Адвокат как представитель по гражданским делам в суде. 3

 

Содержание

 

 

Введение………………………………………………………………………………………….3

Глава 1. Правовые основы статуса  адвоката-представителя в гражданском процессе……..5

Глава 2. Доказывания в гражданском процессе…………………………………………….....9

Глава 3. Выступление адвоката в судебном заседании………………………………………15

3.1. Объяснения сторон…………………………………………………………………….......16

3.2. Прения сторон………………………………………………………………………….......18

3.3. Выступление адвоката в вышестоящей инстанции……………………………………...19

Заключение……………………………………………………………………………………...22

Список литературы……………………………………………………………………………..24

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Введение

 

 Одним из важнейших  элементов механизма обеспечения  прав и свобод личности в  любом обществе является гарантия  получения юридической помощи. Оказавшись  в проблемной ситуации и не  имея специальных юридических  познаний и навыков, человек  нуждается в квалифицированной  помощи профессионала для осуществления  и защиты своих интересов. В  связи с этим право на юридическую  помощь носит универсальный характер, поскольку выступает в качестве  гарантии эффективной реализации  иных прав и свобод личности, в том числе процессуальных  прав участника гражданского  судопроизводства. Необходимость вовлечения  в орбиту гражданских процессуальных  отношений профессионального представителя  обусловлена как невозможностью  личного участия стороны в  процессе, так и добровольным  обращением ее к помощи представителя.

 В связи с этим  исследование деятельности судебного  представителя в современном  гражданском процессе при осуществлении  им защиты представляемых лиц,  а также пределы осуществления  этого права первоначально предполагают  выяснение вопроса об основаниях  возникновения судебного представительства,  месте представителя в судебном  процессе среди иных лиц, участвующих  в деле, функциях представителя,  а также формах и методах  реализации полномочий представителя  при осуществлении "чужого" по своей природе права на  защиту.

Ведения дел в гражданском  процессе посредством действий представителя  относится к числу тех, которые  постоянно находятся в центре внимания ученых-юристов. Интерес к  проблемам процессуального представительства  обусловлен местом и ролью данного  института в системе гарантий гражданской процессуальной формы.

Следовательно, тема настоящей  работы вызывает большой исследовательский  интерес, обусловленный, в первую очередь, ее актуальностью, как в теоретическом, так и в практическом смыслах, а также широким кругом нерешенных проблем правоприменительного характера.

Целью данной работы является рассмотрение участия адвоката в  гражданском процессе.

Цель конкретизируется в  постановке следующих задач:

1. проанализировать правовые  основы статуса адвоката-представителя  в гражданском процессе;

2. рассмотреть вопросы  выработки позиции адвоката по  делу и проблемы доказывания  в гражданском процессе;

3. исследовать деятельность  адвоката в судебном заседании.

Объект исследования отношения  представительства в гражданском  процессе.

Предмет исследования: участие  адвоката как представителя в  гражданском процессе.

При проведении исследования применялись общенаучные и специальные  методы познания: анализ, синтез, моделирование, формально-логический, системно-структурный, сравнительно-правовой анализ.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Глава 1. Правовые основы статуса адвоката-представителя  в гражданском процессе

Конституция РФ, гарантируя государственную защиту прав и свобод человека и гражданина, предоставляет  каждому право на получение квалифицированной  юридической помощи (ст. 48 Конституции  РФ), на защиту своих прав и свобод всеми способами, не запрещенными законом, на судебную защиту, на разбирательство  дел судом на основе состязательности и равноправия сторон.

Любой гражданин может  вести свои дела в суде лично либо через представителя¹.

Представителем в суде может быть любое физическое лицо, которое является дееспособным и  имеет надлежащим образом оформленные  полномочия на ведение дела, за исключением  лиц, указанных в ст. 51 ГПК РФ. К  ним относятся: судьи, следователи, прокуроры, за исключением случаев  участия их в процессе в качестве представителей соответствующих органов  или законных представителей.

Следует отметить, что представители  делятся на тех, кто непосредственно  оформляет договор на представительство  с гражданином, на представителей, назначаемых  судом, и на тех представителей, которые  являются таковыми по закону².

