ПЛАН 

Введение

     Каждый  гражданин вправе рассчитывать на квалифицированную юридическую помощь. Ее обеспечение гарантируется ч. 1 ст. 48 Конституции РФ, а также Основными положениями о роли адвокатов, принятыми VIII Конгрессом ООН по предупреждению преступности, Общим кодексом правил для адвокатов стран Европейского сообщества.

     Часть 2 той же статьи Конституции РФ и  ряд норм других законодательных актов, рассмотренных выше, закрепляют право пользоваться помощью адвоката (защитника) каждому задержанному, заключенному под стражу, обвиняемому в совершении преступления с момента соответственно задержания, заключения под стражу или предъявления обвинения. В случаях, предусмотренных законом, она оказывается бесплатно.

     Законодатель  исходит из простой истины: для  эффективного оказания правовой помощи, как и в любом другом деле, нужен  специалист, отстаивающий права и интересы граждан или юридических лиц, со знанием дела. Нарастающий объем нормативной правовой информации, бюрократизация деятельности органов исполнительной власти, пренебрежение чиновников к существу дела ради соблюдения формальностей, расширение сферы рыночных отношений, коррупции, преступности затрудняют реализацию прав и свобод человека и гражданина и обусловливают расширение спроса на квалифицированную юридическую помощь.

     В настоящее время в стране существует множество юридических фирм, бюро, ассоциаций, правовых служб в государственных и негосударственных учреждениях и других организационных форм оказания юридической помощи. Одно из ведущих мест по значимости, объему и содержанию оказываемой помощи занимает разветвленная сеть ассоциаций юристов-адвокатов, осуществляющих защиту и представительство интересов граждан и юридических лиц в конституционном, арбитражном, административном, гражданском и уголовном судопроизводстве.

1. Понятие и задачи  адвокатуры и адвокатской деятельности

     Адвокатура  — это организованное особым образом, самоуправляемое объединение юристов-профессионалов, созданное для оказания юридической помощи всем, кто в ней нуждается. Адвокатурой называют также профессию адвоката (лат. advokatus, от advoko — приглашаю). Считается, что наиболее квалифицированные юридические услуги оказываются в адвокатских кабинетах, коллегиях адвокатов, адвокатских бюро и юридических консультациях, в которых работают,адвокаты, успешно сдавшие соответствующие экзамены и доказавшие свое право на занятие адвокатской деятельностью.

     В соответствии с п. 1 и 2 ст. 1 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» (далее — Закон об адвокатуре) адвокатская деятельность — это квалифицированная юридическая помощь, оказываемая на профессиональной основе людьми, получившими статус адвоката, в порядке, установленном Законом, физическим и юридическим лицам (далее — доверители) в целях защиты их прав, свобод и интересов, а также обеспечения доступа к правосудию. Она не является предпринимательской деятельностью.

     Не  является адвокатской деятельностью  юридическая помощь, оказываемая работниками юридических служб юридических лиц, органов государственной власти и местного самоуправления, нотариусами, патентными поверенными (за исключением случаев, когда в качестве патентного поверенного выступает адвокат), индивидуальными предпринимателями либо другими лицами, которые законом специально уполномочены на ведение своей профессиональной деятельности.

     Институт  адвокатуры известен со времен Древней Греции. Уже там адвокаты вели дела политических партий (враждующих приверженцев аристократов, точнее, олигархов и демократов), союзов и городов. В императорскую эпоху они превратились в постоянных чиновников. Профессиональная деятельность адвокатов с установленными государством обязанностями имела место и в птолемеевском Египте (305—30 гг. до н.э.). В римском процессуальном праве имевший юридическое образование адвокат защищал своего клиента как перед претором (первоначально высшее должностное лицо, затем, с 366 г. до н.э., младший коллега консула) во время предварительного следствия, так и перед судьей.

