Контрольная работа по "Предпринимательству". 12

Задача 1

ЗАО «Виком» начинало свою деятельность с внутригородских перевозок  вещей для граждан и организаций. Постепенно круг услуг, оказываемых  фирмой населению и организациям, расширялся. Фирма стала заниматься не только перевозками, но и экспедиторской деятельностью, затем участвовать в складских операциях, перепродаже товаров, сделках с недвижимостью и т.д.

С тем, чтобы эффективнее использовать накопленный потенциал фирмы, руководство  ЗАО «Виком» решило развернуть широкую  рекламную кампанию. Было задумано, в частности, разместить на стеклах окон электричек в метро рекламу о том, что ЗАО «Виком» оказывает всевозможные услуги и решает любые проблемы, возникающие у его клиентов.

Юрисконсульт ЗАО заявил руководителям, что прежде чем начать рекламную  кампанию, необходимо внести изменения в учредительные документы общества, а в предмет деятельности записать все виды услуг, которыми собирается заниматься фирма.

Обосновано  ли мнение юрисконсульта? Как отразить в уставе предмет деятельности фирмы?

Решение:

Решение юрисконсульта, я считаю, является не обоснованным, так как в соответствии со ст.52 ГК РФ предмет и цели деятельности   юридического лица должны быть указаны лишь у некоммерческих организаций и унитарных предприятий

Так же статья 50 ГК РФ гласит о том, что юридические лица, являющими коммерческими организациями, могут создаваться в форме хозяйственных товариществ и обществ, к которым и относятся акционерные общества.

Задача 2

Торговая фирма «Союз» была создана  ее учредителями в организационно-правовой форме акционерного общества закрытого типа. После вступления в силу Федерального закона «Об акционерных обществах» устав акционерного общества закрытого типа «Союз» был приведен в соответствие с указанным законом, и фирма стала называться ЗАО «Союз».

Осуществляя оптовую и розничную торговлю в таком крупном населенном центре, как г. Санкт-Петербург, оказалось, что название фирмы не отличается большой оригинальностью и организаций с таким названием в городе много, в том числе и торговых фирм. Столь часто употребляемое название в определенной степени затрудняло проведение эффективной рекламы, мешало установлению контактов с новыми контрагентами -поставщиками и оптовыми покупателями. Поэтому руководители фирмы предложили акционерам изменить название организации. Акционеры согласились и было предложено несколько новых названий: «Радуга», «Вега», «Бибигон», «Сезон», «Геркулес», «Ондатра», «Куница», «Соболек». Остановились на одном из вариантов.

Вправе ли коммерческая организация изменить свое название? В каком порядке можно изменить название коммерческой организации? Какие правовые последствия возникают в связи с изменением названия коммерческой организации?

Решение:

Гражданским кодексом регулируются вопросы, связанные с правами на средства индивидуализации юридического лица, в том числе и на фирменное наименование, что в данном случае и является названием фирмы.

Так статья 1473 ГК РФ говорит  о том, что юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, выступает в гражданском обороте под своим фирменным наименованием, которое определяется в его учредительных документах и включается в единый государственный реестр юридических лиц при государственной регистрации юридического лица.

Таким образом, общество, будучи коммерческой организацией, имеет не простое, а  фирменное наименование на русском языке. Оно позволяет выделять среди иных участников гражданского оборота данное общество, а также связывать с ним особые привилегии, предоставляемые участникам торгового (предпринимательского) оборота, при условии соблюдения специальных регистрационных процедур (исключительное право на фирменное наименование, возможность передачи права пользования коммерческим обозначением на условиях франчайзинга и др.).

Анализируя обозначенную проблему с точки зрения действующего законодательства, обращаем внимание на необходимость уведомления кредиторов об изменении наименования предприятия.

