Англосаксонская система права. 3

    Введение

    Изучение  различных систем права имеет  большое значение для юридической науки. Во-первых, при изучении истории формирования определенной системы права, можно, анализируя факторы, ее определившие, выявить некую закономерность развития данной системы права. Во-вторых, изучая систему права, присущую определенной группе государств, определяется основа их правовой базы и пути ее дальнейшего развития. В-третьих, изучение этого вопроса необходимо в межгосударственном общении. Различия в подходе к формированию правовой базы, в подходе к форме, методам, принципам закрепления конкретных институтов права могут причинить ряд неудобств государствам на международном уровне. Поэтому исследования различных систем права даст возможность на научной основе определить позиции друг друга и найти компромиссный вариант.

    Нельзя  не упомянуть, о том, что системы  права не стоят на месте. С каждым годом они развиваются, оптимизируются. Часто переходят в иную качественную форму. С набранным в ходе столетий опытом государства стараются создать наиболее эффективную форму организации системы права, отнюдь не забывая свои национальные, исторические традиции. Для того чтобы воздействовать на процесс развития права, необходимо изучать его. Причем нельзя ограничиваться только собственным, внутригосударственным законодательством, нужно учитывать опыт и практику других стран, как принадлежащих к той же системе права, так и других.

      Конечно, российская правовая система должна идти своим путем, но вместе с основными правовыми системами современности. При этом не следует избегать ориентира на международно-правовые и передовые зарубежные юридические стандарты, в частности англосаксонской правовой семьи. Для России, в которой происходит коренная перестройка ее правовой системы, огромное значение имеет использование правового опыта других стран. Именно поэтому важно изучать другие системы права. 

    Для обозначенных целей в теории государства  и права существует множество методов изучения систем права: исторический, хронологический, метод синтеза, анализа, метод компаративистики (метод сравнительного правоведения) и многие другие. При изучении систем права складывается ряд знаний, который формирует научно-юридическую основу для исследования права разных народов.

    Институт  различных систем права занимает в науке теории государства и  права далеко не последнее место  и оказывает большое влияние  на изучение права, так как дает ответы на многие вопросы в процессе исследования законодательства и системы права государства, а также дает возможность оценивать право с позиций конкретных характеристик определенной системы права. Многие категории и понятия, выработанные в ходе исследований систем права, используются в качестве определяющих позиций при рассмотрении других аспектов изучения права.

    Итак, обозначив предмет, методы и цели изучения перейдем к конкретной теме работы, а именно к одной из систем права - англосаксонской.

    Наша  правовая система не относится к англосаксонской. Однако, как уже было отмечено выше, изучение ее - достаточно важный элемент юридического образования. Кроме того, ее изучение очень интересно, так как она отличается от нашей системы и имеет целый ряд особенностей. 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

    Глава 1. Общая характеристика англосаксонской правовой системы

1. Понятие и классификация правовых систем

    Прежде  чем перейти к изучению конкретной правовой системе необходимо уточнить, что же такое правовая система вообще.

    Исторически в каждой стране действуют свои правовые обычаи, традиции, законодательство, юрисдикционные органы, сформировались особенности правового менталитета, правовой культуры. Правовое своеобразие стран позволяет говорить об их самобытности, о том, что каждая из них образует свою правовую систему – конкретно-историческую совокупность права, юридической практики и господствующей правовой идеологии отдельного государства. Понятие «правовая система» выражает собой комплексную оценку юридической сферы жизни конкретного общества.¹

    Наряду  с особенностями, отличиями в  этих правовых системах можно заметить и общие черты, элементы сходства, которые позволяют группировать их в "правовые семьи", объединяющие несколько родственных в правовом отношении стран.² Правовая семья – это совокупность нескольких национальных правовых систем, выделенная на основе общности источников, структуры права и исторического пути его формирования.³

    Существует  несколько критериев объединения, классификации правовых систем различных государств.

