Ирина Эланс

Автор который поможет с любыми образовательными и учебными заданиями

Выемка как следственное действие. 2

Федеральное государственное бюджетное образовательное учреждение

высшего профессионального образования

«РОССИЙСКАЯ АКАДЕМИЯ НАРОДНОГО ХОЗЯЙСТВА И ГОСУДАРСТВЕННОЙ СЛУЖБЫ

ПРИ ПРЕЗИДЕНТЕ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ»

СЕВЕРО-ЗАПАДНЫЙ ИНСТИТУТ

Кафедра уголовного права

КОНТРОЛЬНАЯ РАБОТА

на тему: «Выемка как следственное действие»

Автор работы:

студент 3 курса

заочной формы обучения

поток 211

Довженко Елена Юрьевна

Руководитель работы:

__________________

Подпись: «____»_______2013 г.

Санкт-Петербург

2013

План:

1. Выемка

1.1 Понятие и основания производства выемки

1.2 Порядок производства выемки

Список использованных источников

1. Выемка

1.1 Понятие и основания производства выемки

Выемка представляет собой истребование и изъятие определенных предметов и документов, имеющих значение для дела. Выемка может применяться как самостоятельное следственное действие и как действие, сочетающееся с обыском.

По своему характеру и задачам выемка во многом сходна с обыском. Основные рекомендации, относящиеся к обыску, можно использовать также при подготовке и проведении выемки. Проводя выемку, следователь должен позаботиться о присутствии при этом действии лица, в ведении которого находятся искомые объекты. Выемка может быть произведена как из помещения, так и из укрытия, находящегося, например, на садовом участке и т.п. Чаще всего она проводится для изъятия документов и предметов, находящихся в ведении предприятий, организаций или учреждений.

В соответствии и на основании ст. 183 УПК РФ выемка проводится тогда, когда следователю известны подлежащие выемке предметы и известно, где они находятся или должны находиться в соответствии с установленным порядком хранения (бухгалтерские документы – в бухгалтерии, трудовые книжки – в кадровом аппарате и т.д.). Выемка, так же как и обыск, проводится по постановлению следователя или на основании судебного решения.

Судебное решение в соответствии с п. 5 и 7 ч. 2 ст. 29 УПК РФ необходимо в том случае, если выемка производится в жилище, а также если изымаются предметы и документы, содержащие информацию о вкладах и счетах в банках и иных кредитных организациях.

Под жилищем в соответствии с п. 10 ст. 5 УПК РФ понимается индивидуальный жилой дом с входящими в него жилыми и нежилыми помещениями, жилое помещение независимо от формы собственности, входящее в жилищный фонд и пригодное для постоянного или временного проживания, а равно иное помещение или строение, не входящее в жилищный фонд, но предназначенное для временного проживания¹.

По смыслу данной нормы к жилищу не относятся постройки, погреба, амбары, гаражи и другие помещения, отделенные от жилого дома и не используемые для проживания людей.

Под жилищем понимается не только место жительства, но и место пребывания. Место жительства характеризуется постоянным или преимущественным проживанием, место пребывания – официальным и временным (гостиница, дом отдыха, больница, санаторий, дачный или садовый домик и т.д.). Статус жилища (постоянного или временного) должен подтверждаться правоустанавливающими документами (договором аренды, найма, субаренды, поднайма, ордером, свидетельством о праве собственности и т.п.).

Не являются жилищем используемые для временного проживания канализационные колодцы, подвальные и чердачные помещения жилых и административных зданий, незаконно возведенные временные строения, помещения на территории баз незаконных вооруженных формирований и прочие, то есть помещения, которые не находятся под охраной действующего жилищного и гражданского законодательства.

В исключительных случаях выемка в жилище в соответствии с ч. 5 ст. 165 УПК может быть проведена на основании постановления следователя без получения судебного решения. Под исключительными случаями понимаются случаи, не терпящие отлагательства. В частности, когда основания для производства обыска возникли внезапно при производстве других следственных действий или оперативно-розыскных мероприятий; когда необходимость обыска продиктована обстоятельствами только что совершенного преступления; когда поступила информация о том, что искомые предметы могут быть в ближайшее время уничтожены, сокрыты либо утрачены.

