Значение римского права

ВОПРОС №1 СИСТЕМА  И ЗНАЧЕНИЕ РП

Значение римского права.

 
Римское право, его значение в истории  правового развития 
человечества и в современной юриспруденции. 
Римское право занимает в истории человечества совершенно 
исключительное место: оно пережило создавший его народ и дважды покорило себе мир. 
Зародилось оно в далекой глубине времени - тогда, когда Рим представлял еще едва заметное пятно на территории земного шара, маленькую общину среди многих других подобных же общин средней Италии. Как и весь примитивный склад жизни этой общины, римское право являло собою тогда несложную, во многом архаическую систему, проникнутую патриархальным и узконациональным характером. И если бы оно осталось на этой стадии, оно, конечно, было бы давным-давно затеряно в архивах истории. 
Но судьба вела Рим к иному будущему. Борясь за свое существование, маленькая civitas Roma постепенно растет, поглощая в себя другие соседние civitates, и крепнет в своей внутренней организации. Чем далее, тем все более и более расширяется ее территория, распространяется на всю Италию, захватывает близлежащие острова, перебрасывается на все побережье Средиземного моря, - и на сцене истории появляется огромное государство, объединяющее под своей властью почти весь тогдашний культурный мир; Рим стал синонимом мира. 
Вместе с тем Рим изменяется и внутренне: старый патриархальный строй рушится, примитивное натуральное хозяйство заменяется сложными экономическими отношениями, ."унаследованные от древности социальные перегородки стесняют. Новая жизнь требует наивысшего напряжения всех сил, всех способностей каждого отдельного индивида. В соответствии с этим римское право меняет свой характер, перестраиваясь по началам индивидуализма: свобода личности, свобода договоров и завещаний делаются его краеугольными камнями. 
Отношения военные и политические приводят Рим и к сношениям экономическим. Между тем, еще задолго до появления Рима на сцене всемирной истории на побережье Средиземного моря шел оживленный международный торговый обмен: Египет, Финикия, Греция, Карфаген давно уже находились друг с другом в постоянных торговых отношениях. Рим неизбежно втягивался в этот международный оборот, и по мере того, как он делался центром политической жизни мира, он становился также центром мирового торгового оборота. На его территории непрерывно завязывались бесконечные деловые отношения, в которых принимали участие торговцы разных национальностей; римские магистраты должны были разбирать споры, возникающие из этих отношений, должны были вырабатывать нормы для разрешения этих споров. Старое римское национальное право для этой цели не годилось; необходимо было новое право, которое было бы свободно от всяких местных и национальных особенностей, которое могло бы одинаково удовлетворить римлянина и грека, египтянина и галла. Нужно было не какое-либо национальное право, а право всемирное, универсальное. И римское право проникается этим началом универсальности; оно впитывает в себя те обычаи международного оборота, которые до него веками вырабатывались в международных сношениях; оно придает им юридическую ясность и прочность. 
Так возникало то римское право, которое стало затем общим правом всего античного мира. По существу творцом этого права был, таким образом, весь мир; Рим же явился лишь тем лаборантом, который переработал рассеянные обычаи международного оборота и слил их в единое, поразительное по своей стройности, целое. Универсализм и индивидуальность - основные начала этого целого. 
Мастерски разработанное в деталях беспримерной юриспруденцией классического периода, римское право нашло себе затем окончательное завершение в знаменитом своде - Corpus Juris Civilis императора Юстиниана, и в таком виде было завещано новому миру. Железный колосс, державший в своих руках судьбы мира, дряхлел: 
разнообразные народности, входившие в состав всемирного римского государства, тянулись в разные стороны; с границ напирали варвары новые претенденты на активное участие в мировой истории. Наступил момент, они хлынули могучими потоками и затопили весь античный мир. Настала беспокойная эпоха великого переселения народов, и кажется, что вся богатая культура древности погибла навсегда, что порвались все связи между старым и новым, что история вовсе зачеркивает страницы прошлого и начинает писать все заново. 
Но это "кажется" - обманчиво. На некоторое время, действительно, ход человеческого культурного развития как будто приостанавливается; влившийся большой массой новый человеческий материал нуждается в предварительной обработке. Несколько веков проходит в беспрерывных передвижениях новых народов, в их взаимных столкновениях; пришельцы еще не могут освоиться на новых местах, двигаются, устраиваются. Много ценного, конечно, погибает при этом из античной культуры, но не все. 
Мало-помалу беспокойный период переселения и устроения проходит. Новые народы начинают вести более или менее спокойную жизнь, развиваются, и еще через несколько столетий наступает момент, когда все, что было продумано и создано античным гением, делается понятным и ценным его наследникам. Наступает одни за другим возрождение античного права, античной культуры, античного искусства. 
Естественное экономическое развитие новых народов приводит их также мало-помалу к международным торговым отношениям. Снова, как в старом мире, на почве международного обмена сходятся друг с другом представители разных национальностей, и снова для регулирования этого обмена возникает нужда в едином общем праве, праве универсальном. Снова экономический прогресс требует освобождения личности от всяких феодальных, общинных и патриархальных пут, требует предоставления индивиду свободы деятельности, свободы самоопределения. И наследники вспоминают о заброшенном ими завещании античного мира, о римском праве, и находят в нем как раз то, что было нужно. 
Римское право делается предметом изучения: оно начинает применяться в судах: оно переходит в местное и национальное законодательство, совершается то, что носит название рецепции римского права. Во многих местах Corpus Juris Civilis Юстиниана делается прямо законом. Римское право воскресло для новой жизни и во второй раз объединило мир. Все правовое развитие Западной Европы идет под знаком римского права вплоть до настоящего времени: лишь со времени вступления в действие нового общегерманского гражданского уложения - лишь с 1 января 1900 г. исчезло формальное действие Юстиниановского Свода в тех частях Германии, в которых оно еще сохранялось. Но материальное действие его не исчезло и теперь: все самое ценное из него перелито в параграфы и статьи современных кодексов и действует под именем этих последних. 
