Биржевые сделки. 9

ВВЕДЕНИЕ

С переходом России к рыночной экономике широкое распространение  получили биржевые сделки, являющиеся частью финансового рынка государства. Развитие биржевых сделок и появление  новых договорных форм приводит к  принятию новых законов, в целях  адекватного реагирования, соответствующего требованиям времени.

Правовая природа биржевых сделок неоднократно исследовалась  российскими цивилистами, что позволило  выявить недостатки в правовом регулировании  отношений, складывающихся между участниками рынка.

Данная курсовая работа посвящена  исследованию понятия и значения биржевых сделок, их видов, процесса совершения биржевых сделок и их правового регулирования.

Актуальность данного  исследования состоит в том, что:

1. экономические отношения в России перешли в новую фазу;
2. биржевые сделки позволяют субъектам предпринимательской деятельности более эффективно осуществлять свою деятельность;
3. в некоторых случаях без помощи биржевых сделок просто не обойтись.

Таким образом, целью данной работы является исследование понятия, значения, видов биржевых сделок, процесса совершения биржевых сделок и аспектов их правового регулирования.

Для достижения данной цели предполагается разрешить следующие задачи:

1) Исследование объектов, по поводу которых возникают правоотношения биржевой деятельности;

2) Исследование норм права, регулирующих отношения по биржевым сделкам;

3) Исследование прав и обязанностей субъектов правоотношений по биржевым сделкам;

4) Выявление положительных и отрицательных сторон данного правового института;

5)  Предложение путей решения выявленных в ходе исследования проблем.

Объектом данной курсовой работы являются биржевые сделки и  общественные отношения, связанные  с осуществлением биржевых сделок.

Предметом исследования являются виды биржевых сделок, а также нормы  права, регулирующие порядок их совершения.

Обоснованность и достоверность  результатов исследования определяются комплексным характером исследования. В работе были использованы такие методы научного исследования, как сравнительно-правовой и метод синтеза.

Для максимально полного  исследования темы курсовой работы целесообразно  обратиться к действующим нормативно-правовым актам, научной литературе и судебной практике. Можно сказать, что нормативно-правовая база, касающаяся биржевых сделок, на сегодняшний  день в российском законодательстве практически сформирована. В научной  литературе данная тема рассматривалась  Э. Петросяном, А.В. Пашковым, Г.Ф. Шершеневичем, В.С. Ем, Н.В. Козловой и рядом других авторов. Некоторые аспекты данной темы рассмотрены С.Э. Жилинским, Ю.С. Тихомировой, И.Ш. Килясхановым, В.А. Сафоновой.

1 ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ  О БИРЖЕВЫХ СДЕЛКАХ ПО ДЕЙСТВУЮЩЕМУ  ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВУ РФ

1. Понятие и черты биржевых сделок

Суть контракта состоит  в описании сделки или серии сделок. Обычно у нас такие контракты  составляются письменно, хотя на Западе лица, доверяющие друг другу и экономящие время, часто используют и устные соглашения.

Несовершенство средств  человеческого общения обусловило необходимость создания и постоянного  совершенствования контрактов и  сопровождающего их словаря. Люди могут  неправильно понимать друг друга, даже если они говорят на одном языке  и имеют одну и ту же профессию. Они склонны время от времени  пересматривать или даже изменять детали соглашения в своих интересах.

Потребность в контрактах, таким образом, возникает вместе с потребностью в точных и однозначных  формулировках, которые позволят каждому  участнику сделки точно понять суть договора. Хорошо составленный контракт должен быть также легко понятен  непредвзятой третьей стороне - арбитражной  комиссии или судье - в случае возникновения  споров между участниками контракта.

Точная формулировка контракта должна считаться окончательной, начиная с определённого момента времени, оговоренного всеми участниками. В случае письменного контракта таким моментом является момент подписания контракта, если только условиями контракта не допускаются дальнейшие дополнения или изменения.

Биржевая сделка - взаимное соглашение о передаче прав и обязанностей в отношении биржевого товара, которое достигается участниками  торгов в ходе биржевого торга, регистрируется на бирже в установленном порядке  и отражается в биржевом договоре.

Если прибегнуть к расширительному  толкованию основных признаков, то можно  выделить следующие отличительные  признаки биржевых сделок: предмет сделок – биржевой товар, стороны – участники биржевой торговли, специальные место и время заключения биржевых сделок, заключение в ходе публичных торгов, регистрация, специальный порядок разрешения споров.

Биржевая торговля и в  частности биржевые сделки, играют важную роль в экономических системах современных государств. Они позволяет  определять тенденции в развитии спроса и предложения на различные  виды товаров, уменьшает колебания  цен на рынке, чем способствует стабильности экономики, ускоряет товарооборот, является важным средством стимулирования конкуренции.

Для того, что бы биржевая сделка и в России превратилась только из способа извлечения прибыли в  аналогичный инструмент экономического регулирования необходимо адекватное правовое обеспечение, отвечающее тенденциям развития биржевой торговли.

Сейчас большая часть  пробелов устраняется самими биржами  при принятии правил биржевой торговли, но усовершенствование законодательства, касающегося, в том числе, электронных  торгов, валютных бирж, торговли фьючерсами др., остается объективной необходимостью.

 1.2 Виды биржевых сделок

Термин «биржевая сделка»  имеет обобщающее значение в договорах, которым характерны специфические  особенности. В связи с этим возникает  необходимость классифицировать их.

Кассовые («спот» или «кэш») сделки.

