Ликвидация юридического лица. 2

Содержание 
 

Введение……………………………………………………..3

1.Основные  положения ликвидации юридического  лица.5

2.Порядок  ликвидации юридического лица……………..20

Заключение…………………………………………………29

Список  использованной литературы……………………..33

                                         Введение 

    В условиях нарастающих негативных тенденций, вызванных мировым финансовым и  экономическим кризисом, перед значительной частью хозяйствующих субъектов  возникает проблема резкого падения  эффективности предпринимательской  деятельности. При этом могут возникнуть обстоятельства, при которых дальнейшее осуществление деятельности становится убыточным и, следовательно, нецелесообразным. В этих условиях наиболее логичным представляется ликвидация организации с распределением оставшегося имущества между учредителями и участниками с целью вероятного последующего использования этих активов для организации новых производств или иных видов деятельности.

    Процесс ликвидации организаций является весьма трудоемким и продолжительным. Проведение ликвидации должно осуществляться по достаточно жесткой процедуре, установленной гражданским законодательством. Отступление от порядка действия может повлечь за собой неоправданные материальные потери, применение к руководству организации мер финансового, материального, административного и даже уголовного воздействия. Поэтому вопрос предварительного (предшествующего принятию решения о ликвидации) изучения всех особенностей и тонкостей законодательного и нормативного регулирования процесса ликвидации представляется весьма актуальным.

    Риск  возникновения неоправданных потерь и убытков в процессе ликвидации может быть минимизирован посредством  тщательной проработки и документального  оформления всех процедур, которые  должны быть произведены: начиная от оформления принятого решения о ликвидации и составления ликвидационного баланса и заканчивая расчетами с кредиторами и распределением оставшихся активов. Одновременно может быть существенно оптимизировано налогообложение всех групп расчетов.

    Цель  данной контрольной работы – выявить особенности процедуры ликвидации юридического лица. 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

1.Основные  положения ликвидации  юридического лица 
 

    Общие требования, которые регулируют порядок  ликвидации юридического лица, установлены  ст. 61 ГК РФ.

    Ликвидация  юридического лица влечет его прекращение без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам.

    Юридическое лицо может быть ликвидировано по решению его учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного  на то учредительными документами, или по решению суда.

    Основаниями для ликвидации юридического лица по решению учредителей или уполномоченных лиц могут быть:

    - истечение срока, на который  создано юридическое лицо;

    - достижение цели, ради которой  оно создано.

    При ликвидации организации по данным основаниям проблем с расчетами с кредиторами, работниками, бюджетом и другими контрагентами, как правило, не возникает. Это обусловлено тем, что в подобных ситуациях ликвидация является плановой, то есть все необходимые расчеты предусматриваются заранее, а финансовые ресурсы под их исполнение резервируются.

    По  решению суда юридическое лицо может  быть ликвидировано в следующих  случаях.

    1. Выявление допущенных при создании  юридического лица грубых нарушений  закона, если эти нарушения носят  неустранимый характер.

    Отсутствие  судебного решения о признании  недействительной регистрации юридического лица не препятствует ликвидации юридического лица в случае допущенных при его  создании грубых нарушений закона, если эти нарушения носят неустранимый характер. Такое разъяснение содержится в информационном письме Президиума ВАС РФ от 13.08.2004 N 84 "О некоторых вопросах применения арбитражными судами статьи 61 Гражданского кодекса Российской Федерации".

    Чаще  всего под неустранимыми нарушениями  понимаются нарушения правил регистрации юридического лица, установленные Федеральным законом от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей"¹ (в ред. от 30.12.2008, далее - Закон N 129-ФЗ). Обязанностью должностных или уполномоченных лиц создаваемых организаций является представление в регистрирующий орган информации, необходимой для регистрации юридического лица. Полный перечень таких данных содержится в ст. 5 Закона N 129-ФЗ. Непредставление информации или представление недостоверной информации может быть поводом для ликвидации юридического лица (при этом предполагается, что соответствующие нарушения выявлены уже после регистрации организации).

    При этом следует учитывать сложившуюся  судебную практику.

    Так, в п. 3 информационного письма N 84 разъяснено, что при рассмотрении заявлений о ликвидации юридических лиц по мотиву осуществления ими деятельности с неоднократными нарушениями закона, иных правовых актов необходимо исследовать характер нарушений, их продолжительность и последующую после совершения нарушений деятельность юридического лица. Юридическое лицо не может быть ликвидировано, если допущенные им нарушения носят малозначительный характер или вредные последствия таких нарушений устранены.

