Адвокат, как субъект договорного представительства

Адвокат как субъект договорного представительства

Оглавление

Введение

 
 Правовая теория и практика, как  и иные общественные явления нашего общества, непрерывно изменяются под  влиянием социально-экономических  факторов общественного развития.

Конституция РФ, гарантируя государственную защиту прав и свобод человека и гражданина (ст.2, 45), предоставляет  каждому право на получение квалифицированной  юридической помощи (ст.48), на защиту своих прав и свобод всеми способами, не запрещенными законом (ст.45), на судебную защиту (ст.46), на разбирательство дел судом на основе состязательности и равноправия сторон (ст.123).

Основные права и  свободы человека и гражданина, к  каковым по своему существу относится  право пользоваться помощью адвоката (представителя, защитника), признаются и гарантируются в РФ согласно общепризнанным принципам и нормам международного права и в соответствии с Конституцией РФ являются непосредственно действующими, определяют смысл, содержание и применение законов, деятельность законодательной и исполнительной власти и обеспечиваются правосудием (ст.1, 2, 17, 18 Конституции РФ), а их признание, соблюдение и защита, в силу предписаний Конституции РФ и корреспондирующих им общепризнанных принципов и норм международного права, - обязанность государства и одно из необходимых условий справедливого правосудия.

Деятельность адвокатуры - это публичная юридическая деятельность самоорганизованного на профессиональной основе сообщества по защите граждан и юридических лиц, оказанию им всевозможной квалифицированной правовой помощи.

Традиционно было принято  считать, что роль адвокатуры в нашей  стране сводилась лишь к обеспечению  подозреваемому, обвиняемому или  подсудимому права на защиту в  суде, оказанию консультационной помощи и представительству в гражданском судопроизводстве. Так оно длительное время и было и об этой обширной сфере деятельности адвокатуры ниже будет сказано достаточно подробно. Однако деятельность адвокатуры России за последние десять с лишним лет, с момента самопреобразования этого института в соответствии с веяниями нового времени (начало 90-х гг. XX столетия), значительно изменилась.

Правовая природа любой  адвокатуры вообще отражается в ее официальном статусе: это независимая, негосударственная, некоммерческая, добровольная организация квалифицированных юристов, созданная для оказания юридической помощи всем, кто в ней нуждается.

Адвокатура никогда  не была закрытой для народа корпорацией. Она создана для людей и  действует только в их интересах. И если само общество стало жить совершенно по другим принципам, законам, социальным и нравственным регламентациям, то и адвокатура волей-неволей должна была приспособиться к новым общественным требованиям.

Цель исследования: изучение системы деятельности адвоката как представителя. 

Задачи исследования:

1. Изучить понятие и сущность представительства в гражданском процессе
2. Раскрыть основные полномочия адвоката как участника процессуальных правоотношений.
3. Рассмотреть порядок участия адвоката в судебных делах.

Объект исследования: правоотношения в сфере адвокатской деятельности. 

Предмет исследования: институт представительства адвоката.

1. Сущность представительства в гражданском процессе

1.1. Понятие представительства в гражданском процессе

Понятие и сущность представительства в гражданском праве отдельные цивилисты рассматривали через призму договора доверенности в гражданском праве.

Прежде всего следует  сказать, что в гражданском праве  доверенность на осуществление представительства (гражданского действия) действительно связана со многими сделками: купли-продажи, дарения, займа и т.д., т.е. с гражданскими правоотношениями, регулируемыми материальным правом.

В системе же такого рода договоров доверенность поручительства и представительства занимает особое место ввиду того, что она относится не только к материальному, но и к процессуальному праву. Более того, изначально представительство появилось как институт судопроизводства, процесса. В связи с этим предметом представительства всегда была деятельность поверенного в суде при разрешении тяжбы.

