Виды и формы коммерческих сделок

                                           СОДЕРЖАНИЕ

Введение

1. Виды и формы коммерческих сделок

1.1. Сущность сделок и их виды

1.2. Недействительность сделок

2. Договор как основная форма коммерческой сделки

2.1. Понятие коммерческого договора

2.2. Виды коммерческих договоров

2.3. Заключение коммерческого договора

2.4. Особенности ответственности сторон коммерческого договора

2.5. Препятствие оппортунистической деятельности

Заключение

Список литературы

Введение

Коммерческая деятельность – широкое  и сложное понятие. Это комплекс приемов и методов, обеспечивающих максимальную выгодность любой торговой операции для каждого из партнеров  при учете интересов конечного  потребителя.

Деятельность предпринимательских  организаций в любых отраслях экономики опосредуется совершением  сделок, заключением с хозяйствующими партнерами договоров и исполнением  их сторонами. Порядок совершения сделок, заключение и исполнение договоров  определяется ГК РФ, Арбитражным процессуальным кодексом РФ, постановлениями (разъяснениями) Высшего арбитражного суда РФ и другими  законодательными и нормативными актами, регулирующими порядок совершения сделок, их гос. регистрацию, заключение, изменение и расторжение договоров.

Применительно к организации и  ведению предпринимательской или  хозяйственной деятельности в условиях рыночной экономики договор является ведущей формой обеспечения законности осуществления сделок. Договоры, заключаемые  предпринимателями (организациями) со всеми хозяйствующими партнерами, являются одной из ведущих форм регулирования  деятельности предприятий.

Главная цель коммерческой деятельности – получение прибыли через удовлетворение покупательского спроса при высокой культуре торгового обслуживания. Эта цель в равной степени важна как для организаций и предприятий, так и для отдельных лиц, осуществляющих операции купли-продажи на рынке товаров и услуг.

1. Виды и формы коммерческих  сделок

1.1. Сущность сделок и их виды

В соответствии с гражданским законодательством  сделками признаются действия гражданских  и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращения  гражданских прав и обязанностей. Сделки могут быть дву- или многосторонними и односторонними. Первые два вида сделок считаются договорами, т.е. для их совершения необходимо выражение согласованной воли двух сторон (двусторонняя сделка), либо трех, либо более сторон (многосторонняя сделка).

Односторонней считается сделка, для  совершения которой в соответствии с законом, иными правовыми актами или соглашением сторон необходимо и достаточно выражение воли одной  стороны. Односторонняя сделка создает  обязанности для лица, совершившего сделку.

Самым распространенным видом сделки является двусторонняя сделка или договор. Договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских  прав и обязанностей. Договор всегда заключается в письменной форме.

 В соответствии со ст.158 ГК  РФ различаются следующие виды  сделок: устная, письменная (простая,  нотариальная). Сделка может быть  совершена в устной форме, если  для ее совершения законом  или соглашением сторон не  установлена письменная форма.  Сделка считается совершенной  в устной форме в том случае, когда из поведения лица явствует  его воля совершить сделку.

 Сделки должны совершаться  в простой письменной форме  за исключением сделок, требующих  нотариального удостоверения:

1. сделки юридических лиц между собой и с гражданами;
2. сделки граждан между собой на сумму, превышающую не менее чем в 10 раз установленный законом минимальный размер оплаты труда, а в случаях, предусмотренных законом, - независимо от суммы сделки.

 Сделка в письменной форме  должна быть совершена путем  составления документа, выражающего  ее содержание и подписанного  лицом или лицами, совершившими  сделку, или должным образом уполномоченными  ими лицами. Но в то же время сделки во исполнение договора, заключенного в письменной форме, могут по согласованию сторон совершаться устно, если это не противоречит закону, иным правовым основам и договору. В простой письменной форме совершаются сделки юридических лиц между собой и гражданами; сделки граждан между собой на сумму, превышающую не менее чем в 10 раз установленный законом минимальный размер оплаты труда, а в случаях, предусмотренных законом, независимо от суммы сделки.