Римское право определило не только практику, но и теорию. Непрерывное многовековое изучение римского права, в особенности остатков римской юридической литературы, формировало юридическое мышление Западной Европы и создавало сильный класс юристов, руководителей и деятельных помощников во всякой законодательной работе. Объединяя Европу на практике, римское право объединяло ее и в теоретических исканиях: юриспруденция французская работала все время рука об руку с юриспруденцией немецкой или итальянской, говорила с ней на одном и том же языке, искала разрешения одних и тех же проблем. Так возникала на почве римского права дружная общая работа всей европейской юриспруденции, продолжавшая работу мыслителей античного мира: факел, зажженный каким-либо римским Юлианом или Папиньяном, через бесконечную цепь сменявшихся рук дошел до современных 
ученых всех наций. 
Такова историческая судьба римского права. Явившись синтезом всего юридического творчества античного мира, оно легло затем в качестве фундамента для правового развития новых народов, и в качестве такого фундамента, общего для всех народов Западной Европы, оно изучается повсеместно - в Германии, Франции, Италии, Англии и т.д. Явившись базисом, на котором веками формировалась юридическая мысль, оно изучается и теперь, как теория гражданского права, как правовая система, в которой основные юридические институты и понятия нашли себе наиболее чистое от всяких случайных и национальных окрасок выражение. Недаром в прежнее время оно считалось за самый писаный разум, за ratio scripta. 
Волею нашей исторической судьбы мы, русские, были долгое время отрезаны от общения с Западной Европой, оставались чуждыми ее культуре, и, когда, наконец, отделявшие нас перегородки пали, мы очутились в хвосте общечеловеческого движения. Отстали мы и в области права. И если мы хотим в этом последнем отношении сравняться с Европой, если мы хотим говорить с ней на одном языке, мы должны, по крайней мере в школе, освоиться с основным фундаментом общеевропейского права - с правом римским. Если оно повсеместно является основой юридического образования, то у нас для этого причин еще больше. 
Но изучение римского права отнюдь не должно приводить к слепой вере в его непогрешимость, к вере в то, .что дальше идти некуда. Такая вера была бы противна истории, была бы противна и тому духу свободного исследования, которым были проникнуты самые творцы римского права -римские юристы. Лозунгом современной юриспруденции является знаменитое изречение Иеринга - "durch das romische Recht, aber uber dasselbe hinaus" -"через римское право, но вперед, дальше его". Усвоив то, что было создано предками, потомки должны работать дальше сами, ибо правовые проблемы не таковы, чтобы они могли быть решены раз навсегда. Новые условия постоянно ставят на очередь новые задачи, и юриспруденция должна постоянно оставаться на своем посту. Ее высшим призванием, ее долгом перед народом является освещение изменяющихся в истории условий и возникающих в связи с ними проблем. Быть впереди народа, освещать ему путь, направлять его правосознание ко благу и правде в человеческих отношениях - такова истинная обязанность юриспруденции и ее отдельных представителей. 
ПРЕДМЕТ "ОСНОВ РИМСКОГО ГРАЖДАНСКОГО ПРАВА" 
Термином "римское право" обозначается право античного Рима, право Римского государства рабовладельческой формации. История развития этого государства и всей системы римского права в целом изучается в составе курса истории государства и права зарубежных стран. 
Предметом изучения "Основ римского гражданского права" являются важнейшие институты имущественного права (а в связи с ними также семейного права). 
Термином "гражданское право" в современных системах права обозначают в основном ту область права, которая регулирует имущественные отношения в данном обществе. 
В латинском языке слову "гражданский" соответствует, вообще говоря, слово civilis. Однако ius civile в римском праве по своему содержанию не соответствует современному термину "гражданское право". Ius civile в римском праве имеет различное значение. Этим термином обозначается прежде всего исконное национальное древнеримское право, распространяющее свое действие исключительно на римских граждан квиритов; поэтому оно и именуется также квиритским правом. В этом смысле ius civile противопоставляется "праву народов" (ius gentium), действие которого распространялось на все римское население (включая так называемых перегринов). 
Поскольку ius gentium регулировало имущественные отношения, возникавшие и между перегринами, и между римскими гражданами, и между теми и другими, оно представляло собой разновидность римского гражданского права. Надо заметить, что тем же термином ius gentium римские юристы обозначали и представлявшуюся им более широкой философскую категорию - право-общее для всех народов; полагая, что сюда входят правила, подсказываемые самой природой человека, они употребляли для обозначения этой категории также выражение ius naturale, естественное право. 
Ius civile в других случаях противопоставляется той системе права, которая сложилась в практике преторов (и некоторых других магистров) и именуется преторским правом. 
В этом противопоставлении ius civile обозначает нормы права, исходящие от народного собрания, позднее - сената. 
Таким образом, гражданскому праву (в современном смысле) в Риме более или менее соответствовала совокупность всех трех названных систем - цивильного права, права народов и права преторского. В качестве единого термина для всей этой совокупности наиболее подходящим является ius privatum, частное право. 
ОТГРАНИЧЕНИЕ ЧАСТНОГО ПРАВА ОТ ПУБЛИЧНОГО 
