Международное торговое туристское право

   Содержание

   1. Сравнительный анализ Гражданского  кодекса РФ, Гражданского уложения  Германии и Торгового уложения  Германии 

   И Германское гражданского уложение (ГГУ), и Гражданский кодекс РФ основаны на пандектной системе. Исторически сложилось сходство законодательств обоих государств.

   ГГУ (1990 г.) состоит из пяти частей: «Общая часть» (о лицах физических, юридических, сделках и вещах вообще, давности и т.п.), «Обязательное право», «Вещное право» (собственность, владение), «Семейное право», «Наследственное право».

   ГТУ (1900 г.), как и ГГУ, состоит из пяти книг: «Торговое сословие», «Торговые товарищества и негласное товарищество», «Торговые книги», «Торговые сделки», книга пятая детально регулирует вопросы морской торговли.

   Гражданский кодекс Российской Федерации (далее  – ГК), разработанный на основе отечественного и мирового опыта, данных современной  коммерческой деятельности, международных  документов, упорядочивает отношения рынка, содержит отработанное юридическое регулирование многообразных и сложных рыночных отношений, имущественных и личных неимущественных прав граждан, других субъектов.

   ГК  РФ содержит 4 части, в которой – 7 разделов, 77 глав, 1551 статья. Первая часть ГК была принята ГД ФС РФ 21.10.1994 г., вторая – ГД ФС РФ 22.12.1995 г., третья – ГД ФС РФ 01.11.2001 г., четвертая – ГД ФС РФ 24.112006 г.

   Часть первая Кодекса, действующая с 1 января 1995 г., определяет правовое положение граждан и юридических лиц, в том числе индивидуальных предпринимателей, хозяйственных товариществ и обществ, производственных кооперативов, некоммерческих организаций, предусматривает требования к ценным бумагам, устанавливает общие правила о сделках и представительстве, регулирует отношения собственности, обеспечивая ее правовую защиту, содержит общие положения об обязательствах и договорах. Часть вторая Кодекса регламентирует конкретные виды договоров и внедоговорных обязательств – куплю-продажу, аренду, подряд, заем и кредит, хранение, страхование, доверительное управление имуществом, обязательства вследствие причинения вреда, включая такие специфические виды договоров, как финансовая аренда, агентский договор, коммерческая концессия и многое-многое другое, относящееся к сегодняшней практике коммерческой деятельности. Первая и вторая часть Кодекса содержат институты, которые достаточно полно обеспечивают функционирование современного рыночного хозяйства. В третьей и четвертой частях Кодекса, урегулированы вопросы авторских, изобретательских, иных исключительных прав, наследственного права и международного частного права.

   13 мая 1995г. на шестом пленарном  заседании Межпарламентской Ассамблеи  государств – участников СНГ  принята в качестве рекомендательного  правового акта Содружества часть вторая. Одна из исходных установок для разработки нового договорного права России – согласование правил внутреннего оборота с общепринятыми международными нормами.

   Часть вторая ГК, вступившая в силу с 1 марта 1996 г. оказала существенное влияние на экономико-правовую обстановку в российском обществе, заложила основу правового обеспечения современной рыночной экономики России. Она имеет не меньшее значение в создании передовой основы современной рыночной экономики в России. И дело не только в том, что вторая часть является неотъемлемым подразделением единого кодифицированного документа. Существо дела еще и в том, что именно во второй части Кодекса содержатся нормативные положения, вступление в действие которых является насущной, крайне необходимой потребностью повседневной хозяйственной практики, связанной с многообразным, де6ловым рыночным оборотом, который надо ввести в систему отработанных правовых установлений. В части второй ГК представлены основные сделки, договорные обязательства, используемые в коммерческой деятельности, торговом обороте. Поэтому и в полном согласии с законодательной практикой стран с развитой рыночной экономикой отпадает необходимость подготовки и издания особого акта – Торгового кодекса (или Кодекса предпринимательства). В части второй ГК предусмотрено принятие отдельных актов, развивающих некоторые нормы Кодекса по транспортным услугам, финансовым отношениям и т.д. После издания такого рода актов они могут быть инкорпорированы в особы сборник, и его можно назвать «Торговым кодексом», с тем, однако, чтобы подобный документ рассматривался в качестве производного от ГК.

   Частное право – основа современного цивилизованного  рынка. Достоинства Гражданского кодекса, его роль в придании рынку современного цивилизованного характера не исчерпываются только тем, что он призван обеспечить юридически строгое регулирование рыночных, коммерческих отношений и процедур.