     В дореволюционной России адвокатура была образована в результате проведения судебной реформы 1864 г. Для рассмотрения уголовных дел в окружных судах вводится институт присяжных заседателей. Впервые в истории России учреждается адвокатура присяжные поверенные, «без которых решительно невозможно будет введение состязания в гражданском и судебных прениях в уголовном судопроизводстве с целью раскрытия истины и предоставления полной защиты тяжущимся и обвиняемым перед судом»2. При судебных палатах были созданы советы адвокатов присяжных поверенных (адвокатов на государственной службе), которые и принимали в адвокатуру.

     Присяжными  поверенными могли быть лица, достигшие 25-летнего возраста, имеющие высшее юридическое образование и пять лет судебной практики в качестве чиновника судебного ведомства или помощника присяжного поверенного. В некоторых советах присяжных поверенных для кандидатов устраивались профессиональные экзамены.

     Каждый  адвокат индивидуально принимал клиентов и по соглашению с ними определял гонорар за ведение дела вне контроля со стороны присяжных поверенных. С 1874 г. советы присяжных поверенных не создавались, а их функции были возложены на окружные суды, в результате чего адвокатура официально попала в большую зависимость от суда.

     В соответствии с законом от 1874 г. наряду с присяжной адвокатурой был учрежден институт частных поверенных, которые могли выступать только в тех судах, к которым они были приписаны и от которых получили свидетельство-разрешение на эту деятельность. Для этого надо было сдать специальный экзамен при соответствующем окружном суде.

     В таком виде институт присяжной и  частной адвокатуры просуществовал до Октябрьской революции. Уже в первые годы нового режима стала очевидной несовместимость функций защиты с пребыванием на государственной службе, и Декретом о суде № 1 институт адвокатов должностных лиц был упразднен. А в соответствии с Декретом о суде № 2 предусматривалась организация коллегий правозаступников при Советах рабочих, солдатских, крестьянских, и казачьих депутатов. Правозаступничество осуществлялось в форме общественного обвинения и общественной защиты.

     Положение об адвокатуре от 26 мая 1922 г. определяло ее как самоуправляющуюся организацию, призванную оказывать юридическую помощь населению. Коллегии защитников по уголовным и гражданским делам образовывались при губернских отделах юстиции. Не изменилась их подчиненность органам юстиции и после принятия Конституции СССР 1936 г. и нового Положения об адвокатуре, утвержденного СНК СССР 16 августа 1939 г. Всю работу адвокаты вели в юридических консультациях. Органами управления коллегии явились: общее собрание адвокатов, президиум областной, краевой и республиканской коллегии адвокатов и ревизионная комиссия.

     В 1977 г. правовое положение адвокатуры было закреплено в Конституции СССР (ст. 161), а организация и порядок ее деятельности в общесоюзном масштабе регулировался Законом «Об адвокатуре в СССР» от 30 ноября 1979 г., положениями об адвокатуре союзных республик (в РСФСР такое Положение было утверждено Верховным Советом 29 ноября 1980 г.)1.

     С принятием Конституции РФ, процессом  приведения в соответствие с ней законодательства и начавшейся судебно-правовой реформой актуализировался вопрос о разработке соответствующего новым социальным и правовым реалиям законопроекта, создающего механизм защиты прав, свобод и интересов физических и юридических лиц, а также обеспечения доступа к правосудию адвокатами. С 1 июля 2002 г. вступил в силу Федеральный закон «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации». Многолетняя история его прохождения в парламенте страны отражала несогласованность позиций по отдельным вопросам в самой адвокатской среде.

     Законодательство  об адвокатской деятельности и адвокатуре включает и другие федеральные законы, нормативные правовые акты Правительства РФ и федеральных органов исполнительной власти, регулирующих указанную деятельность, а также принимаемые в пределах полномочий, установленных Законом об адвокатуре, законы и иные нормативные правовые акты субъектов РФ.

     Уровень развития адвокатуры — индикатор  состояния демократии в обществе, один из признаков реальной защищенности прав человека. Естественно, необходимы резкое увеличение численности адвокатуры (сегодня их число в стране не достигает 55 тыс., из них 6 тыс. в Москве) и такая организация работы адвокатов, которая будет обеспечивать реальное расширение юридической помощи.