Следует заметить, что выемка в жилище и выемка предметов и документов, содержащих информацию о вкладах и счетах в банках и иных кредитных организациях, до 1 января 2004 г. производилась с санкции прокурора.

В отличие от ч. 2 ст. 167 УПК РСФСР, законодатель предусмотрел особый порядок выемки не только документов, содержащих государственную тайну, но и документов, содержащих иную тайну, охраняемую федеральным законом. Выемка предметов и документов, составляющих государственную или иную охраняемую федеральным законом тайну, производится по постановлению следователя с санкции прокурора.

Это конституционное требование, основанное на международных нормах, воспринято Федеральным законом "Об информации, информационных технологиях и защите информации", новым уголовно-процессуальным законодательством, которое ограничило право государства беспрепятственно вторгаться в личную жизнь и предпринимательскую деятельность граждан.

Выемка документов, содержащих сведения, отнесенные к отдельным видам тайны (почтово-телеграфная корреспонденция, информация о счетах и вкладах), требует судебного решения, к остальным – санкции прокурора.

Государственная тайна в соответствии с Федеральным законом "О государственной тайне" – это защищаемые государством сведения в области военной, внешнеполитической, экономической, разведывательной, контрразведывательной и оперативно-розыскной деятельности, распространение которых может нанести ущерб безопасности Российской Федерации.

Отнесение сведений к государственной тайне осуществляется руководителями органов государственной власти в соответствии с Перечнем должностных лиц, наделенных полномочиями по отнесению сведений к государственной тайне, утверждаемым Президентом Российской Федерации. Указанные лица несут персональную ответственность за принятые ими решения о целесообразности отнесения конкретных сведений к государственной тайне.

В соответствии и на основании ст. 7 Федерального закона "О государственной тайне" не подлежат отнесению к государственной тайне и засекречиванию сведения о:

− чрезвычайных происшествиях и катастрофах, угрожающих безопасности и здоровью граждан, и их последствиях, а также о стихийных бедствиях, их официальных прогнозах и последствиях;

− состоянии экологии, здравоохранения, санитарии, демографии, образования, культуры, сельского хозяйства, а также о состоянии преступности;

− привилегиях, компенсациях и льготах, предоставляемых государством гражданам, должностным лицам, предприятиям, учреждениям и организациям;

− фактах нарушения прав и свобод человека и гражданина;

− размерах золотого запаса и государственных валютных резервах Российской Федерации;

− состоянии здоровья высших должностных лиц Российской Федерации;

− фактах нарушения законности органами государственной власти и их должностными лицами.

Должностные лица, принявшие решения о засекречивании перечисленных сведений либо о включении их в этих целях в носители сведений, составляющих государственную тайну, несут уголовную, административную или дисциплинарную ответственность в зависимости от причиненного обществу, государству и гражданам материального и морального ущерба. Граждане вправе обжаловать такие решения в суд.

Федеральное законодательство об информации (Федеральный закон "Об информации, информационных технологиях и защите информации") помимо государственной тайны вводит понятие конфиденциальной информации, то есть документированных сведений, доступ к которым ограничен в соответствии с законом государством или собственником информации. Ее истребование с целью последующего использования в доказывании предполагает соблюдение соответствующих требований.

Целями защиты конфиденциальной информации являются: предотвращение утечки, хищения, утраты, искажения, подделки информации; предотвращение угроз безопасности личности, общества, государства; предотвращение несанкционированных действий по уничтожению, модификации, искажению, копированию, блокированию информации; предотвращение других форм незаконного вмешательства в информационные ресурсы и информационные системы, обеспечение правового режима документированной информации как объекта собственности; защита конституционных прав граждан на сохранение личной тайны и конфиденциальности персональных данных, имеющихся в информационных системах; сохранение конфиденциальности документированной информации в соответствии с законодательством; обеспечение прав субъектов в информационных процессах и при разработке, производстве и применении информационных систем, технологий и средств их обеспечения².