    В качестве примера в информационном письме N 84 приведена ситуация, когда юридическое лицо после предъявления иска о его ликвидации, но до вынесения решения судом первой инстанции сообщило регистрирующему органу сведения, предусмотренные пп. "а" - "д", "л" п. 1 ст. 5 Закона N 129-ФЗ. В этом случае, по мнению ВАС РФ, юридическое лицо не может быть ликвидировано по основанию, предусмотренному п. 3 ст. 26 Закона N 129-ФЗ. Названными подпунктами ст. 5 установлена обязательность представления юридическим лицом следующих данных:

    а) полное и (в случае, если имеется) сокращенное  наименование, в том числе фирменное, для коммерческих организаций на русском языке. В случае если в  учредительных документах юридического лица его наименование указано на одном из языков народов Российской Федерации и (или) на иностранном языке, в Едином государственном реестре юридических лиц указывается также наименование юридического лица на этих языках;

    б) организационно-правовая форма;

    в) адрес (место нахождения) постоянно  действующего исполнительного органа юридического лица (в случае отсутствия этого органа - адрес иного органа или лица, имеющего право действовать от имени юридического лица без доверенности), по которому осуществляется связь с юридическим лицом. При наличии у юридического лица управляющего или управляющей организации наряду с этими сведениями указывается место жительства управляющего или место нахождения управляющей организации;

    г) способ образования юридического лица (создание или реорганизация);

    д) сведения об учредителях (участниках) юридического лица, в отношении акционерных обществ - также сведения о держателях реестров их акционеров; в отношении обществ с ограниченной ответственностью - сведения о размерах и номинальной стоимости долей в уставном капитале общества, принадлежащих обществу и его участникам, о передаче долей или частей долей в залог или об ином их обременении, сведения о лице, осуществляющем управление долей, переходящей в порядке наследования;

    л) фамилия, имя, отчество и должность  лица, имеющего право без доверенности действовать от имени юридического лица, а также паспортные данные такого лица или данные иных документов, удостоверяющих личность в соответствии с законодательством Российской Федерации, и идентификационный номер налогоплательщика при его наличии.

    По  нашему мнению, могут также подлежать ликвидации (при выявлении неустранимых правонарушений) организации, уставный капитал, складочный капитал, паевой или уставный фонд (далее - уставный капитал) которых не сформирован в установленные сроки. Гражданским кодексом РФ и федеральными законами, регулирующими деятельность организаций различных организационно-правовых форм, на погашение учредителями или участниками задолженности по вкладам в уставный капитал отводится один год с момента учреждения юридического лица. То есть наличие дебетового сальдо по счету 75 "Расчеты с учредителями" (кроме задолженности, не связанной с формированием уставного капитала и отражаемой на специально открываемом субсчете) по истечении 12 месяцев со дня регистрации юридического лица может явиться достаточным основанием для начала производства по делу о ликвидации организации по решению суда.

    Вместе  с тем следует учитывать, что  и Гражданский кодекс РФ, и федеральные  законы, регулирующие деятельность организаций  отдельных организационно-правовых форм, допускают осуществление ряда мероприятий по устранению данного нарушения (или недостатка). В частности, первоначально объявленный уставный капитал может быть уменьшен. Однако при этом должны быть внесены изменения в учредительные документы. Эти изменения также подлежат государственной регистрации.

    Кроме того, при определенных условиях непогашение  задолженности учредителями по вкладам  в уставный капитал может повлечь  за собой изменение организационно-правовой формы организации. Например, если в  открытом акционерном обществе фактическая оплата взносов окажется ниже минимального размера уставного капитала, установленного законодательством для данной организационно-правовой формы, общество должно быть преобразовано в общество с ограниченной ответственностью или производственный кооператив.

    2. Осуществление деятельности без  надлежащего разрешения (лицензии) либо запрещенной законом.

    Безусловно  запрещена федеральным законодательством  экстремистская деятельность. Кроме  того, запрещенной следует считать  любую деятельность, осуществление которой связано с противоправными действиями (подпадающими под действие уголовного законодательства).