Согласно ст. 50 ГПК РФ суд  назначает адвоката в качестве представителя  в случае отсутствия представителя  у ответчика, место жительства которого неизвестно, а также в других предусмотренных  федеральным законом случаях.

Статья 119 ГПК РФ устанавливает, что "при неизвестности места  пребывания ответчика суд приступает к рассмотрению дела после поступления  в суд сведений об этом с последнего известного места жительства ответчика".

Местом жительства, в соответствии со ст. 20 ГК РФ, признается место, где  гражданин постоянно или преимущественно  проживает.

Назначение судом адвоката представителем такого ответчика призвано обеспечить его право на судебную защиту, гарантированное ст. 46 Конституции  РФ, и осуществление гражданского судопроизводства на условиях состязательности и равноправия сторон, как того требуют ст. 123 Конституции РФ и  ст. 12 ГПК РФ. При несоблюдении данной нормы закона решение суда может  быть признано недействительным³.

Как уже было сказано, представителем, который назначается судом, может  быть только адвокат, права, обязанности  и полномочия которого определены специальным  Федеральным законом "Об адвокатской  деятельности и адвокатуре".

В соответствии со ст. 1 указанного Закона адвокатская деятельность - это квалифицированная юридическая  помощь, оказываемая на профессиональной основе лицами, получившими статус адвоката, физическим и юридическим  лицам в целях защиты их прав, свобод и интересов, а также обеспечения  доступа к правосудию. Привлечение  судом в процесс именно адвоката является гарантией права на судебную защиту отсутствующего в гражданском  производстве гражданина.⁴

Адвокат - это лицо, получившее в установленном законом порядке  статус адвоката и право осуществлять адвокатскую деятельность.

Оказывая юридическую  помощь, адвокат:

1) дает консультации и  справки по правовым вопросам  как в устной, так и в письменной  форме;

2) составляет заявления,  жалобы, ходатайства и другие  документы правового характера;

3) участвует в качестве  представителя доверителя в гражданском  судопроизводстве, в разбирательстве  дел в третейском суде, международном  коммерческом арбитраже (суде) и  иных органах разрешения конфликтов, в исполнительном производстве;

4) представляет интересы  доверителя в органах государственной  власти, органах местного самоуправления, общественных объединениях и  иных организациях, в органах  государственной власти, судах и  правоохранительных органах иностранных  государств;

5) оказывает иную юридическую  помощь, не запрещенную федеральным  законом.

Представителями организаций, органов государственной власти, органов местного самоуправления в  гражданском и административном судопроизводстве, судопроизводстве по делам об административных правонарушениях  могут выступать только адвокаты, за исключением случаев, когда эти  функции выполняют работники, состоящие  в штате указанных организаций, органов государственной власти и органов местного самоуправления, если иное не установлено федеральным  законом.

Полномочия адвоката определены ст. 6 Закона об адвокатуре. Установлено, что полномочия адвоката, участвующего в качестве представителя доверителя в гражданском судопроизводстве, регламентируются соответствующим процессуальным законодательством РФ. В гражданском производстве адвокат представляет интересы доверителя на основании доверенности⁵.

Адвокат вправе:

- собирать сведения, необходимые  для оказания юридической помощи, в том числе запрашивать справки,  характеристики и иные документы  от органов государственной власти, органов местного самоуправления, общественных объединений, а также  иных организаций. Указанные органы  и организации обязаны в порядке,  установленном законодательством,  выдавать адвокату запрошенные  им документы или их заверенные  копии;

- опрашивать с их согласия  лиц, предположительно владеющих  информацией, относящейся к делу, по которому адвокат оказывает  юридическую помощь;

- собирать и представлять  предметы и документы, которые  могут быть признаны вещественными  и иными доказательствами, в порядке,  установленном законодательством  РФ;

- привлекать на договорной  основе специалистов для разъяснения  вопросов, связанных с оказанием  юридической помощи;

- беспрепятственно встречаться  со своим доверителем наедине,  в условиях, обеспечивающих конфиденциальность (в том числе в период содержания  доверителя под стражей), без ограничения  числа свиданий и их продолжительности;

- фиксировать (в том  числе с помощью технических  средств) информацию, содержащуюся  в материалах дела, по которому  адвокат оказывает юридическую  помощь, соблюдая при этом государственную  и иную охраняемую законом  тайну;

- совершать иные действия, не противоречащие законодательству  РФ⁶.