     Как профессиональное сообщество адвокатов и институт гражданского общества адвокатура не входит в систему органов государственной власти и органов местного самоуправления, и в этом смысле адвокатура — негосударственный правоохранительный орган, однако ее деятельность имеет государственное значение, так как направлена на защиту нарушенных прав и свобод граждан, интересов организаций. Должностные лица исполнительной и судебной ветвей власти не вправе оказывать воздействие на адвоката, «советуя», например, снизить активность в защите интересов клиента. Численность, расходы и доходы адвокатуры никем не утверждаются.

     Организация и деятельность адвокатуры основана на принципах законности, независимости, самоуправления, корпоративности, а также принципа равноправия адвокатов.

     В целях обеспечения доступности  для населения юридической помощи и содействия адвокатской деятельности органы государственной власти обеспечивают гарантии независимости адвокатуры, финансируют адвокатов, оказывающих юридическую помощь гражданам РФ бесплатно в случаях, предусмотренных законодательством РФ, а также при необходимости выделяют служебные помещения и средства связи. Каждому адвокату гарантируется социальное обеспечение, предусмотренное для граждан Конституцией РФ.

     Адвокатом является лицо, получившее статус адвоката и право осуществлять адвокатскую деятельность в порядке, установленном Законом об адвокатуре. Закон об адвокатуре повышает статус адвокатской профессии, он присваивается от имени государства, адвокат является независимым советником по правовым вопросам (ст. 2).

     Основная  задача адвоката (адвокатуры) — оказание юридической помощи — конкретизируется в отдельных видах этой помощи, к которым относятся:

• консультации и разъяснения, устные и письменные справки по юридическим вопросам;
• составление заявлений, жалоб, завещаний, исков и других документов правового характера;
• осуществление защиты прав и законных интересов доверителей на различных стадиях конституционного, арбитражного, административного, гражданского и уголовного судопроизводства. Сегодня в нашем обществе выросла ценность личности, люди стали уважать себя, стали осознавать, что они — граждане, и все чаще отстаивать свои права в суде. Профессиональное умение делать это — актуально как никогда; очевидно и изменение психологии судей: они стали не только слушать, но и слышать, что говорят адвокаты на всех стадиях судопроизводства;
• участие в качестве представителя доверителя в разбирательстве дел в третейском суде, международном коммерческом арбитраже (суде) и иных органах разрешения конфликтов;
• представление интересов доверителя в органах государственной власти и местного самоуправления, общественных объединениях и иных организациях как внутри страны, так и в аналогичных органах и организациях иностранных государств, если иное не установлено законодательством иностранных государств, уставными документами международных судебных органов и иных международных организаций или международными договорами РФ;
• участие в качестве представителя доверителя в исполнительном производстве, а также при исполнении уголовного наказания;
• выступление в качестве представителя доверителя в налоговых правоотношениях;
• оказание иной юридической помощи, не запрещенной федеральным законом.

     Адвокат принимает участие в разрешении сложных жилищных и иных гражданских дел, помогает подготавливать истцу или ответчику соответствующие документы, защищает их интересы.

     Особая  необходимость в юридической  помощи возникает в уголовном судопроизводстве, в котором адвокат может защищать интересы не только подсудимого (обвиняемого, подозреваемого), но и потерпевшего или гражданского истца. Наиболее часто адвокат защищает во время расследования дела и в суде лиц, совершивших преступные деяния. Лишение обвиняемого права на защиту является существенным нарушением уголовно-процессуального закона и влечет за собой возвращение дела на дополнительное расследование, отмену приговора и принятие иного решения. Показания подозреваемого, обвиняемого, данные в ходе досудебного производства по уголовному делу в отсутствие защитника, включая случаи отказа от защитника, и не подтвержденные подозреваемым, обвиняемым в суде, в соответствии с законом относятся к недопустимым доказательствам (п. 1 ч. 2 ст. 75 УПК). Они не имеют юридической силы, не могут быть положены в основу обвинения, использоваться для доказывания любого из обстоятельств, подлежащих доказыванию (ст. 73 УПК).