 Содержание сделки должно  включать ее существенные условия  (ст. 432 ГК РФ), а также дату совершения  и юридические адреса ее участников.

 Несоблюдение простой письменной  формы сделки лишает стороны  права в случае спора сослаться  в подтверждение сделки и ее  условий на свидетельские показания,  но не лишает их права приводить  письменные и другие доказательства. Несоблюдение простой письменной  формы внешнеэкономической сделки  влечет недействительность сделки.

 Письменная форма сделки  – договор – может быть  совершена путем составления  одного документа, подписанного  сторонами, а также путем обмена  документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи,  позволяющей достоверно установить, что документы исходят от сторон  по договору.

 Нотариальное удостоверение сделки осуществляется путем совершения на документе, который соответствует требованиям к постой письменной сделке (в соответствии со ст.160 ГК РФ), удостоверительной надписи нотариусом или другим должностным лицом, имеющим право совершать такие нотариальные действия. Нотариальное удостоверение сделок обязательно: а) в случаях, указанных в законе; б) в случаях, предусмотренных соглашением сторон, хотя по закону для сделок данного вида эта форма не требуется. Следует подчеркнуть, что уклонение одной стороны от нотариального удостоверения сделки влечет ее ответственность. Она должна возместить другой стороне убытки, вызванные задержкой в совершении сделки.

 В соответствии с законом  определенные сделки подлежат  государственной регистрации. Такими являются сделки, связанные с возникновением, переходом и прекращением права собственности и других вещных прав на недвижимые вещи. Регистрация сделок с движимым имуществом предусматривается в единичных случаях. В соответствии с законодательными и нормативными актами подлежат государственной регистрации договор залога движимого имущества в случаях, когда таким залогом обеспечивается основное обязательство по договору, требующему нотариального удостоверения. Нормативными актами установлена обязательная регистрация сделок при приобретении (продаже) автотранспортных средств и прицепов к ним, залог тракторов, самоходных дорожно-строительных и иных машин и прицепов. Подлежат регистрации договор о залоге ценных бумаг и договор о залоге золотых сертификатов Минфина РФ.

 При совершении сделки, заключенной  по договору сложной вещи, должны  быть переданы другой стороне  все вещи, входящие в состав  сложной вещи, если договором  не предусмотрено иное.

 Порядок совершения сделок  с видами имущества, признаваемого  валютными ценностями, определяется  законом о валютном регулировании  и валютном контроле.

 В соответствии с законодательством  отдельные виды сделок должны  быть нотариально удостоверены. Несоблюдение нотариальной формы  сделки, а также установленного  законом требования о государственной  регистрации сделка влечет ее  недействительность. Такая сделка  является ничтожной. Если сделка, требующая государственной регистрации,  совершена в надлежащей форме,  но одна из сторон уклоняется  от ее регистрации, суд вправе  по требованию другой стороны  вынести решение о регистрации  сделки. В данном случае сделка  регистрируется в соответствии  с решением суда, сторона, необоснованно  уклоняющаяся от нотариального  удостоверения или государственной  регистрации сделки, должна возместить  другой стороне убытки, вызванные  задержкой в совершении или  регистрации сделки (п.4 ст.165 ГК РФ).

1.2. Недействительность сделок

В соответствии с п.1 ст.166 ГК РФ сделка недействительна по основаниям, установленным  ГК РФ, в силу признания ее таковой  судом (оспоримая сделка) либо независимо от такого признания (ничтожная сделка). Следовательно, недействительные сделки делятся на две группы: оспоримые и ничтожные. Оспоримые сделки недействительны в силу признания их таковыми судом, ничтожными являются сделки в силу предписания закона, т.е. независимо от судебного признания.

 Недействительные сделки отличаются  от несостоявшихся сделок, которые  не возникают ввиду отсутствия  предусмотренных правовыми актами  общих условий, необходимых для  совершения сделки, например отсутствие  соглашения между сторонами о  существенных условиях сделки, неполучения  на оферту акцепта, неправильный  акцепт, незаключение договора займа ввиду его безденежности.