Право, как совокупность известных общеобязательных норм (право в объективном смысле), имеет своей общей задачей регулирование отношений между людьми. Одни из этих отношений оно регулирует принудительным образом, так что отдельные частные лица своей волей, своими частными соглашениями их изменить не могут: все определения в этой области исходят из одного единственного центра, от одной единственной воли -воли государства. Так именно обстоит дело в сфере государственного права, уголовного права и т.д. - словом, в сфере публичного права. И в этом смысле публичное право может быть характеризовано как система юридической централизации: все оно проникнуто духом субординации, принципом власти и подчинения. 
В других областях отношений государство применяет иной прием: оно не регулирует их от себя и принудительно, а предоставляет их регулирование частной воле и частным соглашениям; само же занимает позицию власти, только охраняющей то, что будет установлено частными лицами. Если оно и устанавливает известные нормы, то по общему правилу лишь на случай, если частные лица почему-нибудь своих определений не дадут. Вследствие этого нормы права в этих областях имеют характер не принудительный (ius cogens), а лишь восполняющий, диспозитивный (ius dispositivum), и могут быть частной волей отстранены (pactis privatorum mutari possunt). Другими словами, здесь государство не ставит себя мысленно в положение единственного центра определений, а, напротив, предполагает наличность множества маленьких автономных центров, которые регулируют свои отношения сами. Мы имеем, таким образом, здесь прием юридической децентрализации, сферу не субординации, а координации, сферу частной инициативы и частного самоопределения. Это и есть область частного или гражданского права -ius privatum. Именно эту мысль по существу имели в виду и римские юристы, когда говорили "publicung ius est quod ad statum rei romanae spectat, privatum quod ad singulorum utilitatem" (Ulpianus в fr. 1.2. D.I. 1.). 
Как система юридической централизации, так и система децентрализации, как публичное право, так и частное, восполняя друг друга, одинаково необходимы для здорового социального тела. Частное право может быть в истории шире или уже, но едва ли когда оно может исчезнуть вовсе. Во всяком 
случае в прошлом человечества оно явилось могучим фактором прогресса. 
ИСТОЧНИКИ РИМСКОГО ПРАВА 
Римский историк Тит Ливии назвал законы XII таблиц "fons omnis publici privatique iuris" источником всего публичного и частного права. Слово "источник" в этой фразе употреблено в смысле корня, из которого выросло могучее дерево римского права; Ливии хотел термином "источник" обозначить начало, от которого идет развитие римского права. 
В римском праве на протяжении его истории формами правообразования служили: 1) обычное право; 2) закон (в республиканский период - постановления народного собрания; в эпоху принципата -сенатусконсульты, постановления сената, которыми вуалировалась воля принцепса; в период абсолютной монархии - императорские конституции); 3) эдикты магистратов; 4) деятельность юристов (юриспруденция). 
ОБЫЧНОЕ ПРАВО И ЗАКОН 
В Институциях Юстиниана проводится различие между правом писаным (ius scriptum) и неписаным (ius поп scriptum). Писаное право - это закон и другие нормы, исходящие от органов власти и зафиксированные ими в определенной редакции. Неписаное право - это нормы, складывающиеся в самой практике. Если такие сложившиеся в практике правила поведения людей не получают признания и защиты от государственной власти, они остаются простыми обычаями (так называемыми бытовыми); если обычаи признаются и защищаются государством, они становятся юридическими обычаями, составляют обычное право, а иногда даже воспринимаются государственной властью, придающей им форму закона. 
Обычное право представляет собой древнейшую форму образования римского права. Нормы обычного права обозначаются в римском праве терминами: mores maiorum (обычаи предков), usus (обычная практика); сюда же надо отнести: commentarii pontificum (обычаи, сложившиеся в практике жрецов); commentarii magistratuum (обычаи, сложившиеся в практике магистратов) и пр., в императорский период применяется термин consuetude (обычай). 
По мере укрепления и расширения государства неписаное обычное право становится неудовлетворительной формой ввиду неопределенности, медлительности образования и вообще затруднительности регулировать в этой правовой форме возрастающий оборот. Обычное право уступает дорогу закону и другим формам правообразования. 
В республиканский период законы проходили через народное собрание и назывались leges. Развитие жизни выдвигало этот источник права на первое место. Необходимо вместе с тем подчеркнуть, что законов в республиканском Риме все-таки издавалось не так много; получили огромное распространение специфические римские формы правообразования: эдикты судебных магистратов и деятельность юристов (юриспруденция). Консерватизму, характеризующему римское право, эти последние формы правообразования соответствовали гораздо более, чем издание новых законов. Кроме законов XII таблиц важное значение для гражданского права имеют: lex Poetelia (Пэтелиев закон), IV в.до н.э., отменивший продажу в рабство и убийство должника, не уплатившего долга; lex Aquilia (Аквилиев закон), примерно III в.до н.э., об ответственности за уничтожение и повреждение чужих вещей; lex Falcidia (Фальцидиев закон), 1 в.до н.э., об ограничении завещательных отказов и др. 
В период принципата народные собрания не соответствовали новому строю и потому должны были, естественно, утратить значение. Но так как в это время (первые три века н.э.) императорская власть еще была склонна прикрываться республиканскими формами, создавалось впечатление, что законы издавались сенатом (сенатусконсульты).  
Окончательное укрепление императорской власти привело к тому, что единоличное распоряжение императора стало признаваться законом: "что угодно императору, то имеет силу закона", а сам император "законами не связан" (legibus solutus est, D. 1,3,31). Императорские распоряжения, носившие общее наименование "конституций", существовали четырех видов: а) эдикты - общие распоряжения, обращенные к населению (термин, уцелевший от республиканских времен, когда он имел совсем другое значение); б) рескрипты - распоряжения по отдельным делам (ответы на возбуждавшиеся перед императором ходатайства); в) мандаты - инструкции, дававшиеся императорами чиновникам; г) декреты - решения по поступавшим на рассмотрение императора спорным делам. В период абсолютной монархии императорские законы стали именоваться leges; встречаются и новые термины: ieges generales, sanctio pragmatica и др.