     Законодательство  ряда зарубежных стран предусматривает  участие адвокатов в правотворческом процессе. У нас такое участие в подготовке проектов нормативных правовых актов и осуществлении экспертизы законопроектов законом не предусматривалось, хотя в отдельных коллегиях практиковалось. Закон об адвокатуре этот пробел восполнил — совет Федеральной палаты адвокатов (далее — ФПА) уполномочен участвовать «в проведении экспертиз проектов федеральных законов, по вопросам, относящимся к адвокатской деятельности» (п. 6 ч. 3 ст. 37). В отличие от других участников подготовки законопроектов, адвокаты не связаны принадлежностью к какому-либо ведомству и могли бы выступать независимыми экспертами. Их знание судебной практики и постоянное общение с широким кругом граждан важно для прогнозирования эффективности законопроектов. Существенно и то, что у адвокатуры как профессионального института остался, с одной стороны, высокий лимит доверия, с другой — адвокатура — институт консервативный, что и способствует ее высокой востребованности со стороны общества.

     Законом об адвокатуре установлено, что только адвокаты могут выступать представителями организаций, органов государственной власти и местного самоуправления в гражданском и административном судопроизводстве, судопроизводстве по делам об административных правонарушениях. Это положение не распространяется на случаи, когда указанные функции выполняют работники, состоящие в штате указанных организаций, органов государственной власти и местного самоуправления, если иное не установлено федеральным законом.

     Исходя  из правила взаимности с точки  зрения участия нашей страны в  Совете Европы и принятым обязательствам, важным является и положение о том, что юридическую помощь по вопросам права иностранного государства на территории РФ могут оказывать адвокаты данного иностранного государства при условии их регистрации Минюстом России в специальном реестре, порядок ведения которого определяется Правительством РФ (п. 5, 6 ст. 2 Закона об адвокатуре). Адвокаты иностранного государства не допускаются к оказанию юридической помощи на территории РФ по вопросам, связанным с государственной тайной РФ1. Адвокаты иностранных государств, осуществляющие свою деятельность на территории РФ, иногда выходят за рамки предоставленных им прав Законом об адвокатуре. Однако указанный Закон в случае нарушения законодательства РФ адвокатами иностранных государств, включенных в специальный реестр федеральным органом исполнительной власти в области юстиции и осуществляющих деятельность на территории РФ, меры воздействия к ним не предусматривает. Этот пробел может быть восполнен путем внесения поправки в указанный Закон о лишении таких «нарушителей» права заниматься адвокатской деятельностью на территории РФ путем исключения их из реестра.

     Важным  является и положение о том, что  юридическую помощь по вопросам права иностранного государства на территории РФ могут оказывать адвокаты данного иностранного государства при условии их регистрации Минюстом России в специальном реестре, порядок ведения которого определяется Правительством РФ. Адвокаты иностранного государства не допускаются к оказанию юридической помощи на территории РФ по вопросам, связанным с государственной тайной РФ.

2. Правовой статус  адвоката

     Приобретение  статуса адвоката. Претендовать на статус адвоката в РФ вправе лицо, которое имеет высшее юридическое образование, полученное в вузе с государственной аккредитацией, либо ученую степень по юридической специальности, двухлетний период работы по юридической специальности либо стажировку от одного года до двух лет в адвокатуре. Такого права лишены лица, признанные судом недееспособными или ограниченно дееспособными, имеющие непогашенную или неснятую судимость за совершение умышленного преступления

     Лицо, отвечающее указанным требованиям, вправе обратиться в квалификационную комиссию при палате адвокатов с заявлением о допуске к квалификационному экзамену. Вместе с заявлением претендент представляет ряд документов, указанных в Законе об адвокатуре (п. 2 ст. 10). После проверки их достоверности (в течение двух месяцев) комиссия принимает решение о допуске претендента к квалификационному экзамену. Предоставление недостоверных сведений может служить основанием для принятия отрицательного решения, которое может быть обжаловано претендентом в суд.

