Содержание

     Введение……………………………………………………………………….3

     Глава 1. Правовые основы статуса адвоката-представителя  в гражданском    процессе………………………………………………………………………………5

1. Понятие судебного  представительства………………....………..…......5

          1.2. Правовые основания представительства, осуществляемого

адвокатом………………………………….………………..………..………...…….6

     1.3. Полномочия адвоката-представителя в гражданском процессе и порядок их оформления………………………………………………..…………..11

     Глава 2. Выработка позиции по делу. Подготовка к судебному разбирательству…………………………………………………………………….16

          2.1. Методика разработки адвокатом правовой позиции по делу….…….16

     2.2.  Подготовка адвокатом материалов дела ………………………...…...18

     2.3.  Составление адвокатом процессуальных  документов………………19

     2.4.  Подача искового заявления и объяснений по делу…………………..22

          Глава 3. Выступление адвоката в судебном заседании…………………...24

     3.1. Объяснения сторон……………………………………………………...25

     3.2. Исследование доказательств…………………………………………...28

     3.3. Прения сторон…………………………………………………………..31

     3.4. Выступление адвоката в вышестоящей  инстанции…………………..35

          Заключение…………………………………………………………………..37

          Список использованной литературы……………………………………..39 
 

     Введение

     Одним из важнейших элементов механизма  обеспечения прав и свобод личности в любом обществе является гарантия получения юридической помощи. Оказавшись в проблемной ситуации и не имея специальных юридических познаний и навыков, человек нуждается в квалифицированной помощи профессионала для осуществления и защиты своих интересов. В связи с этим право на юридическую помощь носит универсальный характер, поскольку выступает в качестве гарантии эффективной реализации иных прав и свобод личности, в том числе процессуальных прав участника гражданского судопроизводства. Необходимость вовлечения в сферу гражданских процессуальных отношений профессионального представителя обусловлена как невозможностью личного участия стороны в процессе, так и добровольным обращением ее к помощи представителя.

     Институт  судебного (процессуального) представительства имеет свои истоки в римском праве. Его развитие происходило от полного неприятия в связи с принципом "Никто не может искать по закону от чужого имени" вплоть до возникновения особого сословия правозаступников¹. В римском праве правозаступники (профессиональные представители) не являлись процессуальными участниками дела, а приглашались в суд для оказания помощи, прежде всего суду, своими советами и речами. Тем самым вопрос о положении представителя в гражданском процессе, до сих пор являющийся дискуссионным, заложен еще в римской юриспруденции. В связи с этим исследование деятельности судебного представителя в современном гражданском процессе при осуществлении им защиты представляемых лиц, а также пределы осуществления этого права первоначально предполагают выяснение вопроса об основаниях возникновения судебного представительства, месте представителя в судебном процессе среди иных лиц, участвующих в деле, функциях представителя, а также формах и методах реализации полномочий представителя при осуществлении "чужого" по своей природе права на защиту.

     Тема настоящей работы вызывает большой исследовательский интерес, обусловленный, в первую очередь, ее актуальностью, как в теоретическом, так и в практическом смыслах, а также широким кругом нерешенных проблем правоприменительного характера.

     Целью данной работы является рассмотрение участия адвоката в гражданском  процессе.

     Цель  конкретизируется в постановке следующих  задач:

1. проанализировать правовые основы статуса адвоката-представителя в гражданском процессе;
2. рассмотреть вопросы выработки позиции адвоката по делу и проблемы доказывания в гражданском процессе;
3. исследовать деятельность адвоката в судебном заседании.

     Объект  исследования отношения представительства  в гражданском процессе.

     Предмет исследования: участие адвоката как  представителя в гражданском  процессе.

     При проведении исследования применялись  общенаучные и специальные методы познания: анализ, синтез, моделирование, формально-логический, системно-структурный, сравнительно-правовой анализ.

     Представленная  работа состоит из введения, трех глав, заключения и списка использованной литературы.