ВОПРОС №2

1. Понятие и основные  черты римского частного права

    1. Историческое  значение римского права. Настоящий  учебник посвящен римскому частному  праву периода его наибольшего  развития (начиная с I в. н.э.). Среди  отраслей римского права на  первом месте стоит, как с  точки зрения разработанности,  так и с точки зрения своего  значения для Рима и для  последующих веков, именно частное  право. Римское частное право  оказало могущественное влияние  на все дальнейшее развитие  законодательства и правовых  учений общества, основанного на  частной собственности. Оно представляет  собой одно из важнейших исторических  явлений права. В силу исторических  судеб римского права, сделавших  его одним из факторов развития  гражданского права, римское право  должно быть знакомо каждому  образованному юристу.    

2. Понятие частного  права. Мы говорим о римском  частном праве, и потому необходимо  выяснить, что понималось в Риме  под частным правом.

В Риме еще в древние  времена различались две отрасли  права - публичное и частное право, ius publicum и ius privatum. Тит Ливий (I в. н.э.), очевидно, пользуясь уже сложившейся  терминологией, говорит, что законы XII таблиц являются источником всего  публичного и частного права.

Классическое разграничение  публичного и частного права, перешедшее в века, дает Ульпиан:

Publicum ius est quod ad statum rei romanae spectat, privatum quod ad singulorum utilitatem (D. 1. 1. 1. 2).

(Публичное право  есть то, которое относится к  положению римского государства;  частное - которое (относится)  к пользе отдельных лиц.)

С точки зрения этого  определения, кладущего в основу деления содержание нормы, т.е. различие в охраняемых правом интересах, под  публичным правом следует понимать те нормы, которые непосредственно  охраняют интересы государства и  определяют правовое положение государства  и его органов (термин ius, наряду со своим основным значением "право", "правомочие" и другими значениями, часто употребляется в смысле "нормы права"). Сюда относятся: строй государственных органов, компетенция учреждений и должностных  лиц, акты, выражающие властвование государства (наказание преступников, взимание налогов и т.п.). Ульпиан (в цитированном фрагменте) указывает, что в состав публичного права входят "святыни, жрецы, магистраты" (in sacris, in sacerdotibus, in magistratibus consistit). Но этот перечень не является исчерпывающим. В ряде случаев "публичное  право" понималось римскими юристами и в смысле вообще норм, имеющих  безусловно обязательную силу и не могущих быть измененными путем  соглашений частных лиц. Частное  же право - это нормы права, защищающие интересы отдельного лица в его взаимоотношениях с другими людьми. В область  частного права входят семейные отношения, собственность, наследование, обязательства  и т.п.

Частное право противополагается  публичному праву и является областью, непосредственное вмешательство в  которую регулирующей деятельности государства является ограниченным. Оно предоставляет известный  простор автономии отдельных  лиц, т.е. глав семейств, товаропроизводителей, выступающих на рынке, и подобных им частных собственников, представителей класса рабовладельцев: человек волен  защищать или не защищать свою собственность, волен предъявить иск или не предъявлять  иска; содержание договора определяется соглашением сторон, - и договор  защищается органами государства лишь в случае предъявления иска лицом, потерпевшим  от неисполнения договора. Еще законам XII таблиц приписывается выражение: cum nexum faciet mancipiumque uti lingua nuncupassit ita ius esto - когда лицо совершает договор  займа или приобретает собственность, то его словесные распоряжения да будут правом. Но эта частная автономия  имеет свои пределы, определяемые публичным  правом. Нормы публичного права должны быть соблюдаемы при всех условиях и не могут быть изменены отдельными лицами. Применительно к соглашениям  об этом говорит Папиниан: Ius publicum privatorum pactis mutari non potest - публичное право не может быть изменено соглашениями частных лиц (D. 2. 14. 38). Вообще характер норм публичного права имели нормы, защищавшие интересы класса рабовладельцев в целом.