    Отношения между федеральными органами исполнительной власти, органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации, юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями в связи с осуществлением лицензирования отдельных видов деятельности регулируются Федеральным законом от 08.08.2001 N 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" (в ред. от 30.12.2008, далее - Закон N 128-ФЗ)².

    Сам факт отсутствия лицензии еще не является основанием для возбуждения процедуры  ликвидации организации по соответствующему основанию. В случае утраты документа, подтверждающего наличие лицензии, лицензиат имеет право на получение  дубликата указанного документа, который предоставляется ему на основании заявления в письменной форме (п. 2 ст. 9 Закона N 128-ФЗ). То есть факт подачи указанного заявления, по нашему мнению, исключает возможность ликвидации организации как минимум до момента получения ответа лицензирующего органа на поданное заявление.

    Напомним, что основаниями для отказа в  предоставлении лицензии являются:

    - наличие в документах, представленных  соискателем лицензии, недостоверной  или искаженной информации;

    - несоответствие соискателя лицензии, принадлежащих ему или используемых им объектов лицензионным требованиям и условиям.

    Не  допускается отказ в выдаче лицензии на основании величины объема продукции (работ, услуг), производимой или планируемой  для производства соискателем лицензии.

    Лицензиат обязан сообщить в лицензирующий  орган об изменении сведений об адресах  мест осуществления лицензируемого вида деятельности в срок не позднее  чем через 15 дней со дня такого изменения.

    В последние годы наметилась тенденция  сокращения перечня лицензируемой деятельности. Предполагается, что в некоторых отраслях получение лицензий будет постепенно замещаться участием в саморегулируемых организациях.

    В общем случае (в соответствии со ст. 5 Федерального закона от 01.12.2007 N 315-ФЗ "О саморегулируемых организациях"³ в редакции от 28.04.2009) членство субъектов предпринимательской или профессиональной деятельности в саморегулируемых организациях является добровольным.

    Однако  п. 2 ст. 5 Закона N 315-ФЗ установлено, что  федеральными законами могут быть предусмотрены случаи обязательного членства субъектов предпринимательской или профессиональной деятельности в саморегулируемых организациях (СРО) для осуществления предпринимательской или профессиональной деятельности определенного вида.

    В этом случае, по нашему мнению, отсутствие членства в СРО может явиться основанием для ликвидации организации по решению суда в том же порядке, как и для ликвидации организаций, осуществляющих лицензируемую деятельность без лицензий.

    3. Осуществление деятельности с нарушением Конституции Российской Федерации либо с иными неоднократными или грубыми нарушениями закона или иных правовых актов.

    Перечень  конкретных оснований для ликвидации организаций по данному основанию  фактически является открытым и неопределенным. Органы, которые в соответствии с действующим законодательством наделены правом инициировать ликвидацию организаций, степень серьезности (грубости) нарушения определяют самостоятельно. Однако окончательное решение выносит арбитражный суд.

    4. Систематическое осуществление некоммерческой организацией, в том числе общественной или религиозной организацией (объединением), благотворительным или иным фондом, деятельности, противоречащей их уставным целям.

    Пункты 1, 2 ст. 2 Федерального закона от 12.01.1996 N 7-ФЗ "О некоммерческих организациях"⁴ (в ред. от 23.07.2008, далее - Закон N 7-ФЗ) содержат следующее определение:

    "Некоммерческой  организацией является организация,  не имеющая извлечение прибыли  в качестве основной цели своей  деятельности и не распределяющая  полученную прибыль между участниками.

    Некоммерческие  организации могут создаваться  для достижения социальных, благотворительных, культурных, образовательных, научных  и управленческих целей, в целях  охраны здоровья граждан, развития физической культуры и спорта, удовлетворения духовных и иных нематериальных потребностей граждан, защиты прав, законных интересов граждан и организаций, разрешения споров и конфликтов, оказания юридической помощи, а также в иных целях, направленных на достижение общественных благ".

    Таким образом, нарушением, которое может  послужить причиной для ликвидации некоммерческой организации, является объявление основной целью получение  прибыли (или фактические действия по такому получению) либо преследование  целей, не указанных в Законе N 7-ФЗ.

    Некоммерческая  организация может быть ликвидирована  на общих основаниях и в общем  порядке, которые предусмотрены  ГК РФ и другими федеральными законами.