    1. Общность генезиса (возникновения и последующего развития). Иначе говоря, системы связаны между собой исторически, имеют общие государственно-правовые корни (произрастают из одного древнего государства, основаны на одних и тех же правовых началах, принципах, нормах).

    2. Общность источников, форм закрепления и выражения норм права. Речь идет о внешней форме права, о том, где и как фиксируются его нормы (в законах, договорах, судебных решениях, обычаях), об их роли, значении, соотношении.

    3. Структурное единство, сходство. Правовые системы стран, входящих в одну правовую семью, должны обладать сходством структурного построения нормативно-правового материала. Как правило, это находит выражение на микро-уровне — на уровне строения нормы права, ее элементов, а также на макро-уровне — на уровне строения крупных блоков нормативного материала (отраслей, суботраслей, других подразделений).

    4. Общность принципов регулирования общественных отношений. В одних странах это идеи свободы субъектов, их формального равенства, объективности правосудия и т.д., в других — теологические, религиозные начала (например, мусульманские страны), в третьих — социалистические, национал-социалистические идеи и т.п.

    5. Единство терминологии, юридических категорий и понятий, а также техники изложения и систематизации норм права. Родственные в правовом отношении страны обычно используют тождественные или сходные по своему значению термины, что объясняется единством их происхождения. По этой же причине законодатели стран, входящих в одну правовую систему, при разработке правовых текстов применяют одинаковые юридические конструкции, способы построения нормативного материала, его упорядочения, систематизации.

    С учетом изложенного в науке выделяют следующие правовые системы:

• англосаксонскую (Англия, США, Канада, Австралия, Новая Зеландия и др.);
• романо-германскую (страны континентальной Европы, Латинской Америки, некоторые страны Африки, а также Турция);
• религиозно-правовые (страны, исповедующие в качестве государственной религии ислам, индуизм, иудаизм);
• социалистическую (Китай, Вьетнам, КНДР, Куба);
• систему обычного права (экваториальная Африка и Мадагаскар).⁴

    Вместе  с тем, при всем многообразии характеристик, факторов и путей развития национальных систем существенно то, что отправные моменты их развития связаны с характером и уровнем дифференциации права и социального регулирования в данной стране в целом, а еще больше - с доминирующим положением (в соответствии с особенностями социально-политической обстановки, политического режима) того или иного элемента правовой системы.

    Хотелось  бы так же подчеркнуть, что выделение  этих основных систем права обусловлено, кроме всего прочего, национальным фактором и даже религиозным, который определил и характер систем права, и сущность, и цели, и все другие характеристики системы права. 

2. История возникновения англосаксонской системы права

    В истории его развития обычно различаются  четыре основных периода.⁵ А именно:

• англосаксонский период (до 1066 г.);
• становление «общего права» (1066 – 1485 гг.);
• соперничество «общего права» с «правом справедливости» (1485 — 1832 гг.);
• современный период (с 1832 г.).

    Первый  период ассоциируется со временем возникновения  права и его развития, предшествовавшим нормандскому завоеванию Англии в 1066 г. Характерным для него является наличие  многочисленных законов и обычаев  варварских племен германского происхождения (саксов, англов, ют, датчан), возобладавших  в этот период в Англии. В стране не было общего для всех права. Действовали  не связанные между собой в  единую систему сугубо местные, локальные акты (обычаи).

    Второй  период развития английского права  историки и юристы определяют со времени с 1066 г. и вплоть до 1485 г., до установления династии Тюдоров. Этот период считается периодом преодоления доминирующей роли местных обычаев и становления «общего права». Последнее стало возможным благодаря установлению в стране после нормандского завоевания сильной централизованной власти, единого централизованного управления, прошедшего испытание в Нормандии, единой системы создавших и развивавших «общее право» Англии королевских судов. Этот период оказал огромное влияние на все последующие периоды развития правовой системы Англии, вплоть до наших дней.