В настоящее время  термин "частное право" сохранился в ряде буржуазных государств, в  особенности там, где имеется  различение гражданского и торгового  права. В эти государствах (например, Франция, Германия) частное право  включает в себя главным образом: а) гражданское право, б) торговое право.

В область гражданского права входят нормы, регулирующие имущественные  правоотношения автономных субъектов  оборота, не являющиеся торговыми, а  также семейные правоотношения и  некоторые личные права (подробности  в курсе иностранного гражданского права), а в область торгового  права - нормы, регулирующие специальные  взаимоотношения купцов и торговые сделки. В государствах, где нет  особого торгового права, говорят  обычно просто о гражданском праве.

Во избежание  недоразумений отметим, что Рим  не знал термина "гражданское право" в указанном выше значении. Римский  термин ius civile имел ряд значений. В  особенности он означал: а) древнее  право римских граждан (цивильное  право), и в этом смысле "цивильное  право" противополагалось преторскому  праву; б) всю совокупность юридических  норм, действующих в данном государстве (civitas) и выраженных в законах этого  государства; в этом смысле ius civile противополагалось ius gentium и ius naturale.

Рим был государством рабовладельческим. Классу рабовладельцев противостоял класс рабов. Раб был  вещью, находившейся в собственности  господина, и никаких прав не имел. Права предоставлялись лишь свободным  людям, и одной из основных задач  римского частного права являлось закрепление  за рабовладельцами неограниченной возможности эксплуатировать рабов. Коренное противоположение свободных  и рабов, бесправие рабов являлось важнейшим принципом римского частного права, проходящим через всю его  историю.

Но и не все  свободные люди являлись, в особенности  в древнейший период Рима, субъектами частного права. Первоначально полноправными  людьми признавались лишь римские граждане. Все не входившие в римскую  общину рассматривались в принципе как бесправные. Они считались "врагами" (hostes), которые не пользовались никакой  защитой, которые могли быть уничтожены или обращены в рабство. Такое  положение характерно для замкнутого хозяйства древней общины. Лишь развитие производства и обмена, расширение торговли с соседними государствами  влекли за собой, и притом весьма постепенно, расширение круга лиц, являвшихся субъектами частного права в римском государстве.

Этот процесс  шел двумя путями. С одной стороны, по мере роста территории римской  державы и завоевания соседних государств происходило включение в римское  государство ряда чужеземных общин; тем самым непрерывно увеличивалось  количество римских граждан. К началу н.э. Римская империя включала в  свой состав самые разнообразные  муниципии, колонии, общины, провинции. Римское гражданство потеряло свои прежние, узко национальные, черты. С  другой стороны, развитие торговли с  другими народами вызвало необходимость  признания и за купцами других стран основных частных прав, которые  необходимы для торгового оборота: права собственности, права вступать в договоры и требовать исполнения договора путем судебного иска и  т.п. Это предоставление прав чужакам  достигалось главным образом  не путем распространения на неримлян норм, исконно регламентировавших частные  права римских граждан, но путем  выработки претором для взаимоотношений  римлян и неримлян (перегринов) и  неримлян между собой особой системы  частного права - "права народов" (ius gentium).

Ius gentium являлось  неоднородным по своему составу:  оно включало в себя как  нормы, взятые из исконного  римского права, так и нормы,  заимствованные из права других  народов (в частности - из греческого  права) и доказавшие свою жизненность,  свою пригодность для регулирования  оборота. Можно сказать, что  ius gentium вмещало в себя все значительное, что выработал античный мир  в области правовых институтов, связанных с торговлей. Так  создавался дуализм исконного  римского права (цивильного права)  и права народов, кончившийся  победой ius gentium над исконным национальным  римским правом (это произошло  в первые века н.э. - подробности  см. п. 12). Создание ius gentium, приспособленного  для взаимоотношений купцов различных  стран, явилось одним из обстоятельств,  содействовавших рецепции римского  права (п. 6) и обеспечило римскому  частному праву его место в  истории.

Изложенные обстоятельства привели к выработке юридического принципа, лежавшего в основе всего  римского частного права и являвшегося  в свое время огромным шагом вперед: появилось (хотя и с рядом ограничений) начало формального равенства в  области частного права всех свободных  лиц.    

3. Основные черты  римского частного права. На  всем протяжении истории общества  мы не встречаем другой системы  частного права, достигшей такой  детализации и столь высокого  уровня юридической формы и  юридической техники, как римское  частное право. Следует в особенности  отметить два правовых института,  которые вызвали в Риме подробную  регламентацию, имевшую особое  значение для хозяйственного  оборота Рима, для закрепления  и усиления эксплуатации рабов  и малоимущих свободных, производившейся  верхушкой рабовладельческого общества.     