Все это позволяет  проследить различие и единство между  доверенностью на представительство  в гражданском праве и представительством в гражданском процессе, судопроизводстве. В первом случае доверенность дает право поверенному совершать гражданские действия, составляющие содержание представительства. А доверенность выступает только как форма, в которую облекаются полномочия поверенного.

Во втором доверенность уполномочивает представителя на совершение процессуальных действий в суде от имени и вместо стороны, опираясь при этом и на гражданско-правовые нормы и правоотношения. Следовательно, представительство в гражданском праве и представительство в гражданском процессе связывает единый критерий, выражающийся в совершении юридически значимых действий.

Более того, в институте  представительства в гражданском  процессе диалектически сочетаются как материально-правовые, так и  процессуально-правовые начала. Благодаря  этому институт представительства  является межотраслевым, опираясь на нормы двух тесно взаимосвязанных отраслей законодательства и права: гражданского и гражданско-процессуального.

Что же касается доверенности на представительство, то этот юридический  документ представляет собой форму, в которую облекаются полномочия поверенного, с одной стороны, на совершение сделок, а с другой - на представительство стороны гражданского процесса в суде.

В настоящее время  в российской цивилистической науке  можно выделить несколько дефиниций  процессуально-правового представительства  и его названий, сформулированных в течение последних почти пятидесяти лет с учетом правовых регламентаций, достижений теории и практики.

И.М. Ильинская и Л.Ф. Лесницкая понятие представительства в гражданском процессе раскрывали через субъектный и деятельностный факторы как совершение от имени и в интересах представляемого (стороны, третьего лица) ряда процессуальных действий, направленных на убеждение суда в правильности заявленного требования или возражения против него, на доказывание обоснованности позиции представляемого им лица¹.

Иной подход к пониманию  представительства характерен для  дефиниции, сформулированной А.А. Мельниковым. Институт судебного представительства, пишет автор, есть регламентированные нормами гражданского процессуального законодательства права сторон и других участвующих в деле лиц поручать ведение дела, осуществление части или всех субъективных прав и обязанностей указанным в законе дееспособным лицам².

Анализ приведенных  определений представительства  позволяет обратить внимание как  на единство, так и на противоположность их содержания, элементов и названия. Во-первых, во всех дефинициях представительство увязывается с деятельностью в суде лиц, уполномоченных на то сторонами или третьими лицами. Во-вторых, осуществление представителем субъективных прав и обязанностей доверителя происходит только в пределах, определенных доверителем.

В-третьих, выполняя свои обязанности, представитель вступает в процессуальные правоотношения как  с доверителем, так и с судом. Эти отношения опосредуются процессуальным правом, но не только с доверителем и судом, а и с другими субъектами гражданского процесса. В-четвертых, представительство в гражданском праве и представительство в гражданском процессе тесно между собой связаны, а в единстве образуют междисциплинарный цивилистический институт представительства, сохраняя свою отраслевую самостоятельность и особенности.

В-пятых, в гражданском процессуальном законодательстве и науке гражданского процессуального права сосуществуют различные названия представительства. Как прежде, так и в настоящее время российское процессуальное законодательство сохраняет постоянство в названии представительства, именуя его "представительство в суде".

В доктрине российского  гражданского процессуального права в последние пять десятилетий используется широкий спектр названий представительства: от совпадающих с названием его в законодательстве до различных наименований, не опирающихся на правовые предписания. Например, судебное представительство (И.М. Ильинская, Л.Ф. Лесницкая); судебное представительство в советском гражданском процессе (А.Ф. Клейнман). Последнее наименование внутренне противоречиво, ибо содержит две составные представительства: судебное и в гражданском процессе. Здесь первое выступает как часть целого - представительства в гражданском процессе, составной частью которого является и судебное представительство.

Представительство же в  гражданском процессе - это институт российского гражданского процессуального  права, в то время как представительство в суде таким универсализмом не обладает. Итак, судебное представительство - это часть процессуального представительства. Первое дает право представлять интересы стороны только в суде, в то время как второе позволяет действовать и до суда (предъявить иск, собирать материалы, консультировать стороны и т.д.).

