Контрольная работа по "Предпринимательству". 25

     Вариант №3

1. Субъекты предпринимательской деятельности, их права и обязанности.
2. Реорганизация юридического лица. Виды. Порядок проведения.

     1. Субъекты предпринимательской  деятельности, их  права и обязанности. 

     В соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации субъектами предпринимательской деятельности могут быть дееспособные физические лица, юридические лица (коммерческие организации), иностранные граждане, лица без гражданства, иностранные организации. Для выполнения уставных положений предпринимательской деятельностью могут заниматься и некоммерческие организации.  

     В соответствии со ст. 34 Конституции РФ каждый имеет право на свободное  использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности. Этот конституционный принцип впервые в истории страны закреплен в Основном законе, что является гарантией гражданам для занятия законным предпринимательством и в то же время является фактором проявления экономической свободы. Однако в соответствии со ст. 80 Конституции РФ гражданин Российской Федерации может самостоятельно осуществлять в полном объеме свои права и обязанности только с 18 лет. Следовательно, дееспособность, с правовой точки зрения, для занятия предпринимательской деятельностью приобретают физические лица, достигшие к моменту государственной регистрации своего дела (деятельности) 18 лет.

     В ст. 21 ГК РФ говорится, что способность  гражданина своими действиями приобретать и осуществлять права, создавать для себя гражданские обязанности и исполнять их (гражданская дееспособность) возникает в полном объеме с наступлением совершеннолетия, т.е. по достижении восемнадцатилетнего возраста. В случае, когда законом допускается вступление в брак до достижения 18 лет, гражданин, не достигший восемнадцатилетнего возраста, приобретает дееспособность в полном объеме со времени вступления в брак. Приобретенная в результате заключения брака дееспособность сохраняется в полном объеме и в случае расторжения брака до достижения 18 лет. Однако правоспособность гражданина (способность иметь гражданские права и нести обязанности) возникает в момент его рождения и прекращается смертью (п. 2 ст. 17 ГК РФ).

     Важное  значение для участия граждан в осуществлении предпринимательской деятельности имеет установленное ст. 18 ГК РФ содержание их правоспособности. Так, граждане могут иметь имущество на праве собственности; наследовать и завещать имущество; заниматься предпринимательской и любой иной не запрещенной законом деятельностью; создавать юридические лица самостоятельно или совместно с другими гражданами и юридическими лицами; совершать любые, не противоречащие закону сделки и участвовать в обязательствах; избирать место жительства; иметь права авторов произведений науки, литературы и искусства, изобретений и иных охраняемых законом результатов интеллектуальной собственности; иметь иные имущественные и личные неимущественные права.

     Таким образом, физическое лицо, достигшее 18-летнего  возраста, имеет право заниматься предпринимательской деятельностью в установленном законом порядке индивидуально или создавать юридические лица. Но для занятия определенными видами предпринимательской деятельности гражданин должен иметь специальное высшее образование, в установленном порядке получить квалифицированный (профессиональный) аттестат и иметь определенные профессиональные навыки, т.е. опыт, полученный ранее в течение некоторого срока. Для занятия отдельными видами деятельности гражданин должен иметь документ, подтверждающий необходимый уровень физического здоровья.

     В соответствии с гражданским законодательством отдельные категории дееспособных граждан не имеют права заниматься предпринимательской деятельностью. Так, должностным лицам органов государственной власти и государственного управления запрещается: заниматься самостоятельной предпринимательской деятельностью; иметь в собственности предприятия; самостоятельно или через представителей голосовать посредством принадлежащих им акций, вкладов, паев, долей при принятии решений общим собранием хозяйственного товарищества и общества; занимать должности в органах управления хозяйствующего субъекта. Не имеют права заниматься предпринимательской деятельностью военнослужащие, работники силовых министерств и служб, например работники милиции, работники налоговых органов и органов налоговой полиции и другие категории граждан.

     Дееспособные лица могут заниматься в установленном порядке индивидуальной предпринимательской деятельностью, не создавая юридического лица, а также для этой цели учреждать (создавать) юридические лица самостоятельно или с другими гражданами и юридическими лицами.

     Для занятия предпринимательской деятельностью  без образования юридического лица гражданин в установленном порядке  должен получить свидетельство индивидуального предпринимателя, а для осуществления торговли — приобрести патент.