 Недействительными являются  сделки, совершенные с целью, противной  основам порядка и нравственности. Такие сделки являются ничтожными. При наличии умысла у обеих  сторон такой сделки – в  случае исполнения сделки обеими  сторонами – все полученное  ими по сделки взыскивается  в доход Российской Федерации.  В случае исполнения сделки  одной стороной с другой стороны  взыскивается в доход Российской  Федерации и все полученное  ею и все причитавшееся с  нее первой стороне в возмещение  полученного.

 Недействительными являются  мнимая и притворная сделки. Мнимой  является сделка, совершенная лишь  для вида, без намерения создать  соответствующие ей правовые  последствия. Мнимая сделка является  ничтожной.

 В законодательстве некоторые  мнимые сделки называются фиктивными. Мнимой признается сделка независимо  от формы ее заключения и  фактического исполнения сторонами  их обязательства. Последствия  мнимой сделки устанавливаются  в соответствии со ст.167 ГК РФ.

 Притворной является сделка, совершенная с целью прикрыть  другую сделку. Притворная сделка  является ничтожной. Доказывать  притворный характер сделки следует  с применением всех допускаемых  гражданским законодательством  доказательств.

 Сделка, совершенная под влиянием  заблуждения, имеющего существенное  значение, может быть признана  судом недействительной по иску  стороны, действующей под влиянием  заблуждения. При этом существенное  значение имеет заблуждение относительно  природы сделки или таких качеств  ее предмета, которые значительно  снижают возможности его использования  по назначению. Заблуждение относительно  мотивов сделки не имеет существенного  значения. Заблуждение должно иметь  место на момент совершения  сделки и быть существенным. Сторона,  по иску которой сделка признана  недействительной, вправе требовать  от другой стороны возмещения  причиненного ей реального ущерба, если докажет, что заблуждение  возникло по вине другой стороны.  Если это не доказано, сторона,  по иску которой сделка признана  недействительной, обязана возместить  другой стороне по ее требованию  причиненный ей реальный ущерб,  даже если заблуждение возникло  по обстоятельствам, не зависящим  от заблуждающейся стороны.

 Сделка, совершенная под влиянием  обмана, насилия, угрозы, злонамеренного  соглашения представителя одной  стороны с другой стороной, а  также сделка, которую лицо было  вынуждено совершить вследствие  стечения тяжелых обстоятельств  на крайне невыгодных для себя  условиях, чем другая сторона  воспользовалась (кабальная сделка), может быть признана судом  недействительной по иску потерпевшего.

 Если сделка признана недействительной  по одному из указанных оснований,  то потерпевшему возвращается  другой стороной все полученное  ею по сделке, а при невозможности  возвратить полученное в натуре  возмещается его стоимость в  деньгах.

 ГК РФ установлено, что  иск о применении последствий  недействительности ничтожной сделки  может быть предъявлен в течение  10 лет со дня, когда началось  ее исполнение. Иск о признании  оспоримой сделки недействительной и о применении последствий ее недействительности может быть предъявлен в течение года со дня прекращения насилия или угрозы, под влиянием которой была совершена сделка, либо со дня, когда истец узнал или должен был узнать об иных обстоятельствах, являющихся основанием для признания сделки недействительной.

2. Договор как основная форма  коммерческой сделки

2.1. Понятие коммерческого договора

Коммерческий договор является разновидностью гражданско-правового договора. Договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей (п. 1 ст. 420 ГК). Данное определение характеризует договор как дву  - или многостороннюю сделку, на основании которой возникает гражданско-правовое обязательство.

Понятие «договор» используется в  нескольких значениях.

Договором именуют не только сделку, но и само возникающее из нее обязательственное правоотношение, а также письменный документ, в котором закреплены условия сделки.

