Международное частное право. 10

СОДЕРЖАНИЕ

1.Понятие  и содержание статуса субъекта  трансграничного правоотношения.

Субъект международного частного права представляет собой лицо, владеющее сообразно соответственно праву возможностью исполнять права и юридические обязанности (иностранные сообразно отношению друг к другу физические  и юридические лица, а также международно-правовые организации). То имеется, субъект трансграничного правоотношения – иностранное лицо, иноземец.

В согласовании с учебной литературой  к субъектам МЧП принято определять:

- физических лиц (граждане, лица без гражданства – апатриды, иностранные граждане, лица, имеющие двойное гражданство – бипатриды);

- юридических лица(отечественные, иностранные и международные – в том числе международные неправительственные организации);

- страны;  

- нации и народы, сражающиеся за свободу и самостоятельность, и образование своей государственности в лице собственных управляющих органов;

- международные межправительственные  организации; 

Следует подметить, что физические  и юридические лица, как субъекты МЧП являются соучастниками правоотношений самостоятельно от такого, кто является иной стороной в правоотношении: МЧП станет регулировать дела как между 2-мя физическими либо между 2-мя юридическими лицами, и между физическими либо юридическим лицом, с одной стороны, и государством либо иным субъектом МЧП – с иной.

Страны; цивилизации и народы, стражающиеся за самостоятельность и образование своей государственности; международные межправительственные организации лишь тогда будут включаться в состав правоотношения, регулируемого нормами МЧП, когда станет сделано последующее ограничение: контрагентом сообразно сделке (либо иной стороной в правоотношении) станет физическое  или юридическое лицо. Правоотношения, в которых соучастниками являются 2 страны, либо две межправительственные организации, либо правительство и межправительственная организация, не будут регулироваться нормами МЧП. Они будут находиться в сфере деяния МПП.

2а. Физические лица как субъекты  трансграничного правоотношения. Коллизионно-правовые  вопросы   определения правового  положения иностранных граждан

Основным и, вероятно, наиболее значимым субъектом международного частного права выступает физическое лицо.

Физическое лицо - это человек, социобиологическое существо, вовлеченное в сферу  правового регулирования. Раса, пол, возраст, вероисповедание, наличие  гражданства, места постоянного проживания и т.п. не являются основаниями для непризнания человека субъектом права. Также не должно оказывать влияние на отнесение субъекта к физическим лицам наличие определенных недостатков в физическом или психическом состоянии человека.

Среди физических лиц в международном  частном праве выделяют национальных граждан, иностранных граждан и  лиц без гражданства (апатридов).

Под иностранными гражданами понимаются лица, не являющиеся гражданами Российской Федерации и имеющие гражданство  (подданство) иностранного государства.

Апатридами признаются физические лица, не являющиеся гражданами Российской Федерации и не имеющие доказательства наличия гражданства иностранного государства ¹.

Отдельно можно выделить категорию  бипатридов, т.е. лиц с двойным гражданством. В некоторых случаях наличие второго гражданства может привести к дополнительным ограничениям для граждан России. Например, в соответствии со ст. 19.1 Закона РФ от 27 декабря 1991 г. N 2124-1 "О средствах массовой информации" гражданин Российской Федерации, имеющий двойное гражданство, не вправе выступать учредителем телеканалов, радиоканалов, теле-, радио-, видеопрограмм .

Граждане РФ могут участвовать  в международных частноправовых отношениях. При этом на территории РФ их правовое положение регулируется материальным правом России. В то же время эта группа физических лиц может вступать в международные частноправовые отношения, находясь за пределами Российской Федерации. В этом случае они дополнительно попадают под действие иностранного права.

Особый статус в международном  частном праве имеет ряд категорий  иностранцев: дипломатические и  консульские работники, беженцы. Зачастую особый статус получают также военнослужащие иностранных государств, проходящие службу на территории иностранного государства в силу какого-либо международного соглашения.