    Третий  период развития правовой системы этой страны хронологически определяется с 1485 по 1832 г. и считается периодом расцвета «общего права» в Англии. Особенность его состояла в том, что в силу сложившихся условий в этот период оно вынуждено было соперничать и одновременно «сотрудничать» с так называемым «правом справедливости». Указывая на необходимость проведения реформы «общего права» в этот период, исследователи – юристы и историки – отмечают, что выработанное в строгой зависимости от формальной процедуры общее право на данном этапе уже находилось в двойной опасности. С одной стороны, оно не могло поспевать в своем развитии за потребностями эпохи, а с другой – ему угрожали рутина и консерватизм судейского сословия. После своего блистательного расцвета общее право не смогло избежать ни той, ни другой опасности. Оно оказалось «перед риском образования новой правовой системы-соперницы, которая по истечении некоторого времени могла даже заменить собой общее право, подобно тому, как в Риме античное гражданское право в классическую эпоху оказалось перед лицом его подмены преторским правом». Такой системой-соперницей и оказалось «право справедливости».

    «Право справедливости» формировалось из решений лорд-канцлера, действовавшего от имени короля и совета, делегировавших ему свои полномочия рассматривать жалобы и апелляции на решения обычных королевских судов. Обращения в таких случаях поступали непосредственно к королю как «источнику всех милостей и справедливостей». Его просили вмешаться в рассмотрение дела или спора, «чтобы оказать милосердие по совести и по существу».

    Решения лорд-канцлера как «исповедника»  и блюстителя совести короля по всем этим вопросам выносились на основе доктрины «королевской справедливости» и корректировали процедуру деятельности обычных королевских судов – судов «общего права» и применяемые ими принципы.

    В результате подобной деятельности судов  на протяжении ряда веков правовая система Англии приобрела двойственный характер, который и сохранила вплоть до наших дней. Наряду с нормами права, возникшими в результате деятельности обычных королевских судов, в нее входят нормы «права справедливости», дополняющие или корректирующие нормы «общего права».

    Четвертый период развития английского права  хронологически определяется с 1832 г. и продолжается до настоящего времени. Этот период отличается значительной трансформацией как государственного механизма, так и правовой системы Англии. В начале этого периода были проведены довольно радикальные правовые и судебные реформы. В результате этого юристы – теоретически и практически – перенесли акцент с процессуального на материальное право. Была проведена также огромная работа по расчистке законодательства, освобождению его от архаичных, давно не действующих актов. Подверглись систематизации целые массивы нормативных актов, существующие в ряде областей английского права. В результате осуществленной судебной реформы все английские суды были уравнены в своих правах. В отличие от предшествующих периодов они получили возможность применять как нормы общего права, так и нормы «права справедливости».

    Оценивая  характер изменений, произошедших в  английском праве в результате проведенных правовой и судебной реформ, специалисты в области сравнительного права отмечают, что реформы XIX в. «не лишили английское право его традиционных черт». Они не были адекватны аналогичным реформам, проводившимся в этот период в других странах, в частности кодификации, проводившейся во Франции. Английское право по-прежнему развивалось судебной практикой. Законодатель лишь открыл судам новые возможности и дал им новую ориентацию, но сам не создал нового права.

    Тем не менее, в этот период в результате усиления роли парламента и государственной администрации резко возрастает значение законодательных и административных актов, наблюдается быстрое развитие английской правовой системы в направлении ее сближения с континентальной правовой системой.

    В настоящее время в качестве важнейших  источников английского права продолжают оставаться судебные прецеденты –  решения высших судебных инстанций, имеющие обязательную силу как для  них самих, так и для всех нижестоящих  судебных инстанций. Однако наряду с  ними с конца XIX – начала XX в. все большее значение приобретают парламентские статуты – законодательные акты, принимаемые британским парламентом.