     Квалификационный  экзамен состоит из письменных ответов  на вопросы (тестирование) и устного собеседования. Положение о порядке его сдачи и оценки знаний претендентов, а также перечень вопросов, предлагаемых им, утверждаются советом ФПА. Претендент, не сдавший квалификационный экзамен, допускается к его повторной сдаче не ранее чем через год.

     Решение о присвоении либо об отказе в присвоении статуса адвоката принимается квалификационной комиссией в трехмесячный срок со дня подачи претендентом заявления о Присвоении ему статуса адвоката. Претендент, успешно сдавший квалификационный экзамен, приносит присягу следующего содержания: «Торжественно клянусь честно и добросовестно исполнять обязанности адвоката, защищать права, свободы и интересы доверителей, руководствуясь Конституцией Российской Федерации, законом и кодексом профессиональной этики адвоката» (ст. 13 Закона об адвокатуре). Со дня ее принятия решение квалификационной комиссии вступает в силу, претендент получает статус адвоката, право заниматься адвокатской деятельностью и становится членом палаты адвокатов. Статус адвоката присваивается претенденту на неопределенный срок — пожизненно.

     Адвокат вправе осуществлять адвокатскую деятельность на всей территории РФ без какого-либо дополнительного разрешения. Это распространяется и на иностранных граждан и лиц без гражданства, получивших статус адвоката в РФ, если иное не предусмотрено федеральным законом.

     Адвокату  не разрешается заниматься другой оплачиваемой деятельностью, за исключением научной, преподавательской и иной творческой деятельности.

     Территориальные органы Минюста России ведут региональный реестр адвокатов субъекта РФ и выдают им удостоверение, которое является единственным документом, подтверждающим статус адвоката2.

     Адвокат вправе осуществлять свою деятельность только в одном адвокатском образовании, одновременно являться членом палаты адвокатов только одного субъекта РФ и сведения о нем вносятся только в один региональный реестр. Переход в иную адвокатскую палату допускается только через два года со дня присвоения статуса адвоката, исключение составляет переезд адвоката на территорию другого субъекта РФ в связи с изменением места жительства. Эта процедура, помимо волеизъявления адвоката, предполагает исключение сведений о нем из одного регионального реестра и внесение их в другой, сдачу удостоверения в территориальный орган юстиции и получение нового в аналогичном органе по избранному месту жительства. Невнесение сведений об адвокате в региональный реестр либо невыдача адвокату удостоверения в установленные сроки могут быть обжалованы в суд.

     Закон закрепляет институт помощников и стажеров адвоката. Иметь помощников адвокат вправе независимо от стажа адвокатской деятельности. Ими могут быть лица, имеющие высшее, незаконченное высшее или среднее юридическое образование. Работа в качестве помощника адвоката входит в стаж работы по юридической специальности, необходимой для претендента на статус адвоката. Адвокат, имеющий адвокатский стаж не менее пяти лет, вправе иметь и стажеров. Они должны иметь высшее юридическое образование. Стажер адвоката осуществляет свою деятельность под руководством адвоката, выполняя его отдельные поручения; заниматься самостоятельно адвокатской деятельностью он не вправе. Срок стажировки от одного года до двух лет. Указанные лица принимаются на работу на условиях трудового договора, заключенного с палатой адвокатов, а в случае, если адвокат осуществляет свою деятельность в адвокатском кабинете, с адвокатом. В последнем случае адвокат выступает по отношению к стажеру работодателем, а поэтому обязан осуществлять его социальное страхование.

     Законом установлены основания приостановления и прекращения статуса адвоката. Решение по этим вопросам принимает совет палаты адвокатов того субъекта РФ, в региональный реестр которого внесены сведения о данном адвокате.

     Приостанавливается  статус адвоката по следующим основаниям: его избрание в орган государственной власти или местного самоуправления на период работы на постоянной основе; призыв на военную службу; неспособность более шести месяцев исполнять свои профессиональные обязанности; признание адвоката судом безвестно отсутствующим. Кроме того, суд может рассмотреть вопрос о приостановлении статуса адвоката в случае принятия решения о применении к нему принудительных мер медицинского характера.