    Заявление в суд о ликвидации некоммерческой организации вносится прокурором соответствующего субъекта Российской Федерации в порядке, предусмотренном Федеральным законом от 17.01.1992 N 2202-1 "О прокуратуре Российской Федерации"⁵ (в ред. от 25.12.2008), уполномоченным органом или его территориальным органом.

    Понятие политической партии приведено в  п. 1 ст. 3 Федерального закона от 11.07.2001 N 95-ФЗ "О политических партиях"⁶ (в ред. от 12.05.2009, далее - Закон N 95-ФЗ):

    "Политическая  партия - это общественное объединение,  созданное в целях участия  граждан Российской Федерации  в политической жизни общества посредством формирования и выражения их политической воли, участия в общественных и политических акциях, в выборах и референдумах, а также в целях представления интересов граждан в органах государственной власти и органах местного самоуправления".

    Политическая партия может быть ликвидирована по решению ее высшего руководящего органа - съезда либо по решению Верховного Суда РФ.

    Решение съезда политической партии о ее ликвидации принимается в порядке, предусмотренном  п. 1 ст. 25 Закона N 95-ФЗ и уставом политической партии.

    Политическая  партия может быть ликвидирована  по решению ВС РФ в случае:

    - невыполнения требований Закона  по запрету на создание структурных  подразделений партий в вооруженных  силах, правоохранительных органах,  организациях, органах государственной власти и местного самоуправления;

    - неустранения в установленный  решением суда срок нарушений,  послуживших основанием для приостановления  деятельности политической партии;

    - неучастия политической партии  в выборах;

    - отсутствия региональных отделений политической партии численностью не менее 500 членов более чем в половине субъектов Российской Федерации;

    - отсутствия необходимого числа  членов политической партии;

    - неоднократного непредставления  политической партией в установленный  срок в федеральный уполномоченный орган обновленных сведений, необходимых для внесения изменений в Единый государственный реестр юридических лиц, за исключением сведений о полученных лицензиях. Политическая партия, федеральный список которой на выборах депутатов Государственной Думы Федерального Собрания РФ был допущен к распределению депутатских мандатов, не может быть ликвидирована по основаниям, устанавливающим численность членов партии, в течение четырех лет со дня голосования на указанных выборах.

    Не  допускается ликвидация политической партии по решению ВС РФ со дня официального опубликования решения о назначении (проведении) выборов депутатов Государственной Думы, выборов Президента РФ до дня официального опубликования результатов указанных выборов.

    Создание  и деятельность политических партий, цели или действия которых направлены на осуществление экстремистской деятельности, прямо запрещены ст. 9 Закона N 95-ФЗ. При наличии признаков указанной деятельности партия может быть ликвидирована независимо от других условий и ограничений.

    В соответствии со ст. 8 Федерального закона от 26.09.1997 N 125-ФЗ "О свободе совести  и о религиозных объединениях"⁷ (в ред. от 23.07.2008) религиозной организацией признается добровольное объединение граждан Российской Федерации, иных лиц, постоянно и на законных основаниях проживающих на территории Российской Федерации, образованное в целях совместного исповедания и распространения веры и в установленном законом порядке зарегистрированное в качестве юридического лица.

    Религиозные организации могут быть ликвидированы:

    - по решению их учредителей  или органа, уполномоченного на  то уставом религиозной организации;

    - по решению суда в случае  неоднократных или грубых нарушений  норм Конституции РФ и иных  федеральных законов либо в  случае систематического осуществления религиозной организацией деятельности, противоречащей целям ее создания (уставным целям);

    - по решению суда в случае  неоднократного непредставления  религиозной организацией в установленный  срок обновленных сведений, необходимых  для внесения изменений в Единый государственный реестр юридических лиц.

    Основаниями для ликвидации религиозной организации  и запрета на деятельность религиозной  организации или религиозной  группы в судебном порядке являются:

    - нарушение общественной безопасности  и общественного порядка;

    - действия, направленные на осуществление  экстремистской деятельности;

    - принуждение к разрушению семьи;

    - посягательство на личность, права  и свободы граждан;

    - нанесение установленного в соответствии  с законом ущерба нравственности, здоровью граждан, в том числе использованием в связи с их религиозной деятельностью наркотических и психотропных средств, гипноза, совершением развратных и иных противоправных действий;

    - склонение к самоубийству или  к отказу по религиозным мотивам  от оказания медицинской помощи лицам, находящимся в опасном для жизни и здоровья состоянии;

    - воспрепятствование получению обязательного  образования;

    - принуждение членов и последователей  религиозного объединения и иных  лиц к отчуждению принадлежащего  им имущества в пользу религиозного объединения;

    - воспрепятствование угрозой причинения  вреда жизни, здоровью, имуществу,  если есть опасность реального  ее исполнения, или применения  насильственного воздействия, другими  противоправными действиями выходу  гражданина из религиозного объединения;

    - побуждение граждан к отказу  от исполнения установленных  законом гражданских обязанностей  и совершению иных противоправных  действий.