    В XX в. среди источников английского  права резко возрастает роль делегированного законодательства, особенно в сфере образования, медицинского обслуживания, социального страхования. Многие акты делегированного законодательства издаются министерствами и другими органами управления по уполномочию парламента. Их развитие, так же, как и развитие статутного права, обусловлено не только внутренними потребностями страны, но и внешними причинами, касающимися международного экономического и иного сотрудничества. Большое значение в этом отношении имеет развитие связей Англии со странами Британского содружества, а также ее роль в рамках Европейского экономического союза (ЕЭС).⁶ 
 
 
 
 

3. Характеристика  основных черт и особенностей англосаксонской  системы права, ее основных элементов

    Англосаксонская правовая семья, или система (семья) общего права, как ее зачастую называют, является одной из самых распространенных, старейших и влиятельных правовых систем современного мира. По своим основным параметрам, включая географические (охват национальных правовых систем в разных регионах и частях мира), культурные (распространение на страны с различной политической и правовой культурой), исторические и иные факторы, наконец, по степени своего влияния на другие правовые системы данная правовая семья, по общему признанию исследователей, может сравниться лишь со старейшей правовой семьей - системой романно-германского права.⁷

    Термины «общее» и «англосаксонское»  право употребляются, по общему правилу, в качестве синонимов. Идентичность этих терминов последовательно прослеживается в многочисленных трудах отечественных и зарубежных юристов, философов, социологов и представителей других общественных наук, затрагивающих проблемы сравнительного правоведения в своих исследованиях. Сложилась даже своеобразная традиция подобного употребления данных терминов.⁸ Однако такой подход не разделяют специалисты в области истории государства и права зарубежных стран, и в первую очередь Англии. На основе изучения документов и других материалов, касающихся ранней истории развития государства и права Англии и более поздних этапов ее эволюции, они делают вывод о том, что термин «англосаксонское право» в строгом его понимании относится только к самому раннему - англосаксонскому - периоду развития феодального государства и права в этой стране, в то время как термином «общее право» обозначается правовая система Англии, сформировавшаяся позднее. В процессе дальнейшего анализа сравнительно-правовых проблем целесообразным представляется во избежание путаницы использовать термин «общее право» лишь в качестве синонима термина «англосаксонская правовая семья».

    А сейчас обратим внимание на основные особенности общего права, выступающего в качестве правовой семьи, на то, что отличает его от других правовых семей.⁹

    Познание  сущности и роли права в жизни  общества требует широкого подхода  к правовым явлениям во всем их многообразии и взаимодействии между собой, а  также учета функциональных свойств  правовых явлений по отношению к  человеку, государству, обществу.

    Для определения понятия, сущности, элементов англосаксонской правовой системы определим все  категории, присущие всем правовым системам, то есть выясним, что характерно для всех правовых систем. Правовая система - это понятие, охватывающее широкий круг правовых явлений, включая нормативные, организационные, социально-культурные аспекты  правового феномена.

    У отдельных авторов содержатся разные взгляды на элементы правовой системы, но в основных положениях эти правовой системы характеризуется тремя  группами правовых явлений:

    • во-первых, это юридические нормы, принципы и институты (нормативная сторона);

    • во-вторых, совокупность правовых учреждений (организационная сторона);

    • в-третьих, совокупность правовых взглядов, представлений, идей, свойственных данному  обществу, правовая культура.

    Именно  по этим элементам мы и должны оценивать, характеризовать каждую систему  права, в том числе и англосаксонскую.

    Интересную  характеристику элементов правовой системы предложил американский исследователь Л. Фридмэн в своей  книге “Введение в американское право”, где выделены правовые явления, объединенные в три группы:

    первая  группа, называемая автором “структура”, включает принципы правовой системы  и правовые учреждения;

    вторая - “сущность” - объединяет нормы и  образцы поведения людей внутри правовой системы, решения, “живой закон”, нормы, которые принимаются;

    третья  группа - “правовая культура” - включает отношения людей к праву и правовой системе, идеалы и ожидания в правовой сфере жизни общества.