Беженцы - это лица, которые не являются гражданами Российской Федерации и  которые в силу вполне обоснованных опасений стать жертвой преследований  по признаку расы, вероисповедания, гражданства, национальности, принадлежности к определенной социальной группе или политических убеждений находятся вне страны своей гражданской принадлежности и не могут пользоваться защитой этой страны или не желают пользоваться такой защитой вследствие таких опасений; или, не имея определенного гражданства и находясь вне страны своего прежнего обычного местожительства в результате подобных событий, не могут или не желают вернуться в нее вследствие таких опасений

Чаще всего, говоря о физических лицах в МЧП, мы имеем в виду иностранцев, находящихся на территории РФ. Их можно разделить на три группы ²:

1) лиц, постоянно проживающих  на территории российского государства;

2) лиц, временно проживающих  на территории России;

3) лиц, временно пребывающих  на территории РФ.

Существует ряд общепризнанных ограничений, касающихся положения иностранцев, в частности:

1. Ограничение на занятие определенных  должностей, таких как государственные  служащие, прокуроры, нотариусы,  командиры воздушных и морских  судов и др.

2. Ограничения на привлечение к работе на территории Российской Федерации. Как правило, требуется наличие специального разрешения.

3. Для иностранцев, как правило,  установлены специальные правила  въезда, выезда и перемещения  по территории РФ. При этом  предоставление разрешения (визы) для иностранцев не является обязанностью российского государства. Оспорить отказ в предоставлении визы практически невозможно. В то же время страны - члены Шенгенской зоны позволяют оспорить принятое решение об отказе в предоставлении визы, о признании визы недействительной или об отмене визы.

В Российской Федерации приоритетным вариантом определения личного  закона физического лица является закон  гражданства лица (п. 1 ст. 1195 ГК РФ). Но в отношении иностранцев, имеющих  место жительства в РФ, иностранных бипатридов, апатридов применяется право страны, в которой это лицо имеет место жительства. Личным законом беженца считается право страны, предоставившей ему убежище.

Хотя гражданская правоспособность физического лица и определяется его личным законом, в Российской Федерации иностранные граждане и лица без гражданства пользуются гражданской правоспособностью наравне с российскими гражданами, кроме случаев, установленных законом (ст. 1196 ГК РФ).

Согласно ст. 1200 ГК РФ признание  в Российской Федерации физического лица безвестно отсутствующим и объявление физического лица умершим подчиняются российскому праву. В данной статье не содержится прямых указаний на ограничение применения этого правила в отношении иностранцев. В связи с этим возникает вопрос, как будет действовать приведенная норма, если уже имеется решение иностранного суда по поводу признания иностранного лица умершим или безвестно отсутствующим.

В отношении дееспособности иностранцев  действует личный закон физического  лица (ст. 1197 ГК РФ). Однако физическое лицо, не обладающее гражданской дееспособностью по своему личному закону, не вправе ссылаться на отсутствие у него дееспособности, если оно является дееспособным по праву места совершения сделки, за исключением случаев, когда будет доказано, что другая сторона знала или заведомо должна была знать об отсутствии дееспособности.

Признание в Российской Федерации  физического лица недееспособным или  ограниченно дееспособным подчиняется  российскому праву. Как и в  случае признания лица безвестно  отсутствующим или объявления умершим, здесь может возникнуть проблема существования решения компетентного органа иностранного государства по поводу ограничения или лишения дееспособности. Высказанное Л.Ю. Михеевой, на наш взгляд, вполне обоснованное мнение, что "при наличии акта компетентного органа иностранного государства, признающего иностранное физическое лицо недееспособным или ограниченно дееспособным, необходимость в признании его недееспособным или ограниченно дееспособным российским судом отсутствует, поскольку, как уже отмечалось, гражданская дееспособность физического лица определяется его личным законом"³, все же является неполным, так как не затрагивает ситуации, когда решение принимается, например, судом иного государства, а не того, который соответствует личному закону физического лица.

Вопрос о возможности иностранца заниматься предпринимательской деятельностью  без образования юридического лица решается по праву страны, где лицо зарегистрировано в качестве предпринимателя. Если такая регистрация необязательна, применяется право страны, где осуществляется предпринимательская деятельность (ст. 1201 ГК РФ).