Для государственной регистрации  изменений, вносимых в учредительные  документы юридического лица, в регистрирующий орган представляются:

а) подписанное заявителем заявление о государственной регистрации по форме, утвержденной уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти. В заявлении подтверждается, что изменения, вносимые в учредительные документы юридического лица, соответствуют установленным законодательством Российской Федерации требованиям, что сведения, содержащиеся в этих учредительных документах и в заявлении, достоверны и соблюден установленный федеральным законом порядок принятия решения о внесении изменений в учредительные документы юридического лица;

б) решение о внесении изменений  в учредительные документы юридического лица;

в) изменения, вносимые в учредительные  документы юридического лица;

г) документ об уплате государственной  пошлины.

Статья 18  определяет порядок государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица, и внесения изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в едином государственном реестре юридических лиц.

Задача 3

Несколько родственных по профилю фирм решили создать закрытое акционерное общество. В качестве соучредителей были приглашены и граждане-руководители этих фирм. Уставный капитал общества складывался из денежных взносов фирм-соучредителей и вкладов участников-граждан в виде прав на интеллектуальную собственность. Для того, чтобы установить определенные доли каждого участника в уставном капитале общества и выделить соответствующие долям пакеты акций, вклады участников-граждан, характеризующиеся в учредительных документах как «ноу-хау», были выражены в стоимостной оценке.

Регистрационная палата отказала в  государственной регистрации данного  акционерного общества, мотивировав  свой отказ тем, что права на «ноу-хау» участников общества не оформлены и, следовательно, акционерное общество не является охраноспособным.

Обоснован ли отказ Регистрационной палаты? Какие  последствия для правового режима имущества хозяйственного общества наступают в случае внесения в  его уставный капитал имущественных  прав на интеллектуальную собственность? Существуют ли какие-либо ограничения по размеру вкладов участников в уставный капитал хозяйственного общества и соотношению между вкладами различных видов?

Решение:

Вкладом в уставный капитал хозяйственного общества могут быть деньги, ценные бумаги, другие вещи или имущественные права либо иные права, имеющие денежную оценку.

В правовой литературе обсуждаются  вопросы о том, какое имущество  может вноситься в качестве вклада в уставный капитал, каков правовой статус нематериальных благ, вносимых в качестве такого вклада, возможна ли оплата уставного капитала в полном размере исключительно нематериальными активами, и если невозможна, то каково должно быть соотношение материальных и нематериальных активов в уставном капитале? При этом существуют мнения о необходимости установления определенного процента денежных средств, вносимых при формировании уставного капитала.

Необходимо обратить внимание на особенности  оплаты акций общества неденежными  средствами, поскольку при формировании уставного капитала имуществом законодательство требует выполнения определенных процедур. Соответственно в установленном российском законодательстве  порядке следует зарегистрировать  право на Имущественный вклад участника общества должен быть подвергнут денежной оценке. В акционерном обществе денежная оценка имущества, вносимого в оплату акций при учреждении общества, производится по соглашению между учредителями. Денежная оценка имущества, вносимого в оплату дополнительных акций, производится советом директоров общества в целях определения его рыночной стоимости.

Корпоративное законодательство не содержит ограничений на виды имущества, которым могут быть оплачены акции и иные ценные бумаги общества. Такие ограничения могут быть установлены в уставе общества. Подобные ограничения существуют и в нормативных актах, регулирующих формирование уставного капитала АО, создаваемого для занятий определенными видами деятельности (банковская, инвестиционная и др.) (например, ст. 11 Закона о банках). Законом об ООО также предусмотрено, что уставом общества могут быть установлены виды имущества, которое не может быть вкладом в уставный капитал общества (п. 2 ст. 15).

Вкладом в уставный капитал не может быть объект интеллектуальной собственности (патент, объект авторского права, включая программу для ЭВМ, и т.п.) или ноу-хау, поскольку в качестве вклада в имущество хозяйственного товарищества могут вноситься имущественные права либо иные права, имеющие денежную оценку. Поэтому в качестве вклада может быть признано только право пользования таким объектом, передаваемое обществу в соответствии с лицензионным договором, который должен быть зарегистрирован в порядке, предусмотренном законодательством.