Адвокат не вправе:

1) принимать от лица, обратившегося  к нему за оказанием юридической  помощи, поручение в случае, если  оно имеет заведомо незаконный  характер;

2) принимать от лица, обратившегося  к нему за оказанием юридической  помощи, поручение в случаях, если  он: имеет самостоятельный интерес  по предмету соглашения с доверителем,  отличный от интереса данного  лица; участвовал в деле в качестве  судьи, третейского судьи или  арбитра, посредника, прокурора,  следователя, дознавателя, эксперта, специалиста, переводчика; является  по данному делу потерпевшим  или свидетелем, а также, если он являлся должностным лицом, в компетенции которого находилось принятие решения в интересах данного лица; состоит в родственных или семейных отношениях с должностным лицом, которое принимало или принимает участие в расследовании или рассмотрении дела данного лица; оказывает юридическую помощь доверителю, интересы которого противоречат интересам данного лица;

3) занимать по делу  позицию вопреки воле доверителя, за исключением случаев, когда  адвокат убежден в наличии  самооговора доверителя;

4) делать публичные заявления  о доказанности вины доверителя, если тот ее отрицает;

5) разглашать сведения, сообщенные  ему доверителем в связи с  оказанием последнему юридической  помощи, без согласия доверителя;

6) отказаться от принятой  на себя защиты.

Назначенный судом адвокат  должен представлять интересы ответчика, руководствуясь предписаниями указанного Закона. В частности, в соответствии с подп. 1 п. 1 ст. 7 адвокат обязан честно, разумно и добросовестно отстаивать права и законные интересы доверителя всеми не запрещенными законодательством  Российской Федерации средствами⁷.

Кроме случая отсутствия представителя  у ответчика, место жительства которого неизвестно, есть и другие ситуации, при которых необходимо назначение адвоката судом. Так, в соответствии со ст. 48 Закона РФ от 2 июля 1992 г. № 3185-1 "О психиатрической помощи и  гарантиях прав граждан при ее оказании", при рассмотрении жалобы на действия медицинских работников, иных специалистов, работников социального обеспечения и образования, а также врачебных комиссий, ущемляющие права и законные интересы граждан при оказании им психиатрической помощи, обязательно участие представителя лица, чьи права и законные интересы нарушены.⁸

Следовательно, если у этого  лица отсутствует представитель, в  том числе законный, и это лицо не выражает намерение иметь по делу своего представителя, здесь суд  назначает адвоката в качестве представителя  указанного лица. А все расходы, связанные  с участием адвоката в рассмотрении жалобы, в данном случае несет государство⁹.

 

            Глава 2. Доказывания в гражданском процессе

 

 Участие адвоката в  судебном заседании - это квинтэссенция  всех его усилий по оказанию  правовой помощи доверителю. Успех  адвоката в суде напрямую зависит  от всей работы, проделанной им  до судебного заседания.

 Деятельность адвоката  в судебном заседании с точки  зрения профессиональных навыков  можно разделить на две составляющие: работу с доказательствами и  выступление адвоката в суде.

 Работа с доказательствами  требует не только глубоких  познаний в области процесса, но и понимания, как с помощью  имеющихся доказательств убедить  суд в обоснованности избранной  адвокатом правовой позиции. Кроме  того, умение нейтрализовать доказательства  другой стороны процесса позволяет  обессилить позицию другой стороны  и является одним из эффективных  способов защиты ответчика или  отстаивания интересов истца.

 Работа с доказательствами  связана с необходимостью "чувствовать"  процесс, т.е. понимать, к каким  последствиям может привести  то или иное процессуальное  действие, совершаемое адвокатом  от имени доверителя. Именно поэтому  качество работы адвоката в  суде напрямую зависит от уровня  его квалификации, сочетающего правовые  знания и практическую деятельность.

