инвентаризацию;

2) привлечь независимого оценщика  для оценки имущества должника, за исключением случаев, предусмотренных  Федеральным законом “О несостоятельности  (банкротстве)” от 30 октября 2002 года  № 130-Ф3 ;

3) уведомить работников должника  о предстоящем увольнении не  позднее месяца с даты введения конкурсного производства;

4) принимать меры по обеспечению  сохранности имущества должника;

5) анализировать финансовое состояние  должника;

6) предъявлять к третьим лицам,  имеющим задолженность перед  должником, требования о ее  взыскании в порядке, установленном  Федеральным законом “О несостоятельности  (банкротстве)” от 30 октября 2002 года  № 130-Ф3;

7) заявлять в установленном порядке  возражения относительно требований  кредиторов, предъявленных к должнику;

8) вести реестр требований кредиторов, если иное не предусмотрено  Федеральным законом “О несостоятельности  (банкротстве)” от 30 октября 2002 года  № 130-Ф3;

9) принимать меры, направленные  на поиск, выявление и возврат  имущества должника, находящегося  у третьих лиц;

10) исполнять иные установленные  Федеральным законом“О несостоятельности (банкротстве)” от 30 октября 2002 года № 130-Ф3 обязанности.

Конкурсный управляющий обязан использовать только один счёт должника в банке или иной кредитной  организации - основной счёт должника. Другие счета должника подлежат закрытию. Остатки средств должника с указанных  счетов должны быть перечислены на основной счёт должника.

Согласно п.3 с. 129 ФЗ “О несостоятельности (банкротстве)” от 30 октября 2002 года № 130-Ф3 конкурсный управляющий вправе:

1) распоряжаться имуществом должника  в порядке и на условиях, которые  установлены Федеральным законом  “О несостоятельности (банкротстве)”  от 30 октября 2002 года № 130-Ф3;

2) увольнять работников должника, в том числе руководителя должника, в порядке и на условиях, которые  установлены “О несостоятельности  (банкротстве)” от 30 октября 2002 года  № 130-Ф3;

3) заявлять отказ от исполнения  договоров и иных сделок в  порядке, установленном статьей  102 Федерального закона “О несостоятельности  (банкротстве)” от 30 октября 2002 года  № 130-Ф3. Конкурсный управляющий  не вправе заявлять отказ от  исполнения договоров должника  при наличии обстоятельств, препятствующих  восстановлению платежеспособности  должника;

4) передать на хранение документы  должника, подлежащие обязательному  хранению в соответствии с  федеральными законами. Порядок  и условия передачи документов  должника на хранение определяются  федеральными законами и иными  нормативными правовыми актами;