   В российском Гражданском кодексе  содержится законодательно закрепленная юридическая, в чем –то даже «философская», основа современной рыночной экономики, ее суть – экономическая свобода, выраженная в праве, т.е. частное право.

   Широко  известно и общепризнанно, что стержнем развитых рыночных отношений является экономическая свобода товаропроизводителей, других участников коммерческой деятельности.

   Хотелось  бы обратить внимание на то, что российский Гражданский кодекс сразу же в  первой статье как раз указывает  на такие общие начала гражданского законодательства, которые выражают только что отмеченные требования –  требования частного права, его «дух». Это:

• равенство субъектов;
• неприкосновенность собственности;
• свобода договоров;
• недопустимость произвольного вмешательства кого-либо в частные дела;
• необходимость беспрепятственного осуществления гражданских прав;
• обеспечение восстановления нарушенных прав;
• судебная защита прав.

   Тут же в ГК особо подчеркивается, что  лица приобретают и осуществляют гражданские права «своей волей  и в своем интересе» (п. 2 ст. 1) и  что для субъектов гражданского права, наряду с равенством, характерна автономия и имущественная самостоятельность.

   И все эти начала реализуются в первой и второй частях ГК на основе строгой юридической регламентации, призванной воплотить принципы добросовестности, разумности, справедливости. ГК своим содержанием выражает саму «философию» рынка, соответствующую требованиям нынешней эпохи, и таким путем обозначает принципиально важный поворот в экономической, гражданско-правовой жизни общества. Такой поворот, когда формирующемуся в России рынку придается юридически цивилизованный характер.

   Начало  работ по кодификации гражданского законодательства России относится  еще к первому десятилетию  XIX века. Первый российский ГК содержал развернутую систему норм обязательственного права. Из 436 его статей более 300 были посвящены обязательствам и, помимо общих положений об обязательствах и договорах, содержали правила об основных видах договоров (об имущественном найме, купле-продаже, займе, подряде, поручении, страховании и др.) и о важнейших внедоговорных обязательствах – из причинения вреда и из неосновательного обогащения. Хотя генетическую связь этого Кодекса с дореволюционным российским и иностранным правом долгое время было принято отрицать, сопоставительный анализ свидетельствует, что основным «строительным материалом» для него послужили уже упоминавшийся проект российского Гражданского уложения и германское Гражданское уложение. Особенно относительно норм об обязательствах, подавляющее большинство которых основывалось на принципах независимости участников гражданского оборота друг об друга, свободы договора и связанности сторон заключенным соглашением, ответственности за вину, полного возмещения убытков и др. Впоследствии, несмотря на, казалось бы, совершенно иную политическую и экономическую ситуацию в стране, около трех пятых норм ГК 1922 г. были перенесены в ГК РСФСР 1964 г. и, прежде всего, это относится к нормам обязательственного права.

   Определяя соотношение между свободным  усмотрением сторон и нормами  закона, часть первая ГК не раскрывает, насколько объемным может быть законодательное регулирование договорных отношений. Между тем очевидно, что чем более детальным будет такое регулирование, тем сильнее стороны будут связаны внешними по отношению к ним правилами, особенно когда они даны в виде обязательных для сторон предписаний. И наоборот, отсутствие законодательной регламентации ведет к абсолютизации свободы договора либо к сильному воздействию на договорные отношения обычаев делового оборота, деловых обыкновений тех стран, где они сложились и где им придается соответствующее юридическое значение.

   Опыт  значительной части экономически развитых стран показывает, что и в условиях свободы договора объем законодательного регулирования отдельных видов  договорных отношений сравнительно велик. Достаточно при этом обратиться к германскому Гражданскому уложению и Торговому уложению. Тенденция к развернутому, преимущественно диспозитивному, регулированию международных экономических связей выявляется при анализе конвенций и других международных документов по вопросам унификации правил торгового оборота.

   Рассмотрим  вопросы, связанные с регистрацией прав на недвижимость. Регистрация  – это легализация для гражданского оборота сделок и порождаемых  ими прав и обязанностей, а также  иных оснований возникновения прав и обязанностей, предусмотренных в п. 1 ст. 8 ГК РФ,

   С принятием Гражданского кодекса  Российской Федерации в РФ вопросы  регистрации прав на недвижимое имущество  и сделок с ним приобрели особую значимость, а сама регистрация –  зачастую правообразующее значение. В соответствии с положениями Кодекса в зависимость от соблюдения требований о регистрации ставится возникновение права собственности на недвижимость и иных прав, подлежащих государственной регистрации (п. 2 ст. 6 ГК), а в ряде случаев – действительность совершенной с недвижимости имуществом сделки.