     Глава 1. Правовые основы статуса  адвоката-представителя  в гражданском  процессе

1. Понятие судебного представительства

     Если  в гражданском праве представительство связано с совершением юридических действий от имени представляемого, порождающих для него обязательные юридические последствия, то в уголовном, гражданском, арбитражном процессуальном праве представителями именуются также лица, которые оказывают представляемому юридическую помощь, действуя при этом от собственного имени, хотя и в интересах представляемого. В гражданском процессе представитель выступает от имени представляемого лишь в случае, когда совершает юридические действия, порождающие для представляемого определённые процессуальные и юридические последствия. В ГПК РФ положения о представительстве регулируются нормами Главы V (ст.ст.48-54).

     Необходимость в судебном представительстве обусловлена  различными причинами. Некоторые участвующие в деле лица могут не обладать гражданской процессуальной дееспособностью (несовершеннолетние, лица, признанные судом недееспособными). Так как недееспособные граждане не могут лично вести свои дела в суде, их права реализуют законные представители (родители, усыновители, опекуны, попечители). Необходимость в представительстве нередко вызвана желанием заинтересованных лиц получить квалифицированную юридическую помощь при рассмотрении их гражданских дел в суде. Участие судебного представителя в процессе способствует более полному выяснению всех обстоятельств по делу, проявлении инициативы и активности участников процесса. Представительство в суде играет важную роль в случаях болезни лица, командировки или особой занятости².

     Представительство в гражданском процессе имеет большое значение и служит важной гарантией в деле обеспечения защиты прав, свобод и законных интересов граждан и организаций. В связи с этим, законодательством установлен широкий круг лиц, которые могут участвовать в качестве представителей в суде. Особое положение в представительстве отводится адвокатам.

     В соответствии с положениями ч.1. ст. 48 Конституции Российской Федерации  каждому гарантируется право  на получение квалифицированной  юридической помощи. Хотя в современном  правовом понимании главная роль адвокатуры сводится к участию адвоката в уголовном процессе, на основании норм Конституции РФ, положений Гражданско-процессуального кодекса Российской Федерации и иных федеральных законов, адвокат может участвовать и в гражданском судопроизводстве³. Адвокатура призвана выступать в роли гаранта соблюдения субъективных прав граждан и организаций как в гражданском, так и в арбитражном судопроизводстве, поэтому адвокат и указан в числе лиц, которые могут выступать в качестве представителей сторон в суде. Адвокаты – это лица, обладающие специальными знаниями в области права и практическим опытом ведения дел в суде, для которых защита и оказание помощи в защите прав, свобод и интересов других лиц – профессиональное занятие, именно они призваны оказывать наиболее квалифицированную правовую помощь. В связи с этим, чаще всего представителями в суде являются адвокаты⁴. 

1.2. Правовые основания представительства,

осуществляемого адвокатом 

     Граждане  вправе вести свои дела в суде лично  или через представителей. Личное участие в деле гражданина не лишает его права иметь по этому делу представителя. Дела организаций ведут в суде их органы, действующие в пределах полномочий, предоставленных им федеральным законом, иными правовыми актами или учредительными документами, либо представители (ст. 48 ГПК).

     Судебное  представительство есть специальный  вид общегражданского производства. Адвокат добровольно избирается стороной и действует в пределах предоставляемых полномочий. Правоотношения возникают из договора поручения, по которому одна сторона (поверенный) обязуется совершить от имени и за счёт другой стороны (доверителя) определённые юридические действия в соответствии со ст. 361 Гражданского кодекса Российской Федерации. Это позволяет понять принципиальное различие в правовом положении адвоката в уголовном и гражданском судопроизводстве.

     Согласно  ст. 49 УПК РФ защитник обязан оказывать  обвиняемому необходимую юридическую  помощь и использовать все указанные  в законе средства и методы в целях  выяснения обстоятельств, оправдывающих обвиняемого или смягчающих его ответственность. Защитник в уголовном процессе является самостоятельным участником уголовного судопроизводства с полномочиями, которые определены ему законом. Для производства процессуальных действий защитнику не требуется никаких специальных полномочий обвиняемого.

     В гражданском процессе осуществляется судебное представительство, содержание которого составляют процессуальные действия, последствия которых распространяются на доверителя. Доверитель определяет объём полномочий адвоката и поручает ему ведение дела. Чтобы получить правовую помощь, гражданин или организация обязаны заключить с адвокатом соглашение об оказании юридической помощи, которое должно содержать предусмотренные законом условия (п.4 ст. 25 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации»).