Во-первых, институт неограниченной индивидуальной частной  собственности, выросший из необходимости  установить, в возможно широком объеме, права рабовладельцев на землю, обеспечить полную свободу эксплуатации рабов  и предоставить купцам действительную возможность распоряжаться товарами.     

Во-вторых, институт договора. Торговый оборот, достигший  своего наивысшего развития в Риме в первые века н.э., и вообще ведение  богачами крупного хозяйства вызвали  необходимость подробной разработки разнообразных типов договорных отношений и детальнейшей формулировки прав и обязанностей контрагентов на основе твердости договора и безжалостного  отношения к должнику, не выполнившему договора.

Римское частное  право является предельным выражением индивидуализма и наибольшей свободы  правового самоопределения имущих слоев свободного населения. К началу н.э. уже давно исчезли пережитки  первобытно-общинного строя, проявления семейной общности имущества. В центре частного права стоит единоличный  субъект собственности, самостоятельно выступающий в обороте и единолично несущий ответственность за свои действия. Индивидуализм в римском  частном праве - это индивидуализм  домохозяина, рабовладельца, ведущего хозяйство и сталкивающегося  на рынке с другими такими же хозяевами.

Последовательное  проведение этих начал, имеющих огромную ценность для господствующего класса общества, основанного на эксплуатации, сочеталось в Риме с находящейся  на весьма высоком уровне формой выражения  юридических норм.

Точность формулировок, ясность построения и аргументации и глубокая жизненность, конкретность и практичность права и вместе с тем полное соответствие всех юридических  выводов интересам господствующего  класса - все это является отличительными признаками частного римского права. Недаром  многие римские юридические выражения  и формулы перешли в века.

Достоинства формулировок римского частного права не могут  быть, конечно, объяснимы какой-либо особой гениальностью римских юристов <*>, но обусловливаются более  глубокими причинами.

--------------------------------

<*> Мы не отрицаем, конечно, что видные римские  юристы, насколько мы их знаем,  были очень образованными людьми, превосходно знали труды своих  предшественников и сложившуюся  практику применения законов  и эдиктов, великолепно сознавали  потребности жизни, умели находить  формулировки, в полной мере отвечающие  интересам господствующего класса, и были первоклассными стилистами. Они вообще являлись очень  культурными, по тогдашним понятиям, людьми.

Римское частное  право с точки зрения способа  фиксирования и выражения юридических  норм в корне отличается от современных  систем частного (гражданского) права  большинства государств. В этих государствах (кроме англо-американских стран) частноправовые нормы получают главным образом  форму закона и записываются в  кодексах или в отдельных законах, т.е. представляют собой систему  абстрактных, расположенных в строгом  порядке подчиненных и соподчиненных  общих положений. Наоборот, источники  римского частного права представляют собой главным образом совокупность решений конкретных казусов, и в  этом большое внешнее сходство римского частного права с англо-американским "общим правом" (common law). Если римский юрист и высказывает общее положение, то он делает это на основе рассмотрения конкретного случая. Конечно, римские юристы оставили нам и сборники общих правил (всякого рода институции, правила, дигесты), но эти сборники являются лишь дальнейшей обработкой и обобщением выводов конкретных судебных дел.

Римское частное  право развивалось на почве осуществления  судебной защиты права. Претор (и иные магистраты) определял в порядке  осуществления своей высшей административной власти, какие притязания получают защиту со стороны государства, в  каких случаях дается иск, не справляясь с тем, имеется ли норма закона или обычая, обосновывающая данное притязание. "Actionem dabo" ("я дам  иск") - вот основной метод формулировки претором частноправовых норм. Но преторский эдикт дает лишь краткие и общие  указания; эти указания требуют конкретной разработки - при каких именно условиях дается иск и какие случаи под  данный иск не подходят, какие обстоятельства обессиливают предъявленный иск, что  именно можно требовать и чего требовать нельзя и т.п. И вместе с тем нужна была постоянная разработка вопроса о том, какие отдельные  правила эдикта прежнего претора  уже устарели или являются нецелесообразными  и какие новые правила нужно  внести в эдикт, издаваемый вновь  избранным претором. Для анализа  этих вопросов требовалась огромная работа, и эта работа была выполнена  римскими юристами, которые на протяжении столетий являлись и советниками  претора, и руководителями сторон в  процессе. Римского юриста интересовало данное конкретное дело, но на основании  анализа множества конкретных дел  выявлялись принципы права.

Non ex regula ius sumatur sed ex iure quod est regula fiat (D. 50. 17. 1. Павел).

(Не на основании  (общего) правила должно устанавливаться  конкретное правомочие, но на  основании конкретных правомочий  создается (общее) правило.)

Если и в современном  государстве правомочие лица, выводимое  из общей нормы, непосредственно  связано (по общему правилу) с возможностью судебной защиты этого правомочия, то в Риме эта связь представляется особо резко выраженной и идущей, если можно так выразиться, в обратном порядке: не от правомочия к иску, а  от иска к правомочию. Если позиция  современного права может быть выражена формулой "я имею иск, так как  имею право", то для Рима (в особенности  в области прав на вещи и обязательств) характерна иная формула: "я имею право, так как мне предоставлен иск". И римское частное право  с точки зрения его внешности  может быть охарактеризовано как  система исков (см. п. 54).