Из множества имеющихся  в науке гражданского процессуального  права дефиниций представительства  в гражданском процессе или судебного  представительства понятие его  с институтом права увязывают  только немногие ученые-юристы, например А.А. Мельников. В частности, сформулированное им понятие звучит следующим образом: "Институт судебного представительства есть регламентированные нормами гражданского процессуального законодательства права сторон и других участвующих в деле лиц поручать ведение дела, осуществление части или всех субъективных прав и обязанностей указанным в законе дееспособным лицам"³.

Приведенное определение  выделяется среди других в первую очередь тем, что представительство  трактуется как институт гражданского процессуального права, а также нетрадиционным подходом к включению в него соответствующих слагаемых: прав сторон поручать ведение дела (практический аспект - Э.К.); частичное или полное осуществление представителем - дееспособным лицом прав и обязанностей. Отсюда следует, что по объему реализуемых субъективных прав и обязанностей представительство может быть частичным или полным.

При рассмотрении представительства  в гражданском процессе теоретики  и практики не рассматривают природы  названного института права, хотя это важно как с научной, так и с практической точек зрения. В связи с этим становится необходимым рассмотреть два аспекта природы представительства: понятийный и сущностный.

Первый аспект природы  представительства может быть раскрыт через его предназначение как института права. В данном отношении многие правоведы, не употребляя термина "природа представительства", тем не менее касаются ее.

Представителями в суде могут быть дееспособные лица, имеющие  надлежащим образом оформленные полномочия на ведение дела, за исключением указанных в законе определенных лиц (ст. 49 ГПК РФ). Так, представителями в суде не могут быть: судьи, следователи, прокуроры, за исключением тех случаев, когда перечисленные выше лица участвуют в гражданском процессе в качестве представителей соответствующих органов или законных представителей (ст. 51 ГПК РФ). Новеллой ГПК РФ стала обязанность суда назначать адвоката в качестве представителя в случае отсутствия представителя у ответчика, место жительства которого неизвестно, в других предусмотренных федеральным законом случаях, закрепленная в ст. 50.

Полномочия представителя  должны быть выражены в доверенности, оформленной в соответствии с требованиями ст. 185 ГК РФ.

Адвокатская деятельность осуществляется на основе соглашения между адвокатом и доверителем. Адвокат выступает в качестве представителя доверителя - физического лица в гражданском судопроизводстве только на основании договора поручения (ст. 25 Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре). Адвокат должен иметь ордер на исполнение поручения, выдаваемый адвокатским образованием (п. 1 ст. 6 Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре и п. 5 ст. 53 ГПК Российской Федерации)⁴.

Как правило, значение представительства  в гражданском процессе раскрывают через категорию ценностей, которые можно реализовать и защищать, используя институт представительства. Так, А.Ф. Клейнман, связывая представительство в суде с принципом судебного демократизма, одновременно подчеркивал, что представительство способствует осуществлению права на защиту, т.е. права сторон и третьих лиц защищать в суде права и законные интересы. И.М. Ильинская, Л.Ф. Лесницкая акцентируют внимание на том, что представительство содействует оказанию помощи гражданам и юридическим лицам, способствует осуществлению правосудия по гражданским делам⁵. А.А. Мельников видит значение представительства в следующем: защите прав и законных интересов, осуществлении субъективных прав, получении квалифицированной юридической помощи, содействии суду в установлении истины по делу.

Учитывая новые исторические реалии, связанные с переменами в  социальном, политическом и экономическом  строе современного российского  государства, можно выделить социальное, политическое и правовое значение представительства  в гражданском процессе.

Социальное значение представительства заключается  в том, что оно выступает как  фактор реального влияния формируемого гражданского общества на защиту благ и ценностей членов социума в  случаях возникновения конфликтов и деликтов, подлежащих рассмотрению и разрешению судами.