Понятие «договор» как правоотношение применяется, в частности, когда  говорят об исполнении договора. Например, в ст. 717 ГК закрепляется право заказчика в одностороннем порядке отказаться от исполнения договора подряда.

В значении документа понятие «договор»  использовано в ст. 431 ГК, где указывается, что «при толковании условий договора судом применяется буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений».

Коммерческим (торговым) договором является возмездный договор, предусматривающий передачу товара продавцом — субъектом коммерческой деятельности покупателю для использования в его собственной предпринимательской или иной не связанной с личным, семейным, домашним потреблением деятельности, либо последующей реализации, либо опосредующий реализацию товара в указанных целях.

Коммерческие договоры как договоры совершаемые в процессе предпринимательской деятельности, направлены на извлечение сторонами определенной выгоды и всегда носят возмездный характер (ст. 423 ГК).

При этом не являются коммерческими безвозмездные сделки, хотя иногда субъекты коммерческой деятельности совершают с приобретателями их продукции безвозмездные сделки. Например, в рекламных целях часто предлагается купить партию какого  -либо товара и получить определенную часть бесплатно либо оплатить товар по пониженной цене и т.п. Однако такие подарки делаются всегда не с целью одарить приобретателя товара, а с целью создания интереса к продукции, побуждения к ее приобретению.

На коммерческий договор распространяют в полном объеме общие положения ГК о договорах, в том числе о свободе договора (ст. 1, 421 ГК).

Содержание принципа свободы договора раскрывается в ст. 421 ГК включает:

• свободу принятия решения о заключении договора и выбора контрагента;
• свободу формирования условий договора;
• заключения договора как предусмотренного законодательством, так и включающего в себя элементы различных поименованных договоров (смешанных договоров), а также возможность заключения непоименованного в законодательстве договора.

Выделяются и иные составляющие принципа свободы договора, прямо  не отраженные в ст. 421 ГК, но вытекающие из положений гражданского законодательства.

В частности, к проявлениям свободы договора относят:

• возможность заявления требования о расторжении договора только по соглашению сторон либо по требованию одной из сторон;
• невозможность изменения последствий неисполнения договора, предусмотренных соглашением, по решению судебных органов;
• применение за нарушение договора чисто гражданской ответственности.

Из принципа свободы договора законодательством  устанавливаются определенные изъятия, в том числе и в сфере коммерческих (торговых) отношений.

Например, свобода принятия решения  о заключении договора поставки для  государственных нужд и выбора контрагента  у поставщика, занимающего доминирующее положение на рынке отсутствует (п. 2 ст. 5 Федерального закона от 13.12.1994 № 60-ФЗ «О поставках продукции для федеральных государственных нужд»).

Может ограничиваться и свобода формирования условий договора. Свобода формирования условий договора может ограничиваться, во-первых, установлением законодательством перечня обязательных для включения в договор условий, во-вторых, может устанавливаться содержание определенных условий либо границы свободы усмотрения сторон при формировании того или иного условия (например, установление предельного срока действия договора, применение регулируемой цены и т.д.).

Законодательством предусматривается ценовое регулирование деятельности субъектов естественных монополий (ст. 6 Федерального закона от 17.05.1995 № 147-ФЗ «О естественных монополиях»).

Свобода договора может быть ограничена самими участниками гражданских правоотношений, например, путем принятия на себя обязанности по предварительному договору заключить в будущем договор на определенных в предварительном договоре условиях (ст. 429 ГК).

Как добровольно принятое на себя сторонами ограничение, можно рассматривать включенный в договор запрет на заключение аналогичных договоров с другими лицами. Это допускается, к примеру, в отношении сторон агентского договора (ст. 1007 ГК).

Подобные ограничения не должны вести к нарушению антимонопольного законодательства. Таким образом, свобода  договора может быть ограничена как  на основании прямого указания закона, так и по соглашению сторон.

2.2. Виды коммерческих договоров

Основную часть коммерческих договоров  составляют договоры, направленные на передачу права собственности на вещи (товары). Эти договоры иначе именуются реализационными договорами.