    Органы  прокуратуры Российской Федерации, федеральный орган государственной  регистрации и его территориальные органы, а также органы местного самоуправления вправе вносить в суд представление о ликвидации религиозной организации либо о запрете деятельности религиозной организации или религиозной группы.

    Гражданским законодательством могут быть установлены и иные основания для ликвидации организаций в судебном порядке. Требование о ликвидации юридического лица по перечисленным основаниям может быть предъявлено в суд государственным органом или органом местного самоуправления, которому право на предъявление такого требования предоставлено законом.

    Кроме того, юридическое лицо может быть ликвидировано вследствие признания  его банкротом. Если стоимость имущества  такого юридического лица недостаточна для удовлетворения требований кредиторов, оно может быть ликвидировано только в порядке, предусмотренном ст. 65 ГК РФ (признание его банкротом). Особенности законодательного регулирования ликвидации организаций вследствие банкротства рассмотрены ниже.

    Не  могут быть ликвидированы по данному  основанию (по решению суда) казенное предприятие (унитарное предприятие, созданное на базе государственного или муниципального имущества, переданного на праве оперативного управления), учреждение (некоммерческая организация, созданная собственником для осуществления управленческих, социально-культурных или иных функций некоммерческого характера), а также политическая партия и религиозная организация.

    Упоминавшимся выше информационным письмом N 84 разъяснен  еще ряд спорных вопросов, нередко  возникающих при ликвидации организации в судебном порядке:

    - по основаниям, указанным в п. 2 ст. 61 ГК РФ, может быть ликвидировано  лишь действующее юридическое  лицо. Если в судебном заседании  при рассмотрении вопроса о  ликвидации юридического лица  по данным основаниям будет  установлено, что организация фактически прекратила свою деятельность, заявление о ее ликвидации следует оставить без рассмотрения применительно к п. 4 ст. 148 АПК РФ, поскольку в этом случае по заявлению уполномоченного органа может быть возбуждено дело о несостоятельности отсутствующего должника. О том, что организация фактически прекратила свою деятельность, могут свидетельствовать, в частности, невозможность установления места пребывания ее органов управления, отсутствие операций по банковским счетам юридического лица в течение последних 12 месяцев перед подачей заявления о его ликвидации, объяснения бывших сотрудников организации;

    - дело о ликвидации юридического  лица по основаниям, указанным  в п. 2 ст. 61 ГК РФ, рассматривается  арбитражным судом по общим  правилам искового производства. Согласно ст. 136 АПК РФ проведение предварительного заседания по таким делам является обязательным;

    - решение арбитражного суда о  ликвидации юридического лица  или об отказе в удовлетворении  требования о его ликвидации  может быть обжаловано в общем порядке и вступает в законную силу в соответствии с правилами, установленными АПК РФ;

    - на основании п. 3 ст. 61 ГК РФ  арбитражный суд может возложить  обязанность по ликвидации юридического  лица на его учредителей (участников) либо на орган, уполномоченный на ликвидацию юридического лица его учредительными документами. В этом случае в решении о ликвидации юридического лица указываются сроки представления ими в арбитражный суд утвержденного ликвидационного баланса и завершения ликвидационной процедуры. Эти сроки в соответствии со ст. 118 АПК РФ арбитражным судом при необходимости могут быть продлены;

    - при возложении обязанности по  ликвидации юридического лица  на орган, уполномоченный на  его ликвидацию учредительными  документами, наименование этого  органа указывается в решении арбитражного суда в точном соответствии с учредительными документами юридического лица. Обязанность по ликвидации юридического лица может быть возложена на одного или нескольких известных арбитражному суду участников (учредителей) с указанием в решении в отношении юридического лица - его наименования и места нахождения, а в отношении граждан - фамилии, имени, отчества, даты рождения и места жительства.