2б. Юридические лица в международном частном праве. Понятие статуса юридического лица. Правовые основания допуска юридических лиц на территорию иностранного государства.

Следующим значимым субъектом международного частного права выступают юридические  лица. Под юридическим лицом понимается организация, которая в соответствии с личным законом имеет в собственности  или ином вещном праве обособленное имущество, отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде. С точки зрения российского права, юридические лица должны иметь самостоятельный баланс или смету.

Это независимый субъект, и его  ответственность, как правило, не связана  с ответственностью отдельных лиц, являющихся его учредителями.

Среди юридических лиц можно  выделить национальные, иностранные  и международные юридические лица.

Термин "национальность" к юридическим  лицам все еще применяется, подчеркивая  связь юридического лица с определенным государством, но становится все более  условным⁴.

К примеру, по итогам слияния авиакомпаний British Airways (Великобритания) и Iberia (Испания) новая авиакомпания International Consolidated Airlines Group SA была зарегистрирована в Испании. Главной площадкой размещения акций стала Лондонская фондовая биржа, дополнительной - Мадридская. IAG позиционируется как испанская компания с налоговой резиденцией в Испании, финансовым и операционным центром в Великобритании.

В собственность акционеров British Airways перешло 55% акций International Consolidated Airlines Group (IAG), а у акционеров Iberia оказалось 45% акций новой авиакомпании. Самолеты вновь образованной авиакомпании продолжают летать под британским и испанским брендами.

После объединения British Airways была вынуждена доказывать свою принадлежность Великобритании, чтобы ее акции смогли по-прежнему включаться в индекс ста крупнейших британских компаний FTSE 100.

Согласно правилам FTSE компания, зарегистрированная за пределами Великобритании, не может  быть включена в список "голубых  фишек" страны. Однако комитет FTSE International принял во внимание, что штаб-квартира объединенного перевозчика будет расположена на территории Великобритании, а больше половины акций новой корпорации получили акционеры British Airways ⁵. Таким образом, несмотря на то что акционерами British Airways являлись не только подданные Великобритании и юридические лица, зарегистрированные в Великобритании, что новая компания прописана в Мадриде, на улице Веласкеса, 130, а британской компанией признаются только юридические лица, зарегистрированные на территории Великобритании, International Consolidated Airlines Group стала рассматриваться как британская компания.

В последние годы также ставится вопрос о существовании наднациональных  юридических лиц . Существенным преимуществом  таких юридических лиц по сравнению  с подобными национальными формами  является возможность изменять свое место нахождения, т.е. переносить юридический адрес (и, соответственно, центральное управление) из одного государства в другое. В то же время, поскольку сфера их существования ограничена территорией Европейского союза, можно предположить, что дальнейшее политическое объединение Евросоюза приведет к изменению статуса таких юридических лиц.

В соответствии со ст. 1202 ГК РФ личный закон юридического лица определяется на основе закона инкорпорации - закона места учреждения юридического лица.

Но при совершении сделок иностранное юридическое  лицо не может ссылаться на ограничение  полномочий его органа или представителя  на совершение сделки, неизвестное  праву страны, в которой орган  или представитель юридического лица совершил сделку, за исключением случаев, когда будет доказано, что другая сторона в сделке знала или заведомо должна была знать об указанном ограничении.

В российском праве отдельное внимание уделяется национальным юридическим  лицам с полным или частичным  иностранным участием. Их правовой статус дополнительно определяется законодательством об иностранных  инвестициях⁶.

Среди юридических лиц выделяют международных юридических лиц. К ним в доктрине принято относить юридических лиц, которые создаются в силу соглашения двух или более государств либо в силу внутренних законов одного или нескольких государств, принятых в соответствии с международным договором ⁷. Весьма спорным является вопрос об отнесении к международным юридическим лицам неправительственных организаций . Положение таких юридических лиц регулируется, как правило, международными соглашениями, на этих юридических лиц в случаях, установленных международными договорами, могут распространяться дипломатические иммунитеты (например, ООН). В остальном положение иностранных и международных юридических лиц в России является одинаковым.