     В соответствии со ст. 48 ГК РФ юридическим  лицом признается организация, которая  имеет в собственности, хозяйственном  ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.

     Юридические лица должны иметь самостоятельный  баланс или смету. Юридическое лицо считается созданным с момента его государственной регистрации в установленном порядке. Юридическое лицо имеет свое наименование, содержащее указание на его организационно-правовую форму. В зависимости от организационно-правовой формы юридические лица действуют на основании устава, либо учредительного договора и устава, либо только учредительного договора.

     В соответствии со ст. 50 ГК РФ юридические  лица подразделяются на два вида: коммерческие и некоммерческие организации.

     Коммерческой  считается организация, которая ставит в качестве основной цели своей деятельности извлечение прибыли. В соответствии с установленным законом и учредительными документами порядком коммерческая организация распределяет чистую прибыль между учредителями (участниками). Следовательно, в соответствии с гражданским законодательством все коммерческие организации (кроме казенного предприятия) можно считать предпринимательскими. Коммерческие организации могут создаваться в форме хозяйственных товариществ и обществ, производственных кооперативов, государственных и муниципальных унитарных предприятий.

     Некоммерческими являются организации, которые не имеют целью своей деятельности извлечение прибыли и не могут распределять полученную прибыль между участниками (учредителями). Однако некоммерческие организации могут осуществлять предпринимательскую деятельность лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых они созданы, и соответствующую этим целям.

     В соответствии с Федеральным законом  от 12 января 1996г. №7-ФЗ «О некоммерческих организациях» некоммерческие организации могут создаваться в форме общественных или религиозных организаций (объединений), некоммерческих партнерств, учреждений, автономных некоммерческих организаций, социальных, благотворительных и иных фондов, ассоциаций и союзов, а также в других формах, предусмотренных федеральными законами. Некоммерческие организации могут создаваться для достижения социальных, благотворительных, культурных, образовательных, научных и управленческих целей, в целях охраны здоровья граждан, развития физической культуры и спорта, удовлетворения духовных и иных нематериальных потребностей граждан, защиты прав, законных интересов граждан и организаций, разрешения споров и конфликтов, оказания юридической помощи, а также в иных целях, направленных на достижение общественных благ.

     Юридические организации могут создавать  филиалы и представительства, которые не являются юридическими лицами. Они наделяются имуществом, создавшим их юридическим лицом и действуют на основании утвержденных им положений. Филиалом является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее все его функции или их часть, в том числе функции представительства, которым является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения, представляющее интересы юридического лица и осуществляющее их защиту.

     Руководители  филиалов и представительств назначаются  юридическим лицом и действуют  на основании его доверенности. Представительства и филиалы должны быть указаны в учредительных документах создавшего их юридического лица. Юридические лица имеют гражданские права, соответствующие целям деятельности, предусмотренным в их учредительных документах, и несут связанные с этой деятельностью обязанности. Коммерческие организации, за исключением унитарных предприятий, могут иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных законом.

     Юридические лица получают статус в качестве таковых с момента их государственной регистрации (в установленном порядке) и внесения записи в единый государственный реестр юридических лиц.

     Рассматривая  права предпринимателей, следует  иметь в виду, что здесь под  предпринимателями мы понимаем как индивидуальных, так и коллективных предпринимателей, т.е. предпринимательские организации. Права предпринимателей, как правило, регламентируются (устанавливаются) законодательством и обычаями делового оборота.

     Так, гражданские права и обязанности предпринимателей возникают:

• из договоров и иных сделок, предусмотренных законом, а также из договоров и иных сделок, хотя и не предусмотренных законом, но не противоречащих ему;
• из актов государственных органов и органов местного самоуправления, которые предусмотрены законом в качестве возникновения гражданских прав и обязанностей;
• из судебного решения, установившего гражданские права и обязанности;
• в результате приобретения имущества по основаниям, допускаемым законом;
• в результате создания произведений науки, литературы, искусства, изобретений и иных результатов интеллектуальной деятельности;
• вследствие причинения вреда другому лицу;
• вследствие необоснованного обогащения;
• вследствие иных действий граждан и юридических лиц;
• вследствие событий, с которыми закон или иной правовой акт связывает наступление гражданско-правовых последствий.