   Учитывая  большое значение объектов недвижимости в жизни и деятельности граждан  и юридических лиц, а также  в гражданском обороте, закон  закрепил ее специальный режим. Он заключается  в том, что право собственности, другие вещные права на недвижимость, их ограничение, возникновение, переход и прекращение подлежат в обязательном порядке государственной регистрации в Едином государственном реестре учреждениями юстиции.

   В Германии регистрация прав на недвижимость регламентируется Положением о поземельных книгах, принятым 24.03.1897 г. В соответствии с ним позмельные книги ведутся специальными поземельными учреждениями, действующими при общих судах первой инстанции по месту нахождения объекта недвижимости. В этих учреждениях регистрацией прав в поземельной книге занимаются регистраторы, прошедшие курс специального обучения, в функции которых входит проверка полномочий лиц, считающих себя заинтересованными сторонами, и которые независимы при принятии решений.

   Регистрационная система, используемая в поземельных книгах, согласно Германскому Гражданскому Уложению, построена на следующих принципах:

• внесения вещных прав, т.е. всякое изменение правового положения объекта недвижимости подлежит регистрации в поземельной книге;
• специальности, т.е. на запись данных о каждом земельном участке отводится в поземельной книге отдельный лист;
• гласности, т.е. любое заинтересованное лицо вправе получить информацию из поземельной книги в отношении конкретного земельного участка;
• старшинства вещных прав, т.е. при наличии двух вещных прав на один и тот же объект недвижимости преимущество отдается тому праву, запись в поземельную книгу о котором была совершена раньше.

   Действие  поземельных книг распространяется на округа, на территории которых находятся  земельные участки, внесенные в книгу. Сама книга представляет собой государственный реестр по учету прав на земельные участки и иное недвижимое имущество.

   Любая запись в поземельной книге считается  истинной до внесения в нее исправлений. Данный принцип влечет определенные сложности при решении вопроса о том, кто отвечает перед истинным правообладателем при наличии ошибочных записей. Эта проблема предупреждается несложным способом: перед внесением регистрационной записи в реестр регистратор должен получить письменное согласие на это всех заинтересованных сторон в нотариальной форме. Таким образом, если внесенная в реестр запись и ошибочна, все же она сделана с согласия лиц, которые могут понести от этой записи ущерб и потребовать возмещения убытков.

   Кроме того в поземельную книгу могут вноситься предварительные записи о заключенных договорах, которые позволяют покупателю недвижимости требовать исполнения договора, а также предостерегает иных лиц от заявления права требования на данную недвижимость, поскольку распоряжение, осуществленное после регистрации в поземельной книге предварительной записи об отчуждении земельного участка или права, недействительно.

   Таким образом, можно сделать вывод, что  сложившаяся в Германии система  государственной регистрации прав на недвижимость (система поземельной записи) обеспечивает высокую степень прозрачности и гласности сделок с землей и недвижимостью.

   Создание  правового института в РФ государственной  регистрации, конечно же, не строилось  на «пустом месте», а основывалось на теории и практике международного и отечественного гражданского права. Государственная регистрация носит правоустанавливающий характер. Однако анализ статей ГК показывает, что не всегда момент возникновения прав может во времени совпадать с их государственной регистрацией, что предусмотрено как исключение в п. 2 ст. 8 Гражданского кодекса. Более того, указанная норма права не связывает момент возникновения ограничений, например, в виде наложения ареста, со временем их государственной регистрации. Однако законодатель, установив обязательность государственной регистрации прав и иных событий, вместе с тем не придал данному процессу исключительно правоустанавливающий характер, что в свою очередь позволяет рассматривать такую регистрацию как отражение в реестре для неограниченного круга лиц достоверной и исчерпывающей информации о правовом статусе недвижимости, его изменении или прекращении. Данное заключение подтверждается также  тем фактом, что признание прав на недвижимость может производиться и в судебном порядке, возможность которого предусмотрена ст. 12 ГК РФ и нормами процессуального права. В этом случае именно судебному решению отводить роль акта признания государством прав, а регистрация, после вынесения решения, будет обязанностью соответствующего государственного органа.