Вопрос использования интеллектуальной собственности в качестве вклада в уставный капитал затрагивается  в Постановлении Пленума ВС РФ, Пленума ВАС РФ от 1 июля 1996 г. N 6, 8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» (далее - Постановление). В пункте 17 данного Постановления есть такая норма: «Коммерческие и некоммерческие организации, кроме государственных и муниципальных предприятий, а также учреждений, финансируемых собственником, являются собственниками имущества, переданного им в качестве вкладов (взносов) их учредителями (участниками, членами), а также имущества, приобретенного этими юридическими лицами по иным основаниям (статья 48, пункт 3 статьи 213)».

Задача 4

Между двумя фирмами велись переговоры о купле-продаже здания, принадлежащего одной из этих фирм. Достигнутую  договоренность о купле-продаже здания стороны закрепили предварительным договором, в котором предусмотрели, что основной договор будет заключен после окончания финансового года и утверждения годового баланса фирмы-продавца.

При заключении основного договора между фирмами возникли разногласия относительно цены здания. Продавец настаивал на включении в основной договор конкретной, обоснованной им цены здания. Покупатель возражал против этого, заявляя, что цена здания уже определена, несмотря на то, что она прямо не указана в предварительном договоре. Поскольку фирма-продавец отказалась от подписания основного договора без согласования цены здания, фирма покупатель обратилась в арбитражный суд с иском о понуждении фирмы-продавца к заключению основного договора купли-продажи здания.

Подлежит ли иск удовлетворению? Как разрешается  вопрос о цене здания в случае разногласий между сторонами при заключении ими основного договора?

Решение:

Ст. 555 Гражданского кодекса «Цена в договоре продажи недвижимости» Договор продажи недвижимости должен предусматривать цену этого имущества.

При отсутствии в договоре согласованного сторонами в письменной форме условия о цене недвижимости договор о ее продаже считается незаключенным.

2. Если иное не предусмотрено  законом или договором продажи  недвижимости, установленная в нем  цена здания, сооружения или другого  недвижимого имущества, находящегося на земельном участке, включает цену передаваемой с этим недвижимым имуществом соответствующей части земельного участка или права на нее.

В случаях, когда цена недвижимости в договоре продажи недвижимости установлена на единицу ее площади или иного показателя ее размера, общая цена такого недвижимого имущества, подлежащая уплате, определяется исходя из фактического размера переданного покупателю недвижимого имущества.

Задача 5

ООО «Ремстрой» взяло подряд на ремонт коттеджей, расположенных на Гостилицком шоссе и принадлежащих ассоциации «Балтийский простор». По условиям подрядного договора у коттеджей подлежали замене крыши, включая стропила и коньки. Работы производились в летнее время, причем все коттеджи были заняты дачниками-арендаторами и в них находились мебель, обстановка и другие вещи, принадлежащие как владельцу коттеджей, так и дачниками.

В целях ускорения работ и  для того, чтобы не создавать больших  помех дачникам, рабочие предложили снимать с коттеджей крыши  полностью и в этот же день осуществлять монтаж и настил новых крыш. Стояло очень жаркое лето, погода держалась стабильная, сухая, с нормальным для Ленинградской области давлением, дождей не ожидалось. Узнав по прогнозу, что в ближайшие дни погода не изменится, прораб согласился с предложением рабочих и принял решение вести работы по ускоренной технологии.

Начав работы с утра, рабочие к  обеденному перерыву успели демонтировать  крыши с трех двухэтажных коттеджей. После обеда предполагалось начать установку новых крыш и к ночи завершить их монтаж. Но погода перечеркнула все планы: после 12 ч дня давление начало резко падать, с залива налетел шквальный ветер, небо заволокло тучами, началась гроза, и уже в 14 ч дня хлынул сильный дождь с крупным градом. Дождь продолжался почти три часа.