Иностранные и международные юридические  лица могут осуществлять свою деятельность в России через уполномоченных физических лиц либо через филиалы и представительства.

Особое место среди иностранных  юридических лиц занимают офшорные компании, т.е. юридические лица, созданные  на территории специализированных зон  с целью осуществления своей деятельности вне государства регистрации.

В литературе офшорная компания определяется как "компания, являющаяся по отношению  к стране регистрации нерезидентской и полностью освобожденной от налогов" <14>. В качестве одного из важнейших условий регистрации в офшорной зоне выступает неосуществление производственной, торговой или иной деятельности в стране регистрации . Например, зарегистрированный на Багамских островах офшорный банк не имеет права работать с резидентами страны регистрации банка, а регистрация безналоговых фирм происходит при условии, что не будет приобретаться на Багамах недвижимость и осуществляться коммерческая деятельность .

Обретшее массовый характер в последние 50 лет использование офшорных компаний основывается на юридическом нонсенсе - организация, создаваемая на территории какого-либо государства, не может осуществлять там основную деятельность! И это при том, что право значительного количества государств, в том числе Российской Федерации, основывает определение важнейших вопросов правового статуса юридического лица на законодательстве страны регистрации.

Существование офшорных компаний равноценно наличию физических лиц - граждан  государства, которые не имеют права  въезжать на территорию государства  своего гражданства и там проживать. Остается надеяться, что в ближайшие годы данная категория юридических лиц будет постепенно вытеснена из частноправовых отношений.

В рамках международного частного права  часто поднимается вопрос о транснациональных  корпорациях. Главная особенность  таких организаций - осуществление своей деятельности на территории нескольких государств и обладание огромными финансовыми ресурсами, зачастую превосходящими экономические возможности государств, где они осуществляют свою деятельность.

Транснациональные корпорации представляют собой сложную организационно-экономическую структуру, которая включает: головную (материнскую) компанию, филиалы, представительства, дочерние компании, созданные по праву национальных государств; иногда могут включаться юридические лица, осуществляющие свою деятельность на основе договора коммерческой концессии. Но такие корпорации нельзя относить к международным юридическим лицам <18>, так как отдельные организации, включенные в транснациональные корпорации, можно рассматривать как национальные или иностранные юридические лица, самостоятельно вступающие в частноправовые отношения.

Выделение в качестве специального субъекта международного частного права  организаций, не являющихся юридическими лицами, - новелла российского законодательства. В Российской Федерации в качестве примера таких организаций можно назвать простое товарищество, не зарегистрированные в качестве юридических лиц общественные и религиозные организации. В Общероссийском классификаторе организационно-правовых форм (ОКОПФ) ОК 028-99 эти субъекты получили название "неюридические лица" . В Великобритании в этот перечень входит, например, полное товарищество. В соответствии со ст. 1203 ГК РФ личным законом иностранной организации, не являющейся юридическим лицом по иностранному праву, считается право страны, где эта организация учреждена.

К деятельности такой организации, если применимым является российское право, соответственно применяются  правила ГК РФ, которые регулируют деятельность юридических лиц, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов или существа отношения.

В то же время имеются примеры  из судебной практики , говорящие о  неоднозначном понимании статуса  подобных образований.

Государства (государственные образования) являются особыми субъектами права  в силу своего суверенитета. Вступая в отношения с частными лицами, государства сохраняют свою публично-правовую сущность, но зачастую государство вынуждено вступать и в частноправовые отношения: заключать договоры поставки, энергоснабжения, аренды, купли-продажи, решать вопросы реализации имущества государства, размещения ценных бумаг и т.д.

В международном публичном праве  помимо государств в качестве субъектов  права выступают международные  организации, нации и народы, борющиеся  за самоопределение, государственно-подобные образования ⁸. В международном частном праве эти субъекты получают иной статус: международные организации выступают как международные юридические лица, государственно-подобные образования можно рассматривать в частноправовых отношениях наравне с государствами, а вот нации и народы, борющиеся за самоопределение, не получают самостоятельный частноправовой статус.