 Усиление принципа  состязательности в гражданском  процессе, в постсоветское время  кардинальным образом изменило  деятельность адвоката в судебном  разбирательстве, особенно его  деятельность по доказыванию.  Основное бремя доказывания в  гражданском и процессе законодателем  возложено на стороны, суд лишь  содействует им в получении  доказательств и организует исследование  доказательств непосредственно  в судебном заседании. Ошибки, допущенные адвокатом в работе  с доказательствами, способны привести  к получению негативного для  доверителя решения.¹⁰

Правила представления и  исследования доказательств в гражданском  процессе определяющие правовое поле для работы адвоката с доказательствами, существенно изменились с принятием  нового ГПК РФ в 2002г. Основные перемены коснулись объема полномочий субъектов  доказывания, правил представления, исследования, оценки доказательств. В гражданском  процессе расширен круг средств доказывания.

 Значительное влияние  на правила представления и  исследования доказательств в  современном гражданском процессе  оказал закрепленный в ч. 3 ст. 123 Конституции РФ принцип состязательности.

В гражданском процессе прежде всего изменилась роль суда в доказывании. Было бы неверным утверждать, что суд  превратился в стороннего наблюдателя, независимого арбитра, не принимающего никакого участия в доказывании. Однако его полномочия по собиранию  доказательств существенно сократились. Основное бремя доказывания обстоятельств  дела возложено на стороны. Согласно ч. 1 ст. 57 ГПК РФ доказательства представляются сторонами и другими лицами, участвующими в деле.¹¹

Суд не обязан собирать и  представлять доказательства в подтверждение  обстоятельств, имеющих значение для  дела. Это означает, что суд по своей инициативе, без ходатайства  лица, участвующего в деле, не может  вызвать свидетеля, истребовать  письменное или вещественное доказательство, аудио, видеозапись. Однако у суда сохранилось  право по собственной инициативе назначить экспертизу при возникновении  вопросов, требующих специальных  знаний (ч. 1 ст. 79 ГПК РФ), а также  направлять судебные поручения и  назначать осмотр письменных или  вещественных доказательств (ст. 58, 63 ГПК РФ)¹².

Предоставляя суду полномочия по получению доказательств в  четко определенных законом случаях, законодатель стремился, с одной  стороны, увеличить эффективность  деятельности суда по разрешению дел  и сократить вероятность судебной ошибки, с другой - повысить предсказуемость  действий участников процесса и последствий  таких действий. Четкие правила доказывания  позволяют адвокату планировать  свои действия в суде и понимать, какой результат будет достигнут  представлением того или иного доказательства. Участие суда в доказывании в  современном гражданском процессе сводится в основном к осуществлению  руководства процессом доказывания  и оказанию содействия в получении  доказательств. Суд во время подготовки дела к судебному разбирательству  определяет пределы доказывания, распределяет бремя доказывания (ч. 2 ст. 56 ГПК РФ). Кроме того, суд предварительно оценивает  достаточность доказательств и  при их недостаточности предлагает сторонам предоставить дополнительные доказательства (п. 2 ч. 1 ст. 150 ГПК РФ). Если лица, участвующие в деле, не могут самостоятельно получить доказательства, суд по их ходатайству вправе истребовать  необходимое доказательство от лица, у которого оно находится (ст. 57 ГПК  РФ).

В гражданском процессе на практике адвокат может столкнуться  с ситуацией, когда ни одна из сторон не оспаривает существование или  отсутствие обстоятельства, имеющего значение для дела, а суд в соответствии с ч. 2 ст. 56 ГПК РФ выносит на обсуждение сторон обстоятельства дела, имеющие, по его мнению, значение для дела. Тем самым суд предлагает сторонам представить доказательства существования  или отсутствия такого обстоятельства либо признать его¹³.

В действительности в гражданском  деле, как правило, невозможно выяснять все обстоятельства дела, так как  это привело бы к бесконечному увеличению времени судебного разбирательства.

Наделение суда полномочием  выносить на обсуждение сторон юридические  факты, которые сторонами не оспариваются и с которыми закон связывает  право на иск, может быть необходимым  в случаях, когда требуют дополнительной защиты интересы стороны, которая с  точки зрения публичных интересов  является более слабой (несовершеннолетние, потребители и т.п.). В некоторых  нормах материального права на суд  возлагается обязанность выяснять некоторые обстоятельства вне зависимости  от того, ссылаются ли на них стороны. Например, ч. 3 ст. 87 СК РФ обязывает суд  при назначении размера алиментов, взыскиваемого в пользу родителя с каждого из детей, принимать  во внимание семейное и материальное положение каждого из детей, а  также другие заслуживающие внимания интересы сторон.