Оставшиеся без крыш коттеджи были затоплены водой. Имущество, находившееся в помещениях как второго, так  и первого этажей, оказалось в  воде. Одни вещи были сильно повреждены, другие, например, спальные принадлежности, телевизоры, стереосистемы, музыкальные центры, практически уничтожены. Пострадали и сами коттеджи: обвалилась штукатурка, отклеились промокшие обои, провисли потолки, покоробились полы.

Дачники-арендаторы и владелец коттеджей, ассоциация «Балтийский простор», потребовали  от подрядной организации - ООО «Ремстрой» - возмещения убытков.

Подлежат ли эти требования удовлетворению? Изменится ли решение, если подрядчик  предварительно получил согласие на демонтаж крыш заказчика-владельца  коттеджей и дачников-арендаторов?

Несет ли подрядчик ответственность только перед заказчиком, или он несет ответственность перед дачниками-арендаторами непосредственно? Как определить убытки владельца коттеджей, подлежащие возмещению? Как определить убытки дачников-арендаторов, подлежащие возмещению?

        Решение:

Иски о возмещении вреда  подлежат удовлетворению. Если подрядчик привлек  субподрядчиков в обход запрета, установленного законом или договором, он несет перед заказчиком ответственность за убытки, причиненные их участием в исполнении договора.

Сумма указанных убытков определяется совокупностью:

- размера реального ущерба. В  состав реального ущерба, причиненного  заказчику, дачникам - арендателям  и землевладельцам, входит рыночная  стоимость недвижимости, плюс стоимость  объекта оценки. Данные виды стоимости определяются на основании отчета об оценке;

- размера суммы всех неустоек, подлежащих выплате арендатору  в связи с некачественными  работами (услугами).

Сумма указанных убытков обладателей прав на участки определяется совокупностью:

- размера реального ущерба. В состав реального ущерба, причиненного землепользователям и землевладельцам, входит рыночная стоимость недвижимости, находящейся на участке, и права на саму землю плюс стоимость объекта оценки. Данные виды стоимости определяются на основании отчета об оценке;

- размера упущенной выгоды. Данная  сумма определяется на основе  метода дисконтирования будущих  денежных потоков.

- размера убытков, которые несут  обладатели прав на земельные  участки в связи с досрочным  погашением обязательств перед третьими лицами. Например, компания, предоставившая участок третьему лицу по договору аренды, должна учесть сумму всех неустоек, подлежащих выплате арендатору в связи с досрочным прекращением обязательств, и сумму недополученной выгоды, которую собственник мог бы получить, не забери у него государство землю.

Указанные суммы возмещаются в  порядке, установленном Постановлением Правительства РФ от 07.05.2003 № 262, а определяются в соответствии с временными методическими рекомендациями по расчету размера убытков, утвержденными Росземкадастром 11.03.2004

Если подрядчик привлек субподрядчиков в обход запрета, установленного законом или договором, он несет  перед заказчиком ответственность  за убытки, причиненные их участием в исполнении договора. Убытки эти  могут выражаться в расходах на возмещение вреда, причиненного их имуществу, жизни, здоровью (если субподрядчики - граждане), в упущенной выгоде (ст. 15, 393 ГК), вызванной тем, что работы исполняла не известная фирма (подрядчик), а субподрядчики, и т.д.

Если же запрета не было, заказчик не вправе требовать от подрядчика возмещения убытков, связанных только и исключительно с самим фактом участия субподрядчика (например, не с недостатками вещи, просрочкой в выполнении работы).