Персональные данные по закону относятся к категории конфиденциальной информации. Поэтому деятельность негосударственных организаций и частных лиц, связанная с обработкой и предоставлением пользователям персональных данных, подлежит обязательному государственному лицензированию.

Защите подлежит любая документированная информация, неправомерное обращение с которой может нанести ущерб ее собственнику, владельцу, пользователю и иному лицу.

Собственник документов, массива документов, информационных систем или уполномоченные им лица в соответствии с указанным законом устанавливают порядок предоставления пользователю информации с указанием места, времени, ответственных должностных лиц, а также необходимых процедур и обеспечивают условия доступа пользователей к информации.

Видами конфиденциальной информации являются служебная, коммерческая, врачебная, семейная, личная, а также профессиональная тайна (судебная, адвокатская, депутатская, медицинская, нотариальная). Перечень конфиденциальных сведений содержится в Указе Президента РФ от 6 марта 1997 г. № 188 "Об утверждении Перечня сведений конфиденциального характера":

1. Сведения о фактах, событиях и обстоятельствах частной жизни гражданина, позволяющие идентифицировать его личность (персональные данные), за исключением сведений, подлежащих распространению в средствах массовой информации в установленных федеральными законами случаях.

2. Сведения, составляющие тайну следствия и судопроизводства, а также сведения о защищаемых лицах и мерах государственной защиты, осуществляемой в соответствии с Федеральным законом от 20 августа 2004 г. N 119-ФЗ "О государственной защите потерпевших, свидетелей и иных участников уголовного судопроизводства" и другими нормативными правовыми актами Российской Федерации.

3. Служебные сведения, доступ к которым ограничен органами государственной власти в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации и федеральными законами (служебная тайна).

4. Сведения, связанные с профессиональной деятельностью, доступ к которым ограничен в соответствии с Конституцией Российской Федерации и федеральными законами (врачебная, нотариальная, адвокатская тайна, тайна переписки, телефонных переговоров, почтовых отправлений, телеграфных или иных сообщений и так далее).

5. Сведения, связанные с коммерческой деятельностью, доступ к которым ограничен в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации и федеральными законами (коммерческая тайна).

6. Сведения о сущности изобретения, полезной модели или промышленного образца до официальной публикации информации о них³.

Понятия коммерческой и служебной тайны определены в ст. 139 ГК РФ, согласно которой информация составляет служебную или коммерческую тайну в случае, когда она имеет действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности ее третьим лицам, когда к ней нет свободного доступа на законном основании и обладатель информации принимает меры к охране ее конфиденциальности.

Сведения, которые не могут составлять служебную или коммерческую тайну, определяются законом и иными правовыми актами. Этот обширный перечень содержится в постановлении Правительства РСФСР от 5 декабря 1991 г. "О Перечне сведений, которые не могут составлять коммерческую тайну":

− учредительные документы (решение о создании предприятия или договор учредителей) и Устав;

− документы, дающие право заниматься предпринимательской деятельностью (документы, подтверждающие факт внесения записей о юридических лицах в Единый государственный реестр юридических лиц, свидетельства о государственной регистрации индивидуальных предпринимателей, лицензии, патенты);

− сведения по установленным формам отчетности о финансово-хозяйственной деятельности и иные сведения, необходимые для проверки правильности исчисления и уплаты налогов и других обязательных платежей в государственную бюджетную систему РСФСР;

− документы о платежеспособности;

− сведения о численности, составе работающих, их заработной плате и условиях труда, а также о наличии свободных рабочих мест;

− документы об уплате налогов и обязательных платежах;

− сведения о загрязнении окружающей среды, нарушении антимонопольного законодательства, несоблюдении безопасных условий труда, реализации продукции, причиняющей вред здоровью населения, а также других нарушениях законодательства РСФСР и размерах причиненного при этом ущерба;

− сведения об участии должностных лиц предприятия в кооперативах, малых предприятиях, товариществах, акционерных обществах, объединениях и других организациях, занимающихся предпринимательской деятельностью.