    Правовая  культура, по мнению Фридмэна, это та часть общей культуры общества, которая  имеет отношение к правовой системе.¹⁰

    Итак, определив схему, по которой необходимо рассматривать и характеризовать любую систему права, перейдем к непосредственному анализу англосаксонской системы права.

    Нормативная сторона англосаксонской системы  права определяется наличием двух видов норм: законодательных и прецедентных. Законодательные нормы - правила поведения общего характера. Прецедентные нормы - строго определенная часть судебного решения по данному конкретному делу. Судебное решение состоит из :

    - юридического  заключения по делу и мотивировки,  аргументации принятия этого решения («ratio decidendi»);

    -  части носящей убеждающий характер  « попутно сказанного» («obiter dictum”).

    К прецедентной норме относят только первую часть судебного решения, а вторая часть является необязательной для других судей. Практически же достаточно трудно отличить одну часть  от другой, и для этого разработана целая система методов и приемов, эффективность которых подвергается сомнению.

    В своих судебных решениях юристы стран  с английской системой права предпочитают не формулировать правила общего характера, т. к. у них существует презумпция неприменения широких правовых принципов.

    К источникам англосаксонского права  можно отнести судебные прецеденты (о которых уже говорилось ранее), законы (статуты), обычаи, юридическую доктрину.

    Прецедент долгое время был главной формой выражения и закрепления норм английского права. Прецеденты создаются  только высшими судебными инстанциями (Палатой лордов, Судебным комитетом  Тайного совета (по делам государств - членов содружества)), Апелляционным судом и Высоким судом. Нижестоящие суды прецедентов не создают. Каждая судебная инстанция обязана следовать прецедентам, выработанным вышестоящим судом и созданным ею самой. Правило прецедента гласит: “ stare decsis” (решать так, как было решено ранее). В 1966 году Палата лордов сделала заявление, в котором допускала возможность отмены ранее созданных ею прецедентов, в случае установленной необходимости. Это стало исключением из жесткого правила прецедента.

    Вторым  источником англосаксонского права  является статут (закон). Статут имеет приоритет перед прецедентом, т. е. может отменить его. Это не значит, что прецедент производен от закона. Напротив, закон реализуется через прецеденты. Всякий законодательный акт конкретизируется посредством обязательных судебных решений. По сфере действия законы можно разделить на публичные (распространяются на неопределенный круг субъектов и действуют на всей территории государства) и частные (распространяются на отдельных лиц и территории). Выделяют также делегированное законодательство, т. е. акты, создать которые Парламент уполномочил других субъектов (правительство, королеву, министерства). Данные акты имеют силу закона и являются обязательными для исполнения всеми гражданами. Можно еще отметить так называемое автономное законодательство - акты местных органов власти, действующие на определенной территории, некоторых учреждений, организаций. Такие законы обязательны для исполнения на местном уровне, членами организаций, их клиентами и т. п. Сила автономных актов уступает силе актов Парламента и делегированного законодательства.

    Одним из источников английского права  являются обычаи. В настоящее время  роль этого источника заметно уменьшилась, однако, исторически обычаи оказали очень большое влияние на правотворчество.

    Особое место среди источников англосаксонского права занимает юридическая доктрина. Некоторые литературные источники имеют повсеместное признание и используются при рассмотрении конкретных судебных дел. К таким источникам можно отнести « Институцию» Кока, которая часто цитируется в судах (а именно судебные комментарии, описание прецедентной практики).

    По  первому же критерию оценки (с нормативной  стороны), необходимо отметить своеобразие  структуры английского права, в  котором нет деления на публичное  и частное. Деление прав по отраслям фактически отсутствует, или его  границы размыты (нет деления  на административное, гражданское и  право социального обеспечения). Это обусловлено тем, что все  суды имеют общую юрисдикцию, т. е. могут рассмотреть дела разных категорий, и тем, что в английском праве  отсутствуют отраслевые кодексы, характерные  для романо-германской системы права.