     Предметом судебного представительства не могут быть незаконные или необоснованные требования клиента. На основе поручения  адвокат призван защищать интересы доверителя. Но он должен вместе с тем помнить, что главное в судебном процессе – это решить дело в соответствии с требованиями закона. Дальнейшее является следствием выполнения адвокатом своих профессиональных обязанностей. Адвокат решает, как именно и какими средствами лучше защищать интересы доверителя. Он разрабатывает правовую позицию, отбирает доказательства, использует все предусмотренные законом возможности для успешного выполнения принятого поручения⁵.

     Адвокат обязан разъяснить доверителю правовую позицию и согласовать её с  ним. Таким путём устраняются возникающие иногда разногласия, которые отрицательно сказываются на выполнении поручения и даже на самом судебном представительстве. По общему правилу, адвокат обязан отказаться от принятия поручения или прекратить представительство и выйти из процесса, если его правовая позиция противоречит позиции стороны.

     Разногласия между адвокатом и доверителем  могут касаться как правовой позиции  в целом, так и выполнения отдельных  процессуальных действий. Если доверитель возражает против допроса в суде свидетеля, адвокат не должен заявлять ходатайства о его вызове. Адвокат не вправе вопреки воле клиента заявить спор о подлоге, просить суд о приобщении документов, осмотре на месте, назначении экспертизы и т.п.⁶ Конечно, всегда можно выяснить причины возражений доверителя, оценить, насколько они серьёзны, и указать ему на последствия несовершения процессуальных действий, устранить разногласия. Но если они остаются и существенно ограничивают адвоката в использовании процессуальных средств, перед доверителем и судом должен быть поставлен вопрос о прекращении судебного представительства. Суд не может входить в обсуждение мотивов расторжения договора поручения. Адвокату достаточно сделать заявление о выходе из процесса, не раскрывая существа возникших разногласий. Согласно Гражданскому кодексу Российской Федерации, поверенный вправе отказаться от поручения во всякое время.

     Отказ от исполнения судебного поручения  допустим только в тех редких случаях, когда действительно отсутствует  дальнейшая возможность осуществления представительства по правовым, процессуальным или этическим мотивам.

     Необходимо  учитывать, что выход адвоката из процесса может создать ложное мнение в необоснованности требований или  возражений стороны, и тем самым  повлиять на исход судебного спора.

     Адвокаты, осуществляющие представительство, должны иметь для этого соответствующие  полномочия. В соответствии с положениями  ч.5. ст. 53 ГПК РФ право адвоката на выступление в суде в качестве представителя удостоверяется ордером, выданным соответствующим адвокатским образованием. Ордер даёт представителю право на совершение от имени представляемого всех процессуальных действий, кроме передачи дела в третейский суд, полного или частичного отказа от исковых требований, признания иска, изменения предмета иска, заключения мировой сделки, передачи полномочий другому лицу (передоверия), обжалования решения суда, предъявления исполнительного листа ко взысканию, получения присуждённого имущества или денег⁷. На совершение указанных действий адвокат должен иметь письменную доверенность, оформленную в порядке, предусмотренном законом. На основании ч.6. ст. 53 ГПК полномочия представителя могут быть определены также в устном заявлении, занесённом в протокол судебного заседания, или письменном заявлении доверителя в суде. Доверенностью оформляются специальные полномочия адвоката, дающие право на совершение процессуальных действий, связанных с распоряжением объектом процесса. В этом случае доверитель передаёт адвокату часть своих прав (иногда все), составляющих принцип диспозитивности. Адвокату нужно быть особо внимательным при использовании таких прав, имея в виду серьёзные последствия, возникающие для доверителя.

     Например, отказ от иска навсегда лишает доверителя возможности защищать это своё требование в судебном порядке. Изменение предмета иска порождает невозможность вторичного обращения в суд по первоначальному требованию. Заключение мирового соглашения окончательно разрешает спор в том варианте, о котором договорились стороны. Аналогичные последствия влечёт признание иска. Прежде чем принять отказ от иска, признать иск или утвердить мировое соглашение, суд проверяет соответствие их закону, отсутствие нарушения прав сторон или интересов государства. Но предварительно такой анализ должен проделать адвокат⁸.