   В связи с тем, что данная работа имеет ограничения в объеме в соответствии с положениями нормоконтроля, мы ограничились лишь сравнением одного из многих пунктов предложенных к рассмотрению в задании законодательных актов. Однако, актуальность проведения глубокого сравнительного анализа очевидна. 

   2. Обязательства в международном  частном праве 

   В международном частном праве  существует два вида обязательств: договорные и недоговорные. Однако, изучив необходимые документы по международному частному праву, мы хотели бы также обозначить такие обязательства как:

• возникающие в результате создания объектов интеллектуальной собственности;
• возникающие из семейных отношений;
• возникающие в результате открытия наследства;
• возникающие из трудовых правоотношений.

1. Договорные обязательства

   В российском гражданском законодательстве применяются понятия сделки и  договора. Под сделкой понимаются действия граждан и юридических  лиц, направленные на установление, изменение  или прекращение гражданских  прав и обязанностей. В сфере международного частного права наибольшее значение с экономической точки зрения имеют внешнеэкономические сделки. Однако для России гораздо большее значение, чем в прошлом, приобрели обычные сделки, совершенные гражданами, а также признание действия в одной стране доверенностей, выданных в другой стране. Особенно это касается договоров, заключаемых между гражданами стран СНГ,

   Практика  показала особую необходимость ознакомления российских участников внешнеэкономических  договоров с основными правовыми  условиями их заключения. Это объясняется тем, что широкие круги российских предпринимателей по сравнению с иностранными предпринимателями относительно недавно получили возможность заключения сделок такого рода.

   В международном деловом обороте  применяется термин «договор народной купли-продажи».

   Венская конвенция о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г. Понимает под ними договоры купли-продажи товаров, заключенные между сторонами, коммерческие предприятия которых находятся в разных государствах.

   В международной практике существует понятие «обязательственный статут», под которым понимается право, подлежащее применению к обязательственным отношениям, возникающим как в силу односторонних сделок, так и в силу заключенных сторонами договоров.

   Если  стороны выбрали право, подлежащее применению к договору (на основании принципа автономии воли), или же при отсутствии выбора сторонами такое право определено судом или иным органом путем использования коллизионных норм, то тем самым установлен «обязательственный статут».

   Однако  мало установить обязательственный  статут, надо определить сферу его применения. Ранее в России этот вопрос не был определен законом. В части третьей ГК РФ впервые в законодательстве РФ этот пробел восполнен. Приведем текст статьи 1215.

   «Правом, подлежащим применению к договору в соответствии с правилами статей 1210-1214, 1216 настоящего Кодекса, определяются, в частности:

1. толкование договора;
2. права и обязанности сторон договора;
3. исполнение договора;
4. последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения договора;
5. прекращение договора;
6. последствия недействительности договора».

   Из  текста ст. 1215 следует сделать следующие  выводы.

   Приведенный перечень не является исчерпывающим, возникают  и другие вопросы, которые могут  быть решены на основе этого статута.

   Сфера действия права, подлежащего применению к договору, установлена применительно  к определенным конкретным статьям  третьей части ГК РФ, устанавливающим:

• принцип автономии воли статьи (ст. 1210);
• право, подлежащее к договору при отсутствии соглашения сторон о выборе права (ст. 1211);
• право, подлежащее применению к договору с участием потребителя (ст. 1212);
• право, подлежащее применению к договору в отношении недвижимого имущества (ст. 1213);
• право, подлежащее применению к договору о создании юридического лица с иностранным участием (ст. 1214);
• и к праву, подлежащему применению к уступке требования (ст. 12136).

   В сферу действия обязательственного статута не могут входить вопросы, определяемые по личному закону юридического лица, например, в отношении объема его правоспособности.

   Действующее российское законодательство исходит  из принципа наиболее тесной связи  договора с правом определенной страны. Основополагающие положения содержаться  с ст. 1211 ГК РФ. Статья состоит из шести пунктов, в которых содержаться наиболее важные положения, касающиеся применения коллизионных норм в области договорного права.

2. Обязательства, возникающие из внедоговорных отношений

   К обязательствам, возникающим из внедоговорных  отношений, относят обязательства, возникающие из причинения вреда. Эти обязательства обычно называют деликтными обязательствами, поскольку они возникают не из договора, а из неправомерных действий (деликтов).

   Нарушение правил безопасности при применении современных транспортных средств, при массовом перемещении людей из одной страны в другую приводит к значительному увеличению аварий и катастроф различного рода и масштаба, что, в свою очередь, влечет за собой возникновение деликтных отношений с так называемым иностранным элементом. К сожалению, примеров такого рода более чем достаточно.