В некоторых случаях суд  по своей инициативе выясняет, не истек  ли срок исковой давности и не желает ли ответчик сделать соответствующее  заявление в связи с его  истечением. Очевидно, что такими действиями суда ответчик ставится в преимущественное положение по сравнению с истцом.

Таким образом, использование  судом полномочия формировать пределы  доказывания без каких-либо ограничений  может не только существенно усложнить  работу адвоката с доказательственным материалом, но и привести к нарушению  конституционного принципа процессуального  равноправия сторон.

С практической точки зрения наличие у суда таких широких  полномочий по формированию пределов доказывания означает, что адвокат  при подготовке к судебному разбирательству  должен уметь предсказать не только возражения ответчика, но и вопросы  судьи, а также сформулировать возможные  ответы на них, подготовив дополнительные доказательства.

Необходимой частью работы адвоката с доказательствами в гражданском  процессе является предварительное  формирование пределов доказывания, так  как на истца возложена обязанность указать обстоятельства, на которых основаны исковые требования, и доказательства, подтверждающие эти обстоятельства (п. 5 ч. 2 ст. 131 ГПК РФ). Эту кропотливую работу могут существенно облегчить предусмотренные ГПК РФ положения об обстоятельствах, не требующих доказывания, к которым относятся общеизвестные, преюдициальные и признанные обстоятельства (ст. 61, ч. 2, 3 ст. 68 ГПК РФ).

Часть 2 ст. 61 ГПК РФ к преюдициальным обстоятельствам относит обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным постановлением по ранее  рассмотренному делу. Пленум Верховного Суда РФ в своем Постановлении  от 19 декабря 2003г. № 23 "О судебном решении" разъяснил, что под судебным постановлением, указанным в ч. 2 ст. 61 ГПК РФ, понимается любое судебное постановление, которое согласно ч. 1 ст. 13 ГПК РФ принимает суд (судебный приказ, решение суда, определение  суда).

В судебной практике в некоторых  случаях перед адвокатом встает вопрос о том, имеют ли преюдициальную силу обстоятельства дела, зафиксированные  в мотивировочной части судебных определений.

Например, если определением суда прекращено производство по делу в связи с заключением сторонами  мирового соглашения, являются ли преюдициальными  обстоятельства, указанные судом  в мотивировочной части определения  суда о прекращении производства по делу? Сможет ли сторона по делу, в котором было заключено мировое  соглашение, оспаривать обстоятельства, зафиксированные в мотивировочной части такого определения, при рассмотрении другого дела? Например, если в результате аварии водопровода были затоплены  несколько квартир, будет ли признание  ответчиком своей вины, зафиксированное  в определении о прекращении  производства по делу в связи с  заключением мирового соглашения с  владельцем одной из квартир, иметь  преюдициальное значение при рассмотрении спора с владельцем другой затопленной  квартиры? При разработке мирового соглашения такой вопрос может стать  основным препятствием к его заключению.

Так как определение суда, как и судебный приказ, выносится  без разрешения дела по существу, т.е. суд не устанавливает в полном объеме обстоятельства дела, включенные в пределы доказывания, следовательно, факты, зафиксированные в мотивировочной части определения или судебного  приказа, не могут иметь преюдициальную силу и должны доказываться при рассмотрении других дел¹⁴.

В соответствии с ч. 2 ст. 68 ГПК РФ не требуют доказывания  обстоятельства, на которых основывает свои требования или возражения сторона, если эти обстоятельства признаны противной  стороной. Признание обстоятельств  дела следует отличать от признания  иска. Признание иска является актом  волеизъявления стороны по распоряжению своим материально-правовым интересом  и влечет вынесение решения об удовлетворении требований истца. Признание  иска может быть совершено ответчиком либо его представителем, если соответствующее  полномочие специально оговорено в  доверенности, выданной представителю.