     Представительство по доверенности ставит перед адвокатом ряд новых задач, которые предстоит решить в отсутствие клиента.

     Полномочия  на ведение дела предъявляются суду. Адвокат обязан позаботиться о надлежащем оформлении своих полномочий, а также  проверить право на представительство у других участников процесса. В соответствии с законом, юридические последствия порождают лишь такие процессуальные действия, которые совершены в пределах полномочий. Решения, вынесенные без учёта этого правила, подлежат отмене.

     Следует заметить, что в некоторых случаях, суд назначает адвоката для представительства в суде (ст. 50 ГПК РФ): суд назначает адвоката в качестве представителя в случае отсутствия представителя у ответчика, место жительство которого неизвестно, а также в других, предусмотренных федеральным законом, случаях.

     1.3. Полномочия адвоката-представителя  в гражданском  процессе и порядок  их оформления

     Судебный  представитель вправе совершать  те процессуальные действия, на совершение которых он уполномочен доверителем. Следует сказать о том, что полномочия представителя делятся на общие и специальные.

     Общие полномочия предоставляют право  представителю совершать от имени  доверителя весь комплекс процессуальных действий и осуществлять процессуальные права, принадлежащие самому доверителю. При этом перечисления всего комплекса общих полномочий в доверенности не требуется, поскольку представитель обладает ими в силу своего статуса.

     К таким действиям относятся:

     - предъявление иска;

     - право полного или частичного  отказа от исковых требований;

     - признание иска, изменения предмета  и основания иска;

     - предъявление и подписание встречного  иска;

     - предъявление кассационных жалоб;

     - предъявление жалоб в порядке  надзора;

     - знакомство с материалами дела (делать выписки из них, снимать  копии);

     - заявление ходатайства;

     - дача устных и письменных объяснений  суду;

     - представление своих доводов  и соображений по возникающим  в ходе судебного разбирательства  вопросам;

     - возражение против ходатайств, доводов  и соображений других лиц, участвующих  в деле;

     - дача согласия на рассмотрение  дела в заочном производстве  с вынесением заочного решения;

     - получение решения и определения  суда;

     - заключение мирового соглашения;

     - обжалование решения суда.

     Все эти полномочия представителя могут  быть определены как в устном заявлении, занесенном в протокол судебного заседания, так и в письменном заявлении доверителя в суде (ч. 6 ст. 53 ГПК РФ)⁹.

     Что же касается специальных полномочий, то они должны быть прямо предоставлены  доверителем путем указания на них  в доверенности. Это связано с тем, что совершение некоторых процессуальных действий направлено на возникновение, изменение и прекращение процессуальных прав и обязанностей¹⁰.

     К числу таких специальных полномочий закон относит право на:

     - подписание искового заявления;

     - подписание отзыва на исковое  заявление;

     - подписание заявления об обеспечении  иска;

     - передачу дела в третейский  суд;

     - полный отказ от исковых требований;

     - частичный отказ от исковых  требований;

     - признание иска;

     - изменение основания иска;

     - изменение предмета иска;

     - заключение мирового соглашения;

     - заключение соглашения по фактическим  обстоятельствам;

     - передачу своих полномочий представителя  другому лицу (передоверие);

     - подписание заявления о пересмотре  судебных актов по вновь открывшимся  обстоятельствам;

     - обжалование судебного акта арбитражного  суда;

     - получение присужденных денежных  средств или иного имущества¹¹.

     Оформление  полномочий представителя во многом зависит от вида формы адвокатского образования.

     По  общему правилу полномочия представителей должны быть выражены в доверенности, выданной и оформленной в соответствии с федеральным законом.

     В соответствии со ст. 185 ГК РФ доверенностью  признается письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом другому лицу для  представительства перед третьими лицами¹².

     Что касается вопросов оформления и подтверждения  полномочий адвоката, то они удостоверяются в соответствии с Федеральным  законом "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации".

     В соответствии с положениями ст. 6 (п. 2) указанного Закона в случаях, предусмотренных федеральным законом (уголовные дела, дела, возникающие из административных правонарушений, оказание юридической помощи несовершеннолетним правонарушителям), адвокат представляет доверителя на основании ордера, а в случаях, предусмотренных федеральным законом - на основании доверенности. "Ордер" - слово латинского происхождения: "ordo" означает "ряд, порядок". В современном понимании ордер - это письменное предписание, распоряжение или документ на выдачу, получение, осуществление чего-нибудь. Адвокатам он выдается соответствующим адвокатским образованием. Форма ордера утверждается федеральным органом юстиции. В гражданском процессе адвокат может выступать без ордера, на основании лишь одной доверенности¹³.