   В условиях действующего законодательства предприниматели имеют следующие права:

1. заниматься любым видом деятельности (бизнеса), разрешенных законами;
2. создавать собственное дело в любой организационно-правовой форме;
3. иметь в собственности (хозяйственном ведении) любое имущество, необходимое для осуществления предпринимательской деятельности. Размер приобретаемого имущества законом не ограничен. Бремя содержания имущества несет сам собственник;
4. самостоятельно планировать свою деятельность, разрабатывать бизнес-план и другие формы и виды планирования;
5. самостоятельно выбирать потребителей продукции, поставщиков всех факторов производства, заключать в соответствии с законодательством предпринимательские договоры;
6. самостоятельно устанавливать формы и системы оплаты труда наемных работников, различные дополнительные формы материального поощрения, но эти права должны быть установлены в учредительных документах и не противоречить трудовому законодательству;
7. устанавливать дополнительные отпуска наемным работникам;
8. самостоятельно привлекать к трудовой деятельности работников, заключая с ними договоры гражданско-правового характера, трудовые договоры (контракты) в соответствии с трудовым законодательством;
9. заниматься внешнеэкономической, внешнеторговой деятельностью в соответствии с установленным порядком;
10. открывать счета в любых банках;
11. пользоваться финансово-кредитной, имущественно-материальной поддержкой и другими формами государственной поддержки в соответствии с действующим федеральным законодательством и законами, принимаемыми органами представительной власти субъектов РФ;
12. получать государственный заказ на изготовление продукции выполнение работ и оказание услуг; на пенсионное, медицинское и социальное страхование; на защиту своих законных интересов (прав) от неправомерных решений органов государственной власти и должностных лиц.

     Предприниматели как граждане имеют все личные имущественные и неимущественные права, установленные Конституцией РФ, ГК РФ и другими законодательными актами.

     В соответствии с ст. 21 первой части  Налогового кодекса РФ предприниматели как налогоплательщики имеют следующие права:

• получать от налоговых органов по месту учета бесплатную информацию о действующих налогах и сборах, законодательстве о налогах и сборах;
• получать от налоговых органов письменные разъяснения по вопросам применения законодательства о налогах и сборах;
• использовать налоговые льготы при наличии оснований и в порядке, установленном законодательством о налогах и сборах;
• получать отсрочку, рассрочку, налоговый кредит или инвестиционный налоговый кредит в установленном порядке;
• на своевременный зачет или возврат сумм излишне уплаченных либо излишне взысканных налогов;
• требовать от должностных лиц налоговых органов соблюдения законодательства о налогах и сборах;
• не выполнять неправомерные акты и требования налоговых органов и их должностных лиц, не соответствующие налоговому законодательству;
• обжаловать в установленном порядке решения налоговых органов и действия (бездействие) их должностных лиц;
• требовать соблюдения налоговой тайны;
• требовать в установленном порядке возмещения в полном объеме убытков, причиненных незаконными решениями налоговых органов или незаконными действиями (бездействием) их должностных лиц.

   Физические  лица как индивидуальные предприниматели наряду с вышеперечисленным имеют следующие права:

• быть участниками полных товариществ и полными товарищами в товариществах на вере;
• быть исполнительными органами (единоличными) акционерного общества (по заключенному договору с АО);
• быть в установленном порядке арбитражным управляющим (внутренним, внешним, конкурсным);
• выступать на организованном рынке ценных бумаг в качестве брокера;
• заниматься аудиторской деятельностью.

     Обязанности предпринимателей как хозяйствующих субъектов установлены действующим гражданским законодательством, другими федеральными законами и нормативными актами.

Предприниматели обязаны:

• в установленные сроки стать на учет (переучет) в налоговом органе и зарегистрироваться в уполномоченных органах государственных внебюджетных социальных фондов;
• самостоятельно исполнять обязанности по уплате налогов в сроки и в размере, установленном законодательством;
• самостоятельно исполнять обязанности по уплате в установленном размере и в сроки, другие обязательные платежи и сборы;
• своевременно предоставлять в налоговый орган декларацию о доходах, другие документы и сведения, необходимые для исчисления и уплаты налогов и других обязательных платежей;
• вести бухгалтерский учет, составлять отчеты о финансово-хозяйственной деятельности в соответствии с законодательством и нормативными актами, обеспечивая их сохранность в течение четырех лет;
• вносить исправления в бухгалтерскую отчетность в размере суммы сокрытого или заниженного дохода (прибыли), выявленного проверками налоговых органов;
• выполнять требования налогового органа об устранении выявленных нарушений законодательства о налогах;
• выполнять другие налоговые обязанности в соответствии с первой частью Налогового кодекса РФ и другими федеральными законами о налогах и сборах;
• в установленном порядке получать лицензии на те виды деятельности, осуществление которых возможно только при получении лицензии в соответствии с федеральным законом;
• выпускать продукцию, выполнять работы, оказывать услуги в соответствии с действующими стандартами и (или) сертифицированную;
• не наносить своей деятельностью вреда окружающей среде, жизни и здоровью населения и потребителям товаров (работ и услуг);
• создавать необходимые санитарно-гигиенические и безопасные условия труда для наемных работников;
• в установленном порядке заключать коллективные договора (соглашения) с профессиональными (рабочими) организациями и своевременно их выполнять;
• не допускать монополистической деятельности на товарных рынках, недобросовестной конкуренции, злоупотребления доминирующим положением на рынке, не заключать соглашения, ограничивающие конкуренцию;
• не устанавливать монопольно высоких либо монопольно низких цен, соблюдать законодательство о регулировании ценообразования;
• в установленном порядке вести учет доходов и расходов, затрат на производство и реализацию товаров (работ, услуг);
• совершать сделки, заключать и исполнять предпринимательские договоры в соответствии с гражданским законодательством;
• не допускать ненадлежащей рекламы своих товаров

        (недобросовестной, недостоверной, неэтичной, заведомо  ложной, скрытой);

• в установленные сроки и в полном объеме предоставлять в государственные органы статистическую отчетность о результатах хозяйственно-финансовой деятельности.

     Предприниматели (индивидуальные и коллективные) должны выполнять и другие обязанности в соответствии с гражданским, арбитражным, административным, уголовным

законодательством. 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

2. Реорганизация юридического  лица. Виды. Порядок проведения. 

     Реорганизация - это прекращение деятельности юридического лица, сопровождающееся универсальным правопреемством. Т.е. в результате реорганизации возникают одно или несколько новых юридических лиц (за исключением реорганизации в форме присоединения и выделения), являющихся обязанными по отношениям, в которых участвовало прекратившее существование юридическое лицо.

     В отличие от ликвидации реорганизация не означает погашения обязательств юридического лица, прекращающего деятельность. Все его права и обязанности переходят к вновь образованным юридическим лицам - его правопреемникам. Правопреемство при реорганизации носит универсальный (общий) характер. Предполагается, что, во-первых, правопреемникам передаются не отдельные права и обязанности, а весь их комплекс. И, во-вторых, организация-правопреемник не вправе отказаться от принятия каких-либо обязательств реорганизуемого юридического лица. В процессе реорганизации необходимо решить все вопросы, связанные с определением субъектов, к которым переходят конкретные права и обязанности.

     Реорганизация юридических лиц осуществляется в формах:

• преобразования,
• слияния,
• разделения,
• выделения,
• присоединения.

     При слиянии права и обязанности юридических лиц переходят к вновь возникшему юридическому лицу (прекращает самостоятельное существование сливающиеся и на их базе образуется новое).

     При разделении права и обязанности юридического лица переходят к вновь возникшим (к вновь созданным) юридическим лицам.

     При выделении из состава юридического лица одного или нескольких юридических лиц к каждому из них переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица, таким образом, возникает новое юридическое лицо, а старое продолжает свое существование.

     При присоединении юридического лица к другому юридическому лицу к последнему переходят права и обязанности присоединенного, т.е. одно вливается в другое и перестает существовать, а присоединяющее продолжает свое существование.

     При преобразовании происходит изменение организационно-правовой формы, например, ООО в АО. К вновь возникшему (преобразованному) переходят все права и обязанности.