     В отечественной литературе (В. П. Звеков) отмечалось, что во многих странах коллизии законов в области обязательств вследствие причинения вреда решаются, исходя из одного из старейших начала международного частного права – закона места совершения правонарушения (lex loci deliciti commissi). Выбор права места деликта в качестве ведущей коллизионной нормы закреплен в законодательстве Австрии, Венгрии, Германии, Греции, Италии, Польши, Скандинавских стран, а также в международных договорах, например в Кодексе Бустаманте 1928 г.

   Проявлением современных подходов стало комбинированное  применение закона места совершения правонарушения и иных коллизионных правил, отсылающих к законам гражданства, места жительства сторон, места регистрации  транспортного средства. Эти тенденции прослеживаются в развитии зарубежного законодательства, в международной договорной практике.

   По  германскому праву к искам  в этой области подлежит применению право страны, в которой было совершено  противоправное действие лицом, обязанным возместить вред. Потерпевший, однако, может потребовать, чтобы вместо этого права было применено право той страны, в которой наступил вред (ст. 40 Вводного закона к ГГу в ред. Закона от 20 мая 1999 г.). Установлена также возможность применения права, имеющего «существенно более тесную связь с правоотношением», а также применения права, определенного последующим соглашением сторон о выборе права (с. 41, 42 Вводного закона). В Италии по Закону о реформе итальянской системы международного частного права 1995 г. Ответственность по этим обязательствам регулируется правом страны, на территории которой наступил вред. Однако потерпевший может потребовать применения права страны, на территории которой имело место действие, повлекшее причинение вреда.

   Закон о международном частном праве  Швейцарии 1987 г. В случаях, когда  причинитель вреда и потерпевший  имеют место обычного пребывания в одном и том же государстве, подчиняет требования из причинения вреда праву этого государства. В отсутствие общего места пребывания сторон требования из причинения вреда регулируется правом страны, в которой было совершено действие, причинившее вред. Но если такое действие повлекло наступление вредных последствий в другой стране и причинитель вреда должен был предвидеть их наступление в этом государстве, применяется право государства, где наступили вредные последствия.

   Стороны могут в любое время после  наступления события, повлекшего причинение вреда, договориться о применении права  суда.

   В 2003 г. Был подготовлен проект Регламента ЕС о праве, подлежащем применению к внедоговорным обязательствам.

   В КНР в отношении деликтных обязательств действует закон места совершения противоправного действия. Если гражданство причинителя вреда и потерпевшего совпадает или место их жительства находится в одной и той же стране, то может применяться право страны, гражданами которой они являются, или право места их жительства. Если действие, совершенное вне пределов территории КНР, не рассматривается правом КНР как противоправное, это действие не считается противоправным (ст. 146 Общих положениях гражданского права 11986 г.).

   Таким образом, при решении коллизионного вопроса применительно к деликтным обязательствам осуществляется выбор между двумя основными вариантами: применением права страны совершения вредоносного действия либо страны потерпевшего, т.е. лица, которому был причинен вред. Традиционно применяется закон места причинения вреда, однако применение этого принципа по законодательству ряда стран корректируется возможностью применения права страны потерпевшего, если нон предоставляет лучшие возможности возмещения вреда.

   Более сложная ситуация возникает в случаях, когда вредоносное действие совершается в одном государстве, а результат наступает в другом государстве (загрязнение окружающей среды, авария на атомной электростанции). 
 
 
 

   И коротко о других видах обязательств.

   3) Обязательства, возникающие в результате возникновении  интеллектуальной собственности

   В области охраны интеллектуальной собственности  должно принять на себя государство  при вступлении во Всемирную торговую организацию:

   по  договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использования в предпринимательской собственности пользователя комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю, в том числе право на фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение правообладателя, на охраняемую коммерческую информацию, а также на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав – товарный знак, знак обслуживания и т.д. Это вариант договорных обязательств.

   4) Обязательства, возникающие  в результате семейных  отношений

   Из  многосторонних универсальных конвенций  в области семейного права  следует упомянуть ряд конвенций, разработанных Гаагской конференцией по международному частному праву, где установлены обязательства, возникающие в результате семейных отношений. Это:

   Конвенция о заключении и признании действительности браков 1978 г.;

   Конвенция о праве, применимом к режиму имущественных  отношений супругов, 1978 г.;

   Конвенция о признании разводов и решений о судебном разлучении супругов, 1970 г.;