2в. Государство как субъект  трансграничных отношений. Понятие  юрисдикционного иммунитета государства,  его виды и содержание.

Термин"иммунитет" проистекает от латинских слов - прилагательного immunus(вольный от чего-либо, выпростанный)и существительного immunitas(избавление от налогов, от службы и т. п. ).

Само определение "иммунитет  страны" сформировалось в МЧП  поначалу в качестве обыкновенной нормы, а потом стало складываться судебной практикой, законодательством и международными договорами. Иммунитет иностранного государства, имеющийся в международных отношениях, различается от иммунитета страны от предъявления к нему исков в его собственных судах. Введение последнего и определение его границ входит  только в сферу компетенции страны и определяется лишь его законодательством и международными договорами, заключенными сиим государством.

Иммунитет иностранного государства  различается от иммунитета международных организаций, несмотря на то,что в основании  лежат одни и те же взгляды.

В международной практике используются наиболее узкий термин "юрисдикционные иммунитеты" и наиболее обширное понятие "иммунитет государства  и его собственности", поскольку не всегда вопрос об иммунитете имущества государства возникает в связи с рассмотрением какого-либо иска в суде. Все эти иммунитеты соединены между собой, поэтому что их база одна - суверенитет страны, который не дозволяет использовать в отношении страны какие-либо принудительные меры.

Юрисдикционные иммунитеты государств и их собственности получили признание  в качестве 1-го из принципов МЧП. Под государством в Конвенции  ООН о юрисдикционных иммунитетах  стран и их принадлежности понимается «государство и его разные органы управления; составные доли федеральных стран", учреждения стран либо остальные образования в той мерке, в какой-никакой они правомочны исполнять и практически делают деяния в воплощение суверенной власти страны".

Иммунитет страны базируется на том, что оно владеет суверенитетом, что все страны одинаковы. Это правило МЧП выражено в следующем изречении: "Par in parem non nabet imperium" ("Равный не имеет власти над равным").

В теории и практике государств обычно различают несколько видов иммунитета: судебный, от предварительного обеспечения иска и от принудительного исполнения решения.

Судебный иммунитет заключается  в неподсудности одного государства  судам другого государства (Par in parem non habet jurisdictionem - Равный над равными не имеет юрисдикции). Без согласия государства оно не может быть привлечено к суду другого государства. Причем не имеет значения, в связи с чем или по какому вопросу государство намереваются привлечь к суду.

Иммунитет от предварительного обеспечения  иска состоит в следующем: нельзя в порядке предварительного обеспечения иска принимать без согласия государства какие-либо принудительные меры в отношении его имущества. Под иммунитетом от принудительного исполнения решения понимается следующее: без согласия государства нельзя осуществить принудительное исполнение решения, вынесенного против государства. Понятие юрисдикционных иммунитетов является общим для этих трех видов.

В юридической доктрине традиционно  рассматриваются две концепции  иммунитета страны - абсолютного и ограниченного.

Теория абсолютного иммунитета исходит из такого, что: а)иски к иностранному  государству не могут  рассматриваться  без его согласия в судах иного  страны; б)в порядке обеспечения  иска собсвенность какого-нибудь государства  не может быть подвергнуто принудительным мерам со стороны иного страны; в)неприемлимо обращение мер принудительного иполнения  на собственность государства  без его согласия.

В соответствии с  концепций функционального(ограниченного)иммунитета, иностранное правительство, его органы, а еще их собственность используют иммунитетом лишь тогда, когда государство  исполняет суверенные функции, т. е. деяния jure imperii. В противном слуяае ,если государствоа  совершает действия  коммерческого характера(совершение внешнеторговых сделок, концессионных и других договоров), т. е. действий jure gestionis, то оно не использует иммунитетом. Другими словами, представители концепции ограниченного иммунитета считают, что, когда государство становит себя в состояние частного лица, к нему могут предъявляться иски, а на его собственность распространяются принудительные меры⁹.