Гражданское общество и  его институты осуществляют социальный контроль за тем, насколько оптимально законодательство регулирует возможность  для личности эффективно осуществлять субъективные права в гражданском  судопроизводстве, выполняют ли суды в полном объеме свои задачи по защите прав, свобод, законных интересов человека при осуществлении правосудия по гражданским делам, насколько реальна возможность пользоваться квалифицированной юридической помощью адвоката-представителя, являющегося субъектом одного из институтов гражданского общества - адвокатуры.

Юридическое значение представительства  заключается и выражается в возможностях использования правового потенциала представительства в целях реализации субъективных процессуальных прав, защиты и охраны интересов, имущества, иных ценностей и благ в гражданском судопроизводстве. Здесь имеется в виду значение представительства как комплексной гарантии сторон, третьих лиц в гражданском процессе. Это качество представительства охватывает различные элементы, а потому имеет особое юридическое значение. И прежде всего в тех случаях, когда представительство осуществляет специалист, профессионал, например адвокат.

Именно адвокат имеет реальную возможность разъяснить человеку и  гражданину их право обратиться в суд за защитой интересов, имущества, возмещением причиненного вреда и т.д. Затем он может составить исковое заявление, собрать и представить в суд необходимые доказательства, успешно действовать в интересах доверителя на стадии подготовки дела к судебному разбирательству и в ходе рассмотрения и разрешения дела по существу в суде первой инстанции. Профессионализм и деловитость адвоката-представителя могут сыграть важную роль в заключении мирового соглашения сторон. Если же суд не согласится с требованиями и доводами представителя или удовлетворит их частично, адвокат вправе обжаловать судебное решение в апелляционном, кассационном порядке, принимая тем самым меры для восстановления нарушенных прав и интересов стороны, представителем которой он является.

Таким образом, цивилистический институт представительства - это реальная и  важная процессуальная гарантия прав личности в гражданском судопроизводстве, позволяющая участникам гражданского процесса, с одной стороны, поручать представительство лицу, избранному ими, а с другой - требовать от представителя совершения всех предусмотренных законом мер и использования указанных в нем средств в целях защиты интересов доверителя. Именно адвокат-представитель является тем субъектом гражданского судопроизводства, который в состоянии осуществить конституционные права личности на судебную защиту и квалифицированную юридическую помощь. А это существенно и важно как для человека и гражданина, так и для общества и государства.

1.2. Понятие и виды представительства в гражданском судопроизводстве

Институт представительства  существует практически во всех отраслях права. В гражданском судопроизводстве институт представительства выступает  важнейшей гарантией осуществления  конституционного права граждан  и организаций на защиту их нарушенных или оспоренных прав и охраняемых законом интересов.

Ст. 48 ГПК РФ предоставляет гражданам право вести свои дела в суде лично или через представителей. Дела организаций всегда ведут в суде их органы либо представители. Любое процессуальное представительство представляет собой выполнение процессуальных действий одним лицом от имени и в интересах другого лица.

Судебный представитель в гражданском  судопроизводстве - это участник гражданского судопроизводства, совершающий процессуальные действия от имени и в интересах представляемых граждан или юридических лиц, создающий для них своими действиями правовые последствия. Например, если представитель от имени представляемого истца реализует предоставленное ему право на отказ от иска, то после принятия такого отказа судом производство по делу прекращается, а у истца навсегда погашается право на судебную защиту по данному требованию.

Таким образом, судебное представительство - это процессуальная деятельность одного лица (представителя) в интересах другого лица (представляемого) и от его имени, осуществляемая в ходе гражданского судопроизводства в целях защиты прав и интересов представляемого, а также содействия правосудию по гражданским делам.

Представляемым лицом может быть любое лицо, участвующее в деле, за исключением прокурора, а представителем - дееспособное лицо, имеющее надлежащим образом оформленные полномочия на ведение дела, кроме судей, следователей, прокуроров. Судьи, следователи, прокуроры могут выступать в суде лишь в качестве представителей соответствующих органов или законных представителей.