     При реорганизации в форме слияния, присоединения и преобразования необходимо согласие антимонопольного органа (в случаях предусмотренных  антимонопольным законодательством), так как любая из этих форм несет в себе зачатки монополизации. Также, необходимо, не позднее 30 дней со дня принятия решения  о реорганизации  необходимо письменно уведомить кредиторов и опубликовать в органе печати сообщение о принятом решении. При этом кредиторы юридического лица вправе потребовать досрочного прекращения  или исполнения соответствующих обязательств. 
По общему правилу, коммерческая организация считается реорганизованной с момента государственной регистрации вновь возникших коммерческих организаций. И лишь при реорганизации коммерческих организаций в форме присоединения реорганизация считается завершённой с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединённой коммерческой организации (п. 4 ст. 57 ГК).

     Процедура проведения реорганизации настолько  сложна, что трудно определить её точные границы, т.к. зачастую подготовка к  реорганизации начинается задолго  до принятия официального решения участников (акционеров) на общем собрании и состоит с предварительного анализа состояния активов и пассивов предприятий, проведения инвентаризации, составления списка кредиторов.

     Также работа по завершению процедуры реорганизации  может продолжаться еще длительное время после её регистрации в ИФНС и содержать такие элементы как: регистрацию выпуска ценных бумаг (конвертации) в случае, если в реорганизации участвуют АО; передачу активов и должного их оформления (например, недвижимость) от прекративших свою деятельность компаний правопреемникам; предоставление уточненных передаточных актов или разделительных балансов в налоговый орган и т.д.

     Учитывая  это, очень важно понимать, когда  наступает момент завершения процедуры реорганизации для третьих лиц.

     В соответствии с Законом, юридическое  лицо считается реорганизованным, за исключением случаев реорганизации в форме присоединения, с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц. При реорганизации юридического лица в форме присоединения к нему другого юридического лица первое из них считается реорганизованным с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц (ЕГРЮЛ) записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица.

     Общая процедура проведения реорганизации юридического лица:

     1. Юридическое лицо в течение 3-х рабочих дней после даты принятия решения о реорганизации сообщает в письменной форме в орган, осуществляющий регистрацию юридических лиц, о начале процедуры реорганизации с указанием формы реорганизации (в случае участия в реорганизации 2-х и более юридических лиц, такое уведомление направляется юридическим лицом, последним принявшим решение о реорганизации, либо определенным решением о реорганизации);

     2. Реорганизуемое юридическое лицо  после внесения в ЕГРЮЛ записи  о начале процедуры реорганизации дважды с периодичностью один раз в месяц помещает в средствах массовой информации (Журнал «Вестник государственной регистрации») уведомление о своей реорганизации (в случае участия в реорганизации двух и более юридических лиц уведомление о реорганизации опубликовывается от имени всех участвующих в реорганизации юридических лиц юридическим лицом, последним принявшим решение о реорганизации, либо определенным решением о реорганизации);

     3. Реорганизуемое юридическое либо  в течение пяти рабочих дней после даты направления уведомления о начале процедуры реорганизации в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, в письменной форме уведомляет всех известных ему кредиторов о начале реорганизации;

     4. Реорганизуемое юридическое лицо в течение трех рабочих дней с даты принятия решения о реорганизации направляет письменное уведомление в Инспекцию ФНС по месту постановки на налоговый учет, а также уведомляет все внебюджетные фонды;

     5. Кредиторы юридического лица  могут предъявить свои требования не позднее 30 дней с даты последнего опубликования уведомления о реорганизации юридического лица (если право требования кредитора возникло до опубликования уведомления о реорганизации юридического лица, кредитор вправе потребовать досрочного исполнения соответствующего обязательства должником, а при невозможности досрочного исполнения – прекращения обязательства и возмещения, связанных с этим убытков). Требования, заявленные кредиторами, не влекут приостановления действий, связанных с реорганизацией;

     6. Документы, необходимые для государственной  регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации  (прекращения деятельности присоединенного  юридического лица), могут быть  представлены в регистрирующий  орган до истечения срока, установленного законодательством РФ для предъявления кредиторами реорганизуемого юридического лица соответствующих требований, но не ранее помещения второго уведомления о реорганизации в средствах массовой информации, в которых публикуются данные о государственной регистрации юридических лиц  
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

     Список  использованной литературы:

     1. Конституция РФ от 12.12.1993г.

     2. Гражданский кодекс РФ

     3. Основы предпринимательства, Гребеник  В. В., Шкодинский С.В., М.2006

     4. Предпринимательское право, Беляева О. А., М.2006

     5. Предпринимательское право, Олейник  О. М., М 2002