Римские юристы являлись необходимыми и желанными помощниками  претора. Они обеспечивали безупречность  формулировки решения, продуманность  его по существу, соответствие его  интересам господствующего класса. Отсюда - их авторитет, оставляющий  далеко за собой авторитет частных  юристов в других странах.

Два основных - и  противоположных - принципа пронизывают  процесс разработки римского права  претором и юристами.

(1) Консерватизм. Претор  и юристы относились с подчеркнутым  уважением к постановлениям закона, правилам эдикта, мнениям старых  авторитетных юристов. Римский  юрист любит показать, что его  вывод, даже по второстепенному  вопросу, соответствует взглядам  его предшественников. Это уважение  к старому праву, иногда переходящее  в какое-то благоговение, является  неслучайным: оно имеет целью  подчеркнуть незыблемость права,  неизменность существующего социального  строя, недопустимость каких-либо  новшеств, могущих оказаться вредными  для верхушки класса рабовладельцев. Римский юрист нередко предпочитал  прибегнуть к натяжкам при  толковании сложившейся нормы,  лишь бы не отбрасывать прежнего, не выявлять изменчивости права.

(2) Прогрессивность.  Но если развивающиеся производственные  отношения не вмещались, ни  при каком толковании, в прежние  нормы, если современные интересы  господствующего класса не защищались  древними правилами, если обнаруживался  пробел в праве, то юрист  не боялся сформулировать новое  начало. Но не путем отмены  старого закона или обычая: на  такую отмену римские магистраты  и юристы не были управомочены, и такая ломка могла бы вселить  вредное для господствующего  класса мнение об изменчивости  права. Римский юрист предпринимал  обходное движение. Наряду со  старым правом и без отмены  последнего вырабатывались новые  нормы путем вносимых претором дополнений прежнего эдикта или путем формулировки юристами новых взглядов. И жизнь начинала течь по новому руслу, хотя старое русло не засыпалось - оно просто высыхало. Так, наряду с цивильной собственностью была создана так называемая бонитарная, или преторская, собственность (не носившая названия собственности, но дававшая управомоченному лицу все права собственника) (п. 193), наряду с цивильным наследственным правом была создана преторская система наследования (опять-таки даже не носившая названия наследования, п. 236) и т.п.

Этот труд постепенных  и осторожных пристроек к старому  зданию приводил к тому, что римское  право непрерывно развивалось. Оно  непрерывно освобождалось от всего  устаревшего, не выдержавшего проверки жизни и ни на минуту не окостеневало, но в каждый данный момент соответствовало  потребностям современной жизни. Как  полипы создают коралловые острова, так и римские юристы путем  бесконечных наслоений создавали  перешедшее в века здание римского частного права.

Труд римских  юристов - это многовековой и лишь в незначительной степени дошедший до нас <*> труд, приведший в первые века н.э. к детальной разработке всех юридических вопросов, связанных  с относительно сложной хозяйственной  жизнью того времени. Римские юристы придали римскому частному праву  тот вид, который обеспечил римскому праву его место в истории. Недаром еще в древности говорили, что юристы "создали" римское  право.

--------------------------------

<*> Следует иметь  в виду, что наш основной источник  сведений о сочинениях юристов  - Дигесты Юстиниана - представляет  собой лишь небольшие отрывки  из сочинений лишь очень небольшого  числа юристов. Многих, даже очень  видных юристов, мы знаем лишь  по упоминаниям их имени позднейшими  юристами и по отдельным цитатам  из их сочинений. Несомненно, что  о большинстве юристов мы просто  ничего не знаем и никогда  не узнаем. Ясно, что дошедшие  до нас источники римского  частного права являются лишь  очень небольшой частью действительно  существовавших источников.

И когда, начиная  в особенности с конца III в. н.э., ослабла, а затем исчезла прежняя  творческая работа юристов-практиков  и преобладающее значение получила законодательная деятельность императоров, то римское частное право уже  начало застывать. Эти факты отражали закат политического могущества римской державы и деградацию хозяйственной жизни.

ВОПРОС №3Система римского права

(I.2.1) Понятие права.

Обозначению общего понятия права— во всем множестве  предполагаемых оттенков и соотношений  —служило латинское слово jus, имеющее  древнейшее, еще индоарийское происхож дение. В исходном, филологическом значении этого слова (посредством чего выражается и общее духовное представление  национальной культу ры о той или  иной категории) отсутствует какое-либо сопряжение с пред ставлением о справедливом, подобно тому как в аналогичное  русское слово «право» имманентно вошло понятие «правоты», «правды». Изна чальное представление о  праве в римском юридическом  обиходе было лишено оттенка морального долженствования, право полагается только как надындивидуальная данность — и это воплотилось во всей системе категорий, связываемых  с общим понятием права.