Гражданским кодексом предусматривается прямая ответственность подрядчика при проведении  строительного подряда (ст. 741 ГК)

Статья 741. Распределение риска между сторонами

1. Риск случайной гибели или случайного повреждения объекта строительства, составляющего предмет договора строительного подряда, до приемки этого объекта заказчиком несет подрядчик. Договор строительного подряда заключается на строительство или реконструкцию предприятия, здания (в том числе жилого дома), сооружения или иного объекта, а также на выполнение монтажных, пусконаладочных и иных неразрывно связанных со строящимся объектом работ. Правила о договоре строительного подряда применяются также к работам по капитальному ремонту зданий и сооружений, если иное не предусмотрено договором.

Правда, довольно часто обязанность  страховать строительно-монтажные риски предусматривается в договоре строительного подряда. Страхователем выступает та сторона договора, на которой лежит риск случайной гибели или повреждения объекта строительства, материала, оборудования и другого имущества, используемого при строительстве, либо ответственность за причинение вреда другим лицам (п. 1 ст. 742 Гражданского кодекса РФ). Иначе говоря, страхователями выступают подрядчики или субподрядчики.

Список использованной литературы

Нормативно  – правовые акты:

1. Конституция Российской Федерации : (принятая всенародным голосованием 12.12. 1993 года.) // Российская газета. - 1993 № 237 (25 декабря).
2. Гражданский Кодекс Российский Федерации (часть 1) : [принят 21.10.1994] : [в ред. Федер. закона от 17.07.2009 № 145-ФЗ] // Российская газета. – 1996. - № 23. – Ст.4.
3. Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации : [принят 23.10.2002] : [в ред. Федер. закона от 25.11.2008 г. № 223-ФЗ] // Собрание законодательства РФ. -  18.11.2002. - № 46. - Ст. 4532.

3. Об акционерных обществах : Федеральный Закон от 26.12.1995г. № 208-ФЗ : [принят 24 ноября 1995 г.] : [в редакции Фед. законом от 27.12.2009 г. № 352-ФЗ], Собрание законодательства РФ. – 1996. - №1 - Ст. 1

4. О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей : Федеральный закон от 08.08.2001 г. № 129-ФЗ : [принят 13 июля 2001 г.] : [в ред. Федер.законом от 15.05.2010 г. № 88-ФЗ] //Собрание Законодательства РФ. – 2001. - № 33- Ст.3431

Официальные акты судебных органов власти

5. Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего арбитражного Суда РФ от 01.07.1996 г. № 6/7 «О некоторых вопросах применения части первой Гражданского кодекса РФ»)// Бюллетень ВС 1996 г.,  № 9
6. Постановление Президиума ВАС РФ от 18.07.2006 № 2943/06 // Вестник ВАС РФ. 2006. № 10. С. 149-152.

Специальная и научная литература:

7. С.Э.Жилинский.Предпринимательское право.- М.: Издательство НОРМА,2003 г., 912 с.

8. И.В.Ершова. Предпринимательское право- М.: ИД «Юриспруденция», 2005 г., 536 с.

9. Решетникова И.В., Ярков В.В. Гражданское право и гражданский процесс в современно России. Екатеринбург-Москва, 1999 г.,435 с.

10. А.Н. Гуев Комментарий к постановлениям Пленумов Верховного Суда РФ по гражданским делам. – «Экзамен», 2007 г.,с.495

11. Добровольский В.И. Защита корпоративной собственности в арбитражном суде – «Волтерс Клувер», 2006 г., 385 с.

Публикации  в периодических и продолжающихся изданиях:

12. Андреева Т. Обеспечение доступа к правосудию – главная задача совершенствования Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации // Хозяйство и право. 2000. - №9. - С.26.

13. В.А. Гуреев Обзор судебной практики «Косвенные иски как средство защиты корпоративных прав» // «Арбитражное правосудие в России». - 2007-           № 4.

14. . И.Ш. Файзутдинов Обзор судебной практики «Защита имущественных прав участников корпоративных отношений в Российской Федерации» // «Арбитражное правосудие России».- 2007. - № 5