Гражданское процессуальное право  регулирует только правоотношения, возникающие  между судом и представителем, между судом и представляемым лицом. Отношения между представляемым и представителем носят материально-правовой характер, и, следовательно, в предмет регулирования гражданского процессуального права не включаются. Вместе с тем именно наличие материально-правовых отношений между представителем и доверителем служит предпосылкой процессуальных отношений⁶, регулируемых институтом представительства в гражданском судопроизводстве.

Значение представительства в  гражданском процессе велико:

представительство выступает гарантией  реализации всеми лицами права на судебную защиту в самом широком смысле;

именно с помощью института  представительства все лица, участвующие  в деле, в том числе те, которые  объективно не способны самостоятельно собственными, личными действиями осуществлять свои процессуальные права и выполнять процессуальные обязанности (недееспособные граждане, юридические лица), получают возможность реализации собственной процессуальной правосубъектности;

представительство создает удобство для тех лиц, участвующих в  деле, которые по различным причинам (занятость, неприязненные отношения с противоположной стороной и т.п.) не желают принимать личного участия в судопроизводстве либо такое участие для них затруднительно, позволяя им действовать через представителя;

и, наконец, лица, не обладающие правовыми знаниями и навыками, получают квалифицированную юридическую помощь со стороны лиц, имеющих такие знания. В данном случае речь идет о лицах, осуществляющих правовую помощь на профессиональной основе - адвокатах.

Классификация представительства  проводится по двум критериям: в зависимости от основания возникновения представительства и в зависимости от принципов (качественных основ) осуществления представительской деятельности.

В зависимости от основания возникновения  представительство бывает по назначению суда, законным, уставным, консульским и договорным.

Представительство по назначению суда является самым новым из известных  видов представительства и было введено в гражданский процесс  с 1 февраля 2003 г. В силу ст. 50 ГПК РФ суд назначает адвоката в качестве представителя в случае отсутствия представителя у ответчика, место жительства которого неизвестно, а также в других предусмотренных федеральным законом случаях. Пленум Верховного Суда РФ в Постановлении от 19 декабря 2003 г. № 23 "О судебном решении" указал, что представитель, назначенный на основании ст. 50 ГПК РФ, имеет достаточно широкий комплекс правомочий, объективно необходимых для защиты прав ответчика, место жительства которого неизвестно. Например, адвокат, выступающий по такому назначению суда, может обжаловать решение в кассационном или апелляционном порядке и в порядке надзора, тогда как другие адвокаты такими полномочиями не обладают без специальной оговорки доверителя.

Вместе с тем суд  не вправе принять признание иска или признание обстоятельств, на которых истец основывает свои требования, совершенные адвокатом, назначенным  судом. По мнению Верховного Суда РФ, принятие судом такого признания помимо воли ответчика может привести к нарушению его прав.

Оформляется такое представительство  определением суда о назначении адвоката в качестве представителя ответчика, место жительства которого неизвестно.

Законное представительство  установлено законом в отношении  недееспособных или не обладающих полной дееспособностью граждан, а также граждан, признанных вступившим в законную силу решением суда безвестно отсутствующими в порядке главы 30 ГПК РФ.

Законными представителями недееспособных или не обладающих полной дееспособностью лиц являются их родители, усыновители, опекуны, попечители или иные лица, которым это право предоставлено федеральным законом. В качестве законного представителя безвестно отсутствующего гражданина выступает лицо, которому передано в доверительное управление имущество этого гражданина. Законный представитель обладает самым широким спектром процессуальных прав - практически идентичных тем, какими бы обладал представляемый, если бы он мог самостоятельно собственными действиями принимать участие в гражданском судопроизводстве.