    Такая своеобразная структура права повлияла на организационную сторону правовой системы, т. е. на совокупность правовых учреждений.

    Основным  правовым органом традиционно был  суд, так как именно судебные органы формировали основной источник права - прецедент. Законодательные органы, а именно Парламент, действуют также под воздействием институтов прецедентов и обычаев. Порядок принятия законов в английском Парламенте, например, находится под влияние сильно устаревших обычаев. Исполнительные органы лишены права заниматься нормотворчеством, за исключением случаев делегирования права нормотворчества Парламентом.

    Если  рассматривать англосаксонскую правовую систему с точки зрения правовой культуры, то необходимо отметить, что совокупность правовых взглядов, идей, понятий и представлений формировалась под влиянием особенностей процесса нормотворчества. А так как нормы образуются чаще всего путем принятия конкретных решений по конкретному делу одним человеком, следовательно, правовая культура общества основана не на уважении к закону, хотя и это тоже присутствует, а на уважении к человеческой справедливости, на которой основано принятие решения по делу. В англосаксонской системе права сложилась формула « судебная защита предшествует праву», которая и до сих пор определяет черты правопонимания, присущие данной правовой системе.

    Своеобразие структуры права, его источников наложило определенный отпечаток на понятия присущие данной системе. В  англосаксонской правовой системе отсутствуют понятия «юридическое лицо», «родительская власть», «подлог», «непреодолимая сила» и другие. Однако в ней существуют понятия «доверительная собственность», «встречное удостоверение», «треспасс», «эстоппель» и т. д. ¹¹

    Кратко  суммируя материал данного раздела, можно заметить, что англосаксонское право - это «право судей». Юридическое регулирование строится на прецедентах (судебных решениях), юридическую суть и логически-юридические принципы которых суды обязаны применять при рассмотрении аналогичных дел. Правовая система выражена не в абстрактных нормах, а носит характер открытой системы методов решения юридически значимых проблем, поэтому правовые системы государств, относящихся к данной группе можно отнести к нормативно-судебным. В массовом правосознании такая система права воспринимается, как «субъективное право», защищенное судом. 
 

    Глава 2. Примеры функционирования англосаксонской  правовой системы

2.1. Характеристика правовой системы Великобритании как основоположницы и представительницы англосаксонской системы права

    Основным  источниками английского права  являются судебные прецеденты (решения высших судов, имеющие обязательную силу для них самих и нижестоящих судов), статуты - законодательные акты британского парламента - и, наконец, издаваемые исполнительными органами акты так называемого делегированного законодательства. В свою очередь, в системе судебных прецедентов различают нормы общего права, которое играет основную роль или дополняет законодательство в самых различных отраслях правового регулирования, и нормы, так называемого права справедливости, которое слилось с общим правом в результате судебной реформы 1873-1875 гг. Однако и поныне общее право в существенной мере продолжает регулировать институты доверительной собственности, возмещения ущерба, причиненного нарушением обязательств, и другие институты гражданского права. В ходе многовекового развития английского прецедентного права сложились многочисленные, часто достаточно противоречивые, но в целом весьма эффективные правила, регламентирующие силу и обязательность судебных решений, способы их толкования, применения и т.п.

    Важную  роль в развитии системы общего права  сыграли судебные отчеты, которые начали собираться с конца XIII века в “Ежегодниках”, а затем с XVI века были заменены сериями частных отчетов, составителями которых нередко становились виднейшие английские юристы. С 1870 года издаются “Судебные отчеты”, где в полуофициальном порядке публикуются решения высших судов, на которые обычно и ссылаются как на прецеденты в последующих судебных постановлениях.