К профессиональным тайнам, обеспечивающим неприкосновенность частной жизни, защиту государственных и общественных интересов, относится охраняемая уголовно-процессуальным и уголовным законодательством судебная, адвокатская тайна, тайна, доверенная священнослужителю на исповеди, депутатская (ст. 56 УПК РФ), тайна следствия (ст. 310 УК РФ). К этому перечню относятся также медицинская тайна, тайна нотариальных действий и некоторых записей актов гражданского состояния.

Закон гарантирует гражданину конфиденциальность сведений, составляющих врачебную тайну, – ст. 30, 31, 61 Основ законодательства Российской Федерации об охране здоровья граждан, то есть сведений о факте обращения за медицинской помощью, о состоянии здоровья, диагнозе и иных сведений, полученных при обследовании и лечении гражданина, информации, содержащейся в его медицинских документах. Предоставление этой информации возможно по запросу органов дознания и следствия, прокурора и суда в связи с проведением расследования или судебным разбирательством (ст. 61).

Работники нотариальных контор обязаны хранить в тайне сведения о личной жизни граждан (содержании завещания, акта дарения имущества и т.п.). Не допускается разглашение самого факта обращения гражданина к нотариусу. Выдача справок о нотариальных действиях и документов допустимы лишь по требованию судьи, прокуратуры, органов следствия в связи с находящимися в их производстве уголовными и гражданскими делами и в установленном законом порядке. До возбуждения уголовного дела такие запросы недопустимы. Существует тайна усыновления (ст. 139 Семейного кодекса РФ) за разглашение которой предусмотрена уголовная ответственность.

К личной тайне относятся сведения, распространение которых регулируется нормами нравственности.

Вся указанная информация может находиться как в государственной, так и в частной собственности. И собственник (государство или частное лицо) определяет порядок ее предоставления. Например, информация о судимости, о регистрации по месту жительства и т.п. (относится к категории персональной) предоставляется на основе подзаконных и ведомственных нормативных правовых актов (если иное не предусмотрено законом: сведения, составляющие банковскую тайну, выдаются лишь с согласия прокурора).

Однако от предоставления информации в устном или письменном виде, относящейся к сведениям ограниченного доступа, следует отличать выемку документов, содержащих такие сведения.

В процессе выемки (в отличие от запроса) из владения собственника изымается документированная информация (документ), то есть зафиксированная на материальном носителе информация с реквизитами, позволяющими ее идентифицировать. А в этом случае, если документ содержит сведения, которые можно отнести к той или иной разновидности информации ограниченного доступа (государственной тайне или конфиденциальной информации), на производство выемки необходимо получить санкцию прокурора.

К такого вида документам относится не только официальная документация, в том числе история болезни, другие медицинские документы, но и, безусловно, нотариально заверенные письменные волеизъявления (завещания, доверенности и пр.), иные личные записи или служебные записи лиц, информация о деятельности которых находится под защитой закона.

Не требуется санкции прокурора на получение документов, содержащих личную (конфиденциальную) информацию, от собственника, если она не затрагивает интересы третьих лиц.

Если отдельными нормативными актами предусмотрен упрощенный порядок производства выемки документов, содержащих государственную или иную охраняемую законом тайну, суд, прокурор, следователь, орган дознания и дознаватель не вправе применять федеральный закон, противоречащий (ст. 7 УПК РФ). Нарушение этого правила влечет за собой признание полученных в результате выемки доказательств ничтожными.

В случае, когда к участию в производстве выемки документов, составляющих государственную тайну, допущен защитник, он знакомится с этими документами без проведения проверочных мероприятий, предусмотренных Федеральным законом "О государственной тайне", но у него отбирается соответствующая подписка.

Выемка документов, содержащих информацию о вкладах и счетах граждан в банках и иных кредитных организациях, производится исключительно на основании судебного решения. Информация об операциях и счетах юридических лиц в соответствии со ст. 26 Федерального закона "О банках и банковской деятельности" также составляет банковскую тайну и охраняется законодательством. Документы, содержащие такие сведения, носят конфиденциальный характер. Поэтому для их выемки требуется санкция прокурора.