В современном гражданском  процессе после вступления в силу ГПК РФ 2002г. получила законодательное  закрепление именно последняя точка  зрения. Суд не проверяет соответствие признанного факта обстоятельствам  дела при решении вопроса о  принятии признания. В соответствии с ч. 2 и 3 ст. 68 ГПК признание факта  является для суда обязательным, если только нет оснований полагать, что  признание совершено с пороками воли или с целью сокрытия определенных фактов. Таким образом, в ГПК РФ реализована концепция признания  факта как акта распоряжения стороной своими процессуальными правами¹⁵.

Особое внимание адвокату рекомендуется обратить на новые  виды судебных доказательств в гражданском  процессе, получившие законодательное  закрепление в ГПК РФ: аудио- и  видеозаписи, отнесенные к письменным доказательствам протоколы судебных заседаний, протоколы совершения отдельных  процессуальных действий и приложения к ним. В арбитражном процессе появился такой вид доказательства, как иные документы и материалы. В гражданском процессе получили признание законодателя письменные доказательства, полученные посредством  факсимильной, электронной или иной связи либо иным позволяющим установить достоверность документа способом.

Допустимость аудио-, видеозаписей в гражданском и арбитражном  процессе на протяжении многих лет  является предметом дискуссий. Ранее  подобная дискуссия велась вокруг электронных  доказательств, в том числе факсимильных сообщений. Основные доводы противников  использования этих доказательств  при рассмотрении гражданских дел  сводятся, во-первых, к тому, что такие  доказательства можно легко подделать, а во-вторых, что получение и  воспроизведение аудио- и видеозаписей может быть сопряжено с нарушением неприкосновенности частной жизни  граждан.¹⁶

Возможность подделки не может  являться основанием для отказа в  принятии аудио, видеозаписей в качестве доказательств. Письменные, вещественные доказательства также могут быть подделаны, однако такая возможность  не лишает их доказательственной силы. В гражданском процессе возможно заявление о подложности доказательств (ст. 186 ГПК РФ). Суд в таких случаях  вправе по своей инициативе назначить  экспертизу, а также предпринять  иные меры для проверки достоверности  доказательств.

В гражданском процессе ст. 77 ГПК РФ создает предпосылки  для возможной проверки достоверности  аудио-, видеозаписей. Адвокату следует  иметь в виду, что представление  аудио-, видеозаписей должно сопровождаться указанием сведений о том, кто, когда  их сделал и в каких условиях они  осуществлялись.

Вопрос о нарушении  аудио, видеозаписями неприкосновенности частной жизни, гарантированной  ст. 23 Конституции РФ, не имеет сегодня  однозначного решения. ГПК РФ не содержит запрета на использование в качестве доказательств аудио-, видеозаписей, полученных без согласия лиц, чьи  голоса и (или) изображения зафиксированы  на представленной записи. Правила  собирания информации о личной жизни, установленные в УПК РФ и Федеральном  законе от 12 августа 1995г. № 144-ФЗ "Об оперативно-розыскной деятельности", направлены на специальный объект регулирования  и не применимы к гражданским  правоотношениям¹⁷.

В ст. 185 ГПК РФ предусмотрено  применение тех же мер по охране тайны частной жизни при воспроизведении  аудио, видеозаписей в судебном заседании, что и при оглашении переписки  и телеграфных сообщений граждан (ст. 182 ГПК РФ). Вопрос о допустимости аудио, видеозаписи должен решаться в каждом конкретном случае на основании  требований, предъявляемых ГПК РФ, соответственно, к этому виду доказательств.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Глава 3. Выступление адвоката в судебном заседании

 

 Деятельность адвоката  по защите интересов представляемого  в судебном разбирательстве по  гражданскому делу в суде общей  юрисдикции складывается из трех  самостоятельных, но связанных  между собой логически частей:

1) выступление с объяснениями (ст. 174 ГПК РФ);

2) представление адвокатом  доказательств и участие в  исследовании доказательств противной  стороны;

3) выступление в прениях  (ст. 190 ГПК РФ).¹⁸

На соответствующих этапах судебного заседания реализуется  право стороны быть выслушанной  судом. Это право является составной  частью права на справедливое судебное разбирательство, гарантированного ст. 6 Европейской конвенции по правам человека. Именно в своих выступлениях адвокат пытается убедить суд  в обоснованности предложенной им правовой позиции по делу. Поэтому выступление  адвоката в судебном заседании всегда является самой важной частью его  работы в суде.