Во 2-ой половине XX в. теория функционального иммунитета получила обширное распространение в законодательной, судебной и договорной практике разных государств. Это разъясняется тем, что государство расширило сферу своего участия роли в экономической деятельности.

Страны стали просторнее вовлекаться  в коммерческую деятельность, которая тесновато связана с международными товарными и финансовыми рынками. Но не только лишь возросло количество сделок, заключаемых государствами, они стали наиболее разнообразными. Страны все чаще обращаются к иностранным банкам, международным финансовым организациям для получения кредитов.

Особенное значение в современных экономических отношениях получил  вопрос об иммунитете для тех стран, какие проводят политику активного привлечения иностранных инвестиций. Инвесторы заинтересованы в том, чтоб правительство, принимающее инвестиции, отрешалось от собственного иммунитета в случае появляющихся споров между инвестором и этим государством.

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННОЙ ЛИТЕРАТУРЫ

1.Конституция 12.12.1993//СЗ РФ 1993 №88

2.Гражданский кодекс Российской Федерации (часть третья) от 26.11.2001 №146-ФЗ (ред. от 30.06.2008) // Собрание законодательства РФ. – 2001. – №49. – Ст. 4552.

3. Федеральный закон «О соглашениях о разделе продукции» от 30 декабря 1995 г. №225-ФЗ (ред. от 30.12.2008) // Собрание законодательства РФ. – 1996. – №1. – Ст. 18.

4. Федеральный закон «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» от 25 июля 2002 г. №115-ФЗ (ред. от 28.09.2010) // Собрание законодательства РФ. – 2002. – №30. – Ст. 3032.

5. Федеральный Закон «О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства» от 29 апреля 2008 г. №57-ФЗ // Собрание законодательства РФ. – 2008. – №18. – Ст. 1940.

6. Богуславский М.М. Международное частное право: учебник – 4-е изд., перераб. и доп. – М.: Юристъ, 2011г.

7. Богуславский М.М. Международное частное право: практикум – 2-е изд., перераб. и доп. – М.: Юристъ, 2012г.

8. Зевков В.П. Международное частное право: учебник – 2-е изд., перераб. и доп. – М.: Юристъ, 2012г.

9. Кирилова Н.А. Международное частное право: учебно-методический комплекс для дистанционного обучения – 2-е изд., перераб. и доп. – Новосибирск: СибАГС, 2010г.

10. Международное частное право (конспект лекций) – М.: «Издательство ПРИОР», 2011г.

11. Лукашук И.И., Шинкарецкая Г.Г. Международное право. Элементарный курс: Учебное пособие. 2-е изд., перераб. и доп. М.: Юристъ, 2010. С. 46 - 49.

¹ Федеральный закон от 31 мая 2002 г. N 62-ФЗ "О гражданстве Российской Федерации" // Российская газета. 2002. 5 июня.

² Федеральный закон от 25 июля 2002 г. N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" // Российская газета. 2002. 31 июля.

³ Международное частное право: Постатейный комментарий раздела VI Гражданского кодекса Российской Федерации / М.М. Богуславский, Б.М. Гонгало, П.В. Крашенинников и др.; Под ред. П.В. Крашенинникова. М.: Статут, 2010.

⁴ Ануфриева Л.П. Международное частное право: В 3 т. Том 2. Особенная часть: Учебник. М.: БЕК, 2010. С. 39

⁵ http:// ria.ru/ economy/ 20110124/ 325420040.html

⁶ Федеральный закон от 9 июля 1999 г. N 160-ФЗ "Об иностранных инвестициях в Российской Федерации";

⁷ Учебник М.М. Богуславского "Международное частное право" включен в информационный банк согласно публикации - Юристъ, 2010 (5-е издание, переработанное и дополненное).

⁸ Лукашук И.И., Шинкарецкая Г.Г. Международное право. Элементарный курс: Учебное пособие. 2-е изд., перераб. и доп. М.: Юристъ, 2010. С. 46 - 49.

⁹Богуславский М.М. Международное частное право: учебник – 4-е изд., перераб. и доп. – М.: Юристъ, 2011г.