Согласно действующему законодательству банками именуются юридические лица, действующие на основании лицензии Банка России, которые для извлечения прибыли как основной цели своей деятельности имеют право осуществлять банковские операции. Иные кредитные организации – это действующие на основе лицензии юридические лица, осуществляющие отдельные виды банковской деятельности.

При этом следует иметь в виду, что документы с информацией о счетах и вкладах граждан, юридических лиц могут храниться не только в банках и иных кредитных организациях, но и находиться во владении различного рода организаций, а также физических лиц. Несоблюдение установленного порядка выемки подобного рода документов может повлечь за собой не только обоснованный отказ следователю в их выдаче, но и признание полученных с нарушением закона доказательств ничтожными.

Следует заметить, что выемка – принудительное следственное действие. Если точно известно, где находятся подлежащие выемке предметы (документы), они изымаются без согласия их владельца. Однако, если эти предметы по какой-либо причине отсутствуют или укрываются, вместо выемки может быть произведен обыск. В случаях, не терпящих отлагательства, – без судебного решения⁴.

1.2. Порядок производства выемки

Обычный порядок производства выемки.

1) Принимается решение о необходимости и возможности выемки.

2) Прежде чем приступить к производству выемки необходимо вынести постановление, а в предусмотренных законом случаях судебное решение о ее производстве.

3) Приготавливаются необходимые для выемки видео-, кино-, фото-аппаратура и иные технические средства.

4) Приглашаются понятые, а при необходимости специалист и другие лица.

5) Обеспечивается присутствие лица, у которого производится выемка. Невозможность его участия в следственном действии должна быть подтверждена материалами, имеющимися в уголовном деле, иначе протокол выемки может быть признан недопустимым в качестве доказательства источником сведений⁵.

6) Участвующим в производстве выемки лицам перед началом следственного действия разъясняются их права и обязанности (если есть в этом необходимость, они предупреждаются о неразглашении данных предварительного следствия), ответственность и порядок производства выемки.

7) Постановление о производстве выемки оглашается под роспись лицу, у которого производится выемка. После чего ему предлагается добровольно выдать искомую вещь.

8) Следователь разрешает вопрос о возможности присутствия при выемке защитника (адвоката);

9) В случае необходимости следователь запрещает лицам, присутствующим в месте, где производится выемка, покидать его, а также общаться друг с другом или иными лицами до окончания выемки.

10) Изъятие вещи, если есть необходимость принудительное, и предъявление ее понятым. В процессе осуществления выемки разрешено вскрытие любых помещений, если владелец отказывается добровольно их открыть.

11) Производятся (в необходимых случаях) фотографирование, кино-, видеосъемка, составляются планы и схемы.

12) Составление описи изымаемых или передаваемых на особое хранение предметов, документов, с указанием количества, меры, веса или индивидуальных признаков и по возможности их стоимости.

13) Если при выемке имели место попытки уничтожить или спрятать предметы, документы или ценности либо факты нарушения порядка со стороны лиц, присутствующих при производстве данного следственного действия протокол должен содержать указание на это и на меры, принятые к нарушителям.

15) Принятие мер к тому, чтобы не были оглашены выявленные в ходе выемки обстоятельства частной жизни лица, у которого была произведена выемка, его личная и (или) семейная тайна, а также обстоятельства частной жизни других лиц.

14) Завершение протоколирования результатов данного следственного действия по правилам ст. ст. 166, 167, 182, 183 УПК РФ.

15) Копия протокола выемки вручается под расписку лицу, у которого была произведена выемка или совершеннолетним членам семьи. Если выемка производилась в помещении, принадлежащем предприятию, учреждению, организации, копия протокола вручается под расписку соответствующему должностному лицу.