К числу реализационных относятся  договоры поставки, оптовой купли  -продажи, контрактации сельскохозяйственной продукции, закупок для государственных нужд. Сюда же следует отнести и такой договор, предусмотренный ст. 882 ГК РФ, как товарный кредит. Он включен в главу о кредитовании, хотя фактически это продажа с условием оплаты стоимости товара в будущем. К реализационным примыкает договор мены товаров, связанной с предпринимательской деятельностью.

Помимо общих целей, важной особенностью договоров на реализацию товара для  предпринимательских и хозяйственных  нужд являете особый субъектный состав. Участниками таких договоров  могут быть лишь организации и  индивидуальные предприниматели, но не граждане (физические лица).

Самостоятельную группу коммерческих договоров составляют посреднические договоры, имеющие целью заключение в дальнейшем реализационных договоров. В сфере торговли содержанием  таких договоров служит совершение лицом действий по поводу товара в интересах какого  -либо участника торгового оборота. К данной группе относятся прежде всего договоры комиссии, в том числе внешнеторговой комиссии (консигнации), поручения, коммерческой концессии (франшизы). В группу посреднических входят также договоры торгового агентирования, и ряд других.

Еще группу составляют договоры, содействующие  торговле. Развитие торгового оборота  привело к видоизменению прежних  и появлению новых видов таких  договоров. Некоторые из них используются преимущественно в коммерции, другие имеют как торговое, так и общегражданское  применение.

Таковы договоры на:

• выполнение маркетинговых исследований;
• создание рекламной продукции;
• оказание рекламных и информационных услуг;
• хранение товаров.

К данной группе можно также отнести  договоры кредитования торговых операций, страхования товаров и коммерческих рисков, транспортной экспедиции и  ряд других.

Среди рассматриваемых договоров  важно различать договоры на оказание услуг и на выполнение работ. Основной отличительный признак — договоры на выполнение работ всегда имеют  результатом создание определенного  товара, материального или идеального продукта. Созданный продукт может  быть предметом последующих продаж. Что касается договоров на услуги, то они предусматривают совершение должником определенных действий в  пользу кредитора. Само совершение действий (хранение, перевозка, агентирование  и т.п.) является желаемым благом и  создает исполнение договора. Требования к договорам на работы и услуги различны.

К коммерческим могут быть отнесены предварительные договоры, предусматривающие в дальнейшем заключение реализационных либо посреднических до. говоров.

Торговые отношения могут регулироваться также организационными договорами.

В данную группу входят:

• соглашения об исключительной продаже товаров;
• договоры об организации взаимосвязанной деятельности по реализации товаров;
• договоры органов исполнительной власти о межрегиональных поставках товаров;
• договоры органов власти и местного самоуправления с производственными и торговыми фирмами по вопросам осуществления торговли.

2.3. Заключение коммерческого договора

На коммерческие договоры распространяются правила гл. 28 ГК «Заключение договора». Коммерческий договор, по общему правилу, считается, заключенным, если сторонами  в требуемой форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Если договор является реальным, он считается заключенным с момента  передачи вещи. Договор, подлежащий государственной  регистрации, признается заключенным  после осуществления такой регистрации (ст. 432 ГК).

Поскольку по коммерческим договорам  реализуется главным образом  движимое имущество, большинство коммерческих сделок не требует государственной  регистрации. Требование о регистрации  должно соблюдаться в договорах, способствующих осуществлению торговой деятельности и предусматривающих  использование объектов права промышленной собственности (товарного знака  и т.п.).

Практически все торговые договоры являются консенсуальными и считаются заключенными с момента достижения соглашения сторон по всем существенным условиям и придания им установленной законом формы , а при наличии требования о государственной регистрации – при соблюдении этого требования.

Так как коммерческие отношения  возмездны, и сторонами коммерческих договоров являются субъекты предпринимательской деятельности, конструкция реального договора, при которой законодатель не желает обременять одну из сторон правоотношения обязанностью осуществить определенное действие, неприемлема.