     По  окончании работы в выборном государственном  органе или органе местного самоуправления, службы в Вооруженных Силах РФ адвокат вправе возобновить адвокатскую деятельность.

     Прекращается  статус адвоката по следующим основаниям:

• личное заявление адвоката в письменной форме о прекращении статуса адвоката;
• вступление в законную силу решения суда о признании адвоката недееспособным или ограниченно дееспособным;
• смерть адвоката или вступление в законную силу решения суда об объявлении его умершим. Ряд иных оснований прекращения статуса адвоката является мерой их ответственности за поступки, не совместимые с их деятельностью и рассматриваются ниже.

     Статус  адвоката обеспечивается государственными гарантиями его независимости. В частности, запрещается вмешательство в адвокатскую деятельность, осуществляемую в рамках закона, либо препятствование ей каким бы то ни было образом; за выраженное при осуществлении адвокатской деятельности мнение он не может быть привлечен к какой-либо ответственности (в том числе после приостановления или прекращения статуса адвоката), если только вступившим в законную силу приговором суда не будет установлена его виновность в преступном деянии. Уголовное преследование адвоката осуществляется с соблюдением гарантий, предусмотренных гл. 52 УПК. Указанные ограничения не распространяются на гражданско-правовую ответственность адвоката перед доверителем. В соответствии с федеральным законом органы внутренних дел обязаны принимать необходимые меры по обеспечению безопасности адвоката, членов его семьи, сохранности принадлежащего им имущества. Не допускается истребование от адвокатов, а также от работников адвокатуры или ФПА сведений, связанных с оказанием юридической помощи по конкретным делам. С 1 января 2007 г. адвокат будет обязан страховать риск своей профессиональной имущественной ответственности (ст. 19, ч. 1 ст. 45 Закона об адвокатуре).

     Закон не запрещает адвокатам состоять в политических партиях и общественных движениях. Но если интересы доверителя в конкретном деле противоречат программе и целям политической партии, в которой состоит адвокат, следуя нормам адвокатской этики, он не должен осуществлять защиту или представительство.

     Адвокат осуществляет свою профессиональную деятельность независимо от каких-либо влияний, руководствуясь собственным правосознанием и указанными выше принципами. При этом он сообразует свои действия с интересами доверителей, не противоречащими закону. Недопустимо использование в личных целях полученной от доверителя информации, как и разглашать сведения, сообщенные ему доверителем (без его согласия) в связи с оказанием юридической помощи. Соответственно адвокат не может быть допрошен в качестве свидетеля об обстоятельствах, которые стали ему известны в связи с исполнением им обязанностей защитника или представителя.

     Участвуя  в качестве представителя доверителя в конституционном, гражданском и административном судопроизводстве, а также в качестве представителя или защитника доверителя в уголовном судопроизводстве и производстве по делам об административных правонарушениях, адвокат, руководствуясь соответствующим процессуальным законодательством, проводит адвокатское расследование, в ходе которого вправе:

• собирать сведения, необходимые для оказания юридической помощи, в том числе запрашивать справки, характеристики и иные документы от органов государственной власти и местного самоуправления, общественных объединений, которые обязаны в установленном порядке выдавать эти документы или их заверенные копии;
• опрашивать лиц (с их согласия), предположительно владеющих информацией по делу, находящемуся в его производстве;
• привлекать на договорной основе специалистов для разъяснения вопросов, связанных с оказанием юридической помощи; собирать и представлять предметы и документы и т. п. Право на сбор адвокатом доказательств конкретизировано в п. 2 ч. 1 ст. 53 и ч. 3 ст. 86 УПК. Однако защитник процессуальных действий не производит, поэтому собранные им предметы, объяснения, справки, характеристики и другие сведения, строго говоря, доказательствами не являются, поскольку они лишены процессуальной формы. Таковыми они становятся только после их приобщения к уголовному делу дознавателем, следователем, прокурором, судом по ходатайству адвоката. После их приобщения к делу они подлежат процессуальной проверке.