Подытоживая всё вышесказанное необходимо отметить, что выемка состоит в изъятии определенных объектов, имеющих значение для дела, если точно известно, где и у кого они находятся (ст. 178 УПК). Целью же обыска является, в первую очередь, розыск и изъятие имеющих значение для дела объектов, если есть достаточные основания полагать, что они находятся в каком-либо месте или у какого-либо лица (ст.177 УПК). Оба мероприятия имеют огромное значение для расследования преступления.

Список использованных источников

1. Конституция Российской Федерации (принята всенародным голосованием 12.12. 1993) .

2. Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации (от 18. 12. 2001 №74-ФЗ) // СЗ РФ. – 2001. - №52 (ч.1). - Ст. 4921.

3. Федеральный закон "Об информации, информационных технологиях и защите информации" (от 27.07.2006 № 149-ФЗ) .

4. Закон РФ от 21.07.1993 N 5485-1 (ред. от 08.11.2011) "О государственной тайне".

5. Указ Президента РФ от 6 марта 1997 г. № 188 "Об утверждении Перечня сведений конфиденциального характера".

6. Основы законодательства Российской Федерации об охране здоровья граждан//Ведомости СНД и ВС РФ. – 1993. – № 33. –Ст. 1318

7. Долгинов С.Д. Использование обыска в раскрытии преступлений/ С.Д. Долгтнов. – М.: Проспект, 2007 – 216 с.

8. Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации. / Под общ. ред. В.В. Мозякова. - М.: Норма, 2002. – 789 с.

9. Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации / под ред. Д.Н. Козака, Е.Б. Мизулиной. - М.: Юристъ, 2002 – 684с.

10. Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации (постатейный)/ (под общей ред. В.И.Радченко) - М.: Юстицинформ, 2004 – 324 с.

11. Печников Н.П. Защита прав и свобод личности в уголовном процессе/ Н. П. Печников. – Тамбов: Изд-во Тамб. гос. техн. ун-та, 2006. – 336 с.

12. Печников Н.П. Процессуальные и тактические вопросы производства обыска и выемки в уголовном процессе: курс лекций/ Н. П. Печников. – Тамбов: Изд-во Тамб. гос. техн. ун-та, 2008 – 58 с.

13. Ратинов А.Р. Обыск и выемка/ А. Р. Ратинов. - М.: Проспект,2001 – 326 с.

14. Рыжаков А.П. Уголовный процесс: учебник для вузов/ А. П. Рыжаков. – М.: Издательство НОРМА, 2004. – 704 с.

15. Уголовный процесс: учебник/ под ред. К.Ф. Гуценко. – М.: МГУ имени Ломоносова. 2001. – 664 с.

16. Уголовный процесс: учебник для студентов вузов/ под ред. В.П. Божьева. – М.: Спарк, 2002. – 704 с.

17. Уголовный процесс. Учебник/ под общ. ред. А.В. Смирнова. – М.: КНОРУС, 2008. – 704 с.

18. Уголовный процесс: конспект лекций/ под ред. Н.В.Троицкой Н.В. – М.: Приор-издат, 2005 – 160 с.

19. Уголовно-процессуальное право: Учебник / Отв. ред. П.А. Лупинская. – М.: Проспект, 2006 – 238 с.

20. Уголовный процесс: учебник для вузов/ под общ. ред. В.И. Радченко. – М.: Юридический дом «Юстицинформ», 2006. – 784 с.

21. Чувилев А. Применение конституционных норм в уголовном судопроизводстве // Российская юстиция– 1994 - №2 – С. 5–7.

22. Шейфер С.А. Следственные действия. Система и процессуальная форма.- М.: Юридическая литература./ С.А. Шейфер. – М.: Юристъ. 2001, - 448 с.

23. Шурухнов Н.Г. Криминалистика: Учебное пособие/ Н.Г. Шурухнов. - М. Юристъ, 200. – 560 с.

¹ Долгинов С.Д. Использование обыска в раскрытии преступлений – М. 2007. – С. 24.

² Печников Н.П. Защита прав и свобод личности в уголовном процессе. – Тамбов. 2006. – С. 67.

Выемка как следственное действие. 2 📙 Контрольная → 🆔 20377