Процесс заключения коммерческого  договора, как при согласовании условий, так и при оформлении более  сложен, нежели в бытовой сфере, в  том числе при реализации товаров  гражданам-потребителям. Сложность  коммерческих договоров состоит  в том, что обычно они предполагают не одновременную с заключением договора передачу товара, а его передачу покупателю через определенное время. В коммерческих договорах, как правило, речь идет о приобретении не единичного экземпляра, а партий товаров, подготовленных для последующей реализации, в частности, через розничную торговую сеть. Коммерческий договор часто заключается на длительный срок.

Условия коммерческих договоров обычно разрабатываются сторонами совместно, что предполагает проведение определенных согласительных процедур.

Коммерческие договоры должны заключаться  в письменной форме. Обязательность письменной формы коммерческого  договора обосновывается также тем, что, во-первых, как правило, одной  из сторон в них является юридическое  лицо, во-вторых, даже при отсутствии в числе субъектов юридических  лиц, коммерческие договоры по сумме  обычно превышают 10  -кратный МРОТ (ст. 161 ГК).

Письменная форма договора считается  соблюденной, если стороны составили  и подписали единый документ либо произвели обмен письмами, телеграммами, электронными и т.д. документами (ст. 434 ГК). Составление договора в виде единого документа требуется в основном только при реализации недвижимости (ст. 550, 560 ГК) В иных случаях любой способ документального оформления признается правильным при условии, что существует возможность достоверно установить, что документ исходит от стороны договора. Соответственно, если документ направлен юридическим лицом, он должен быть подписан уполномоченным лицом (руководителем организации) и иметь печать организации.

Порядок заключения договора принято  разделять в зависимости от того, находятся стороны в непосредственном контакте, т.е. возможно непосредственное изъявление и восприятие воли —  договоры между присутствующими  сторонами, либо момент изъявления воли разъединены во времени — договор  между отсутствующими.

Заключение договора между отсутствующими сторонами не означает обязательно  их пространственную разъединенность, а подразумевает разрыв в моменте  проявления воли. Договор, заключаемый  между пространственно разъединенными сторонами, имеющими, возможность непосредственного  общения и проявления воли, будет  считаться договором между присутствующими  сторонами (например, если стороны заключают  договор, пользуясь телефонной связью или электронной почтой). Нормы  гл. 28 ГК ориентированы на заключение договора между отсутствующими сторонами, поскольку именно в данной ситуации имеют место самостоятельные оферта и акцепт. Под офертой понимается адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение, которое содержит все существенные условия будущего договора и которое достаточно определенно выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение (ст. 435 ГК). Согласно ст. 432 ГК существенными являются условия о предмете договора, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Акцептом признается полное и безоговорочное принятие адресатом оферты (ст. 438 ГК). Если ответ о принятии предложения  содержит предложения по изменению  определенных условий, он с точки  зрения законодательства является новой  офертой (ст. 443 ГК). В таких случаях  первоначальная оферта теряет силу.

Во внешнеторговых отношениях действует  более гибкая схема, позволяющая  ускорить процесс заключения договора. Согласно п. 2 ст. 19 Венской конвенции  о договорах международной купли  -продажи, если ответ на оферту, который имеет целью служить акцептом, содержит дополнительные требования или отличные условия, не меняющие существенно условия оферты, он будет рассматриваться как акцепт, если только оферент без неоправданной задержки не уведомит о несогласии с внесенными изменениями. В случае молчания оферента предполагается, что договор заключен с учетом изменений и дополнений, предложенных акцептантом.

Договор считается заключенным  в момент получения лицом, направившим  оферту, ее акцепта(п. 1 ст.433ГК).

Таким образом, можно выделить три  стадии заключения договора «между отсутствующими»:

1) направление предложения, достаточно  определенно выражающего намерение  лица его направившего заключить  договор и содержащего все  существенные условия будущего  договора, т.е. оферты (п. 1 ст. 435 ГК);

2) получение оферты лицом, которому  она предназначена;