Понятие права, jus, имело чисто социальную наполненность. В этом отношении  римляне противопоставляли fas как  установление божественного происхождения  и jus как установление человеческого  общежития. Первое представляет собой  род священного, единожды и навсегда в неизменном виде установленного права, переданного людям в виде об щих  заветов для неукоснительного следования, не подверженного сомне нию и  лукавому истолкованию, гарантированного Божественным возмез дием; благодетельность предначертаний и требований fas следует  из презумпции его неумолимой гуманности. Fas определяет собою как бы внешние  рамки существования общины (святость гостеприимства, соблю дение междуобщинных  и международных договоров, статус главы рода или общины), и санкцией за его нарушения следует изгнание из общины или «предание воле богов». Jus — это внутреннее право общины, форми руется оно общественным согласием  без всякого участия высших сил, и его обязательность основывается либо на целесообразности следования предписанному, либо на властной принудительности. Fas lex divina, jus lex humana est.

Этимология  слова jus, которая бы позволила точнее характеризо вать понятие о праве, краеугольное для римской юридической  культуры, не ясна. Ближайшие сопоставления, которые принято делать, сводятся к аналогиям c jussum (приказ, повеление) и с именем верховного божества римского языческого пантеона Jupiter; и в первом и во втором случае един ственной характеристикой  исходного понятия о праве  становится власт ная обязательность, опирающаяся на подчинение силе.

Понятие права в римской юридической  культуре имело много разных сопряжений. Правом могли обозначаться правила  общежития в отличие от нравов и обычаев. Право могло означать определенное обще ственное или государственное  состояние — в отличие от бесправия. Наконец, право могло сливаться с более общим понятием правопорядка во обще. Тем же словом могла обозначаться совокупность норм, отличаю щаяся по своему источнику: право божественное — право человеческое; по своему формальному характеру: право писаное — право неписаное; по историческому значению: право новое — право древнее. Jus обозна чало и субъективное право: право кого-либо на выражение воли, на заве щание, на вещь, или даже более узко — на отказ от опекуна. Несмотря на множественность своих значений, для того чтобы быть рассматриваемым в качестве юридического права, т.е. функционирующего в сфере регули рования юридических отношений, помимо властной принудительности, право должно отвечать некоторым основным критериям.

Право может иметь субъективное происхождение, но не субъек тивное, чисто индивидуальное содержание. В нем должна присутствовать общечеловеческая целесообразность: «Права установлены не для единой персоны, но для общего значения». Затем, право  должно предоставлять своего рода меру общественного согласия относительно тех или иных вопросов общежития: «Все право введено соглашением, или уста новлено необходимостью, или закреплено обычаем». Это, следуя римс кому классическому юристу Модестину, своего рода общественные ис точники права, и наличие конкретного происхождения (из определенного и принятого традицией источника) является необходимой чертой для него. Наконец позднейшее историческое воздействие на понимание права ан тичной философии стоицизма включила в содержание права ценностные представления: «Предписания права суть следующие: честно жить не оскорблять другого, воздавать каждому должное».

Главным критерием собственно юридического права (в отличие от отвлеченных  понятий - естественное право, божественное право ку лачное право и т. п.) является его выраженность в конкретных юридичес ких нормах, представляющих как форму  существования права так и  преобладающий вид его жизненного применения в юридической практике

(I.2.2) Классификация юридических норм.

Юридическая нор ма (norma agendi) составляет выражение  правовой воли субъекта управомоченного  на это всем данным сообществом или  народом; поэтому она называлась объективным правом в отличие  от индивидуального потен циального  правомочия, или субъективного права. Формирование таких норм сводится обыкновенно  к нескольким наиболее общим историчес  ким понятиям или историко-логическим процедурам.

Юридическая норма может быть (1) непосредственно  установле на предписанием источника, имеющего правовую силу - обычая зако на, судебной практики; такая норма, как  правило, определенна и однозначна. Норма может быть (2) установлена  путем истолкования общих или  конкретных предписаний источника  права, причем это истолкование должно подчиняться определенным выработанным правилам. Истолко вание может  быть легальным или доктринальным; первое есть разъясне ние нормы с  помощью конкретных норм, почерпнутых  из того же или родственного правового  источника — того же закона, того же постанов ления суда и т.д. Легальное  толкование имеет силу, равную собственно истолковываемой норме, поскольку  в строгом смысле, при соблюдении полноты и логических правил, не создает ничего нового. Доктринальное  истолкование - это разъяснение нормы  на основании общего понима ния слов (тогда оно специально называется грамматическое истолкова ние) или  обстоятельств существования закона (логическое истолкование). Для полного  и правильного представления  о качестве юридической нор мы римская правовая культура требовала  всеобъемлющего истолкования: «Знать законы — это не придерживаться их слов, но силы и значения». По своим  формальным последствиям истолкование могло быть распространительным, когда  норма переносилась на такие отношения, которые буквально этим правовым источником не предусматривались, но были бы предусмотрены, если бы правообразователь  их коснулся, и ограничитель ным, когда  исполнение некоторых условий предельно  сужало действие истолковываемой нормы. Наконец, юридическая норма может  быть вы пилена (3) путем аналогии, т.е. распространения действия родственных  норм на основании тождества правовых начал. Не все юридические случаи могли быть предусмотрены конкретными  распоряжениями источников права, и  если принцип решения таких дел  ясен, то ничто не должно останавливать  от решения по существу, применяя или аналогию конкрет ной нормы, или общего предписания права: Ubi eadem legis ratio, ibi eadem legis dispositio.