Специального процессуального  оформления полномочий законному представителю  не требуется - достаточно подтвердить  в суде уже существующий в материальном правоотношении факт родственных отношений, опеки, попечительства, доверительного управления имуществом и т.п. Например, матери (отцу) малолетнего истца достаточно представить суду свидетельство о рождении истца и документ, удостоверяющий личность родителя (паспорт, военный билет и т.п.).

Уставное представительство основано на Уставе, иных учредительных документах и документах о создании и деятельности различных организаций и применяется в отношении юридических лиц, органов, организаций и иных коллективных образований. В силу ст. 48 ГПК РФ полномочия органов, ведущих дела организаций, подтверждаются документами, удостоверяющими служебное положение их представителей, а при необходимости учредительными документами.

Самым распространенным видом представительства  в гражданском судопроизводстве является договорное представительство. В его основе лежит договор поручения (в частности, если в качестве договорного представителя выступает адвокат) либо трудовой договор (например, заключаемый с юрисконсультом предприятия, в должностные обязанности которого включено представление интересов предприятия в судах). Порядок заключения такого договора и его действие регулируется соответствующими отраслями материального права (трудовым правом, гражданским правом). В гражданском же судопроизводстве полномочия договорного представителя подтверждаются доверенностью, выданной и оформленной в соответствии с законом, а если договорным представителем выступает адвокат, то ордером, выданным соответствующим адвокатским образованием.

Если договорной представитель участвует в судопроизводстве вместе с представляемым им лицом, участвующим в деле (в договорном представительстве такое лицо называется доверитель), то для допуска представителя достаточно письменного заявления доверителя либо устного заявления, сделанного во время судебного заседания и занесенного в протокол.

Доверенности, выдаваемые гражданами, могут быть удостоверены в нотариальном порядке либо организацией, в которой  работает или учится доверитель, жилищно-эксплуатационной организацией по месту жительства доверителя, администрацией учреждения социальной защиты населения, в котором находится доверитель, а также стационарного лечебного учреждения, в котором доверитель находится на излечении, командиром (начальником) соответствующих воинских части, соединения, учреждения, военно-учебного заведения, если доверенности выдаются военнослужащими, работниками этих части, соединения, учреждения, военно-учебного заведения или членами их семей. Доверенности лиц, находящихся в местах лишения свободы, удостоверяются начальником соответствующего места лишения свободы.

Доверенность от имени организации  выдается за подписью ее руководителя или иного уполномоченного на это ее учредительными документами  лица и скрепляется печатью этой организации. Нотариального или иного удостоверения при этом не требуется.

Доверенность бывает общей - на ведение  от имени доверителя всех дел в  судах общей юрисдикции в определенный период, но не более чем в течение  трех лет, и разовой. Разовые доверенности, в свою очередь, подразделяются на три группы: 1) на представление интересов доверителя в судопроизводстве по конкретному гражданскому делу (например, по иску Иванова к Ивановой о разделе совместно нажитого имущества); 2) на осуществление представительства в отдельной стадии судопроизводства (например, в кассационной инстанции по конкретной жалобе на судебное решение); 3) на одно отдельной взятое процессуальное действие (например, на подписание искового заявления).

Кроме того, доверенности бывают как  со специальными полномочиями, так и без таковых. К специальным полномочиям относятся следующие права: на подписание искового заявления, предъявление искового заявления в суд, передачу спора на рассмотрение третейского суда, предъявление встречного иска, полный или частичный отказ от исковых требований, уменьшение их размера, признание иска, изменение предмета или основания иска, заключение мирового соглашения, передачу полномочий другому лицу (передоверие), обжалование судебного постановления, предъявление исполнительного документа к взысканию, получение присужденного имущества или денег. По общему правилу, эти полномочия относятся к числу диспозитивных полномочий доверителя, реализовать которые он может самостоятельно. Воспользоваться такими правами договорный представитель, включая адвокатов, не может, за исключением случаев, когда такое право (или несколько прав) специально оговорено в доверенности, выданной ему представляемым лицом.