     Полномочия  представителя, который заключает договор (соглашение) на оказание юридической помощи, оформляются в виде доверенности, которая представляет собой гражданско-правовой документ.

     Доверенность  на представление интересов в  суде должна быть выдана и оформлена  в соответствии с законом¹⁴.

     Так, согласно ст. 53 ГПК РФ, доверенности, выдаваемые гражданами, могут быть удостоверены в нотариальном порядке  либо организацией, в которой работает или учится доверитель, жилищно-эксплуатационной организацией по месту жительства доверителя, администрацией учреждения социальной защиты населения, в котором находится доверитель, а также стационарного лечебного учреждения, в котором доверитель находится на излечении, командиром (начальником) соответствующих воинских части, соединения, учреждения, военно-учебного заведения, если доверенности выдаются военнослужащими, работниками этих части, соединения, учреждения, военно-учебного заведения или членами их семей.

     Доверенности  лиц, находящихся в местах лишения  свободы, удостоверяются начальником соответствующего места лишения свободы.

     Доверенность  от имени организации выдается за подписью ее руководителя или иного  уполномоченного на это ее учредительными документами лица, скрепленной печатью  этой организации.

     Срок  действия доверенности не может превышать трех лет. Если срок в доверенности не указан, она сохраняет силу в течение года со дня ее совершения.

     Если  же в ней не указана дата ее совершения, она является ничтожной.

     Действие  доверенности прекращается вследствие:

     1) истечения срока доверенности;

     2) отмены доверенности лицом, выдавшим  ее;

     3) отказа лица, которому выдана  доверенность;

     4) прекращения юридического лица, от имени которого выдана доверенность;

     5) прекращения юридического лица, которому выдана доверенность;

     6) смерти гражданина, выдавшего доверенность, признания его недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим;

     7) смерти гражданина, которому выдана  доверенность, признания его недееспособным, ограниченно дееспособным или  безвестно отсутствующим.

     Лицо, выдавшее доверенность и впоследствии отменившее ее, обязано известить об отмене лицо, которому доверенность выдана. По прекращении доверенности лицо, которому она выдана, обязано немедленно вернуть доверенность¹⁵.

     Глава 2. Выработка позиции  по делу. Подготовка к судебному разбирательству

2.1. Методика разработки адвокатом правовой позиции

     по  делу

     Принятие поручения  на ведение гражданского дела –  это результат положительной  оценки материально-правовой позиции  доверителя. Адвокат находит, что  требование или возражение доверителя обоснованно, соответствует закону и подлежит защите в суде. Этот вывод должен вытекать из материалов дела.

     Правовая  позиция по гражданскому делу предполагает наличие следующих составляющих:

     · законность спорного интереса или возражения;

     · обоснованность имеющихся в деле доказательств;

     · наличие юридической перспективы дела;

     · соответствие притязаний клиента принятым в обществе моральным установкам.

     Адвокат принимает поручение на ведение  гражданского дела в тех случаях, когда:

     · обнаруживается отсутствие фактов, необходимых для обоснования требований или возражений доверителя;

     · основания требований или возражений не могут быть подтверждены доказательствами, допущенными законом для определённых правоотношений;

     · требования или возражения не охраняются законом¹⁶.

     Следует также рассмотреть вопрос о соображениях этического порядка, препятствующих принятию поручения на ведение гражданского дела. Разрешая вопрос о возможности  принятия поручения по этическим  соображениям, адвокат прежде всего обращается к нормам действующего законодательства. Поручение на ведение дела не может быть принято адвокатом, когда:

     · в решении дела принимает участие должностное лицо, с которым он состоит в родственных (в свойстве) отношениях;

     · он по данному делу ранее оказывал юридическую помощь лицу, интересы которого противоречат интересам обратившегося, или участвовал ранее в деле в качестве судьи, прокурора, свидетеля, эксперта, переводчика или секретаря судебного заседания;