Кассовые сделки представляют собой простейший вид биржевых сделок. Их возникновение тесно связано с возникновением самих товарных бирж.

Характерным признаком кассовых сделок является немедленное их исполнение. Понятие «немедленное исполнение»  для биржевых сделок носит условный характер. Это связано с тем, что исполнение биржевого договора осуществляется вне биржи и на момент заключения договора товар, который представляет предмет сделки, как правило, отсутствует на бирже и находится на складе продавца или транспортируется на склад биржи.

Поэтому для передачи товара необходимо определенное время:

1) для подготовки перевозных объектов, погрузка и транспортирование товара на место, оговоренное сторонами в договоре, а если эта обязанность лежит на покупателе, то для принятия и вывоза товара со склада продавца;

2) для разгрузки товара в месте, обусловленном сторонами.

Целью кассовых сделок является реальный переход прав и обязанностей относительно предмета договора от продавца к покупателю на условиях, предусмотренных в договоре.

Исполнение договора начинается с момента его заключения, что  делает невозможным биржевую спекуляцию на колебании цен. Поэтому эти  сделки, с точки зрения курсовых и других биржевых рисков, считается  наиболее надежными, в силу этого  они имеют широкое применение в странах с мало развитым правовым механизмом защиты участников хозяйственных  отношений.

Срочные сделки или «форвард»

Характерным признаком этих договоров является то, что, в отличии  от кассовых сделок срок исполнения предусматривается в будущем.

Форвардные сделки характеризуются  следующими признаками:

1) они направлены на реальную передачу прав и обязанностей относительно товара, который является предметом договора.

2) передача товара, а также переход права собственности на него осуществляется в будущем, в срок, предусмотренный в сделке.

Форвардные сделки в отличи от кассовых, предусматривают более  длительные сроки исполнения. Эти  сроки определены в Правилах биржевой торговли. Сроки поставки определяются в договоре с указанием на конкретный месяц, в котором осуществляется исполнение обязательств.

Купля товара на условиях форвардного  контракта осуществляется без предварительного смотра товара. Это вызвано тем, что:

1) в большинстве случаев товар на момент заключения договора еще не существует и предоставить его экспертизе невозможно;

2) товар, который на момент заключения договора еще находится в собственности продавца.

При заключении форвардных договоров стороны могут предусмотреть, если это не предусмотрено в стандартном  договоре, обеспечение исполнения обязательств, то есть установить меры имущественного характера, которые обязуют должника к надлежащему и своевременному исполнению взятых на себя обязательств.

Срочные сделки с реальными и без реальных биржевых             ценностей.

Сделки с реальным товаром, которые известны в мировой практике под названием «спот», предусматривают что стороны, заключают договор, имеют ввиду реальную передачу прав и обязанностей относительно предмета договора, то есть по реальному договору продавец действительно отчуждает, а покупатель приобретает право собственности. К таким сделкам относятся кассовые и форвардные договоры.

Сделки без реального  товара характеризуются тем, что  на момент исполнения договора процесс  отчуждения не исполнился. На данный момент продавец не поставляет товар, который определяет предмет договора, а выкупает свой контракт по котировальной цене, которая складывается на момент исполнения договора. В результате, если цена договора ниже от выкупной цены, то продавец выплачивает покупателю разницу этих цен, а если цена договора выше, то покупатель перечисляет эту разницу продавцу.   

Эта операция в биржевой практике называется «хеджирование». Отсюда выплывает, что предметом исполнения этих сделок является не поставка реального товара, а выплата разницы цен одной из сторон. Поэтому эту группу договоров часто называют «сделки на разницу». К сделкам без реального товара принадлежат фьючерсные и опционные договоры.

Операции на срочном рынке  являются более выгодными по сравнению  с операциями на рынке базисного актива (акций).

Это связано:

1) с «эффектом плеча» - прибыли и убытки в торговле фьючерсами многократно усилены применением так называемого рычага. Наличие рычага во фьючерсной торговле объясняется тем фактом, что только небольшая сумма денег требуется для того, чтобы купить или продать фьючерсный контракт;

2) одной из привлекательных особенностей фьючерсной торговли является одинаковая легкость, с которой можно получать прибыль как при снижении цены, так и от повышения цены.

3) на срочном рынке отсутствуют издержки, возникающие при проведении операций на рынке акций.

Фьючерсные сделки.

Предметом фьючерсной сделки является фьючерсный контракт - документ, определяющий права и обязанности  на получение или передачу имущества  или информации с указанием порядка  такого получения или передачи.

Основными признаками фьючерсной торговли служат:

1) фиктивный характер сделок, при котором купля-продажа совершается, но обмен товаров практически полностью отсутствует. Целью сделок является не потребительная, а меновая стоимость товара;

2) преимущественно косвенная связь с рынком реального товара;

3) полная унификация потребительной стоимости товара, представителем которого потенциально служит биржевой контракт, непосредственно приравниваемый к деньгам и обмениваемый на них в любой момент;

4) обезличенность сделок и заменимость контрагентов по ним, так как они заключаются не между конкретными продавцом и покупателем, а между ними или даже между их брокерами и расчетной палатой – специальной организацией при бирже, которая берет на себя роль гаранта выполнения обязательств сторон при покупке или продаже ими биржевых контрактов.

Среди преимуществ, которые представляют фьючерсные контракты, можно выделить: улучшение планирования, выгода, надежность, конфиденциальность, быстрота, гибкость, ликвидность, возможность арбитража.

Сделки с «премией» («опционы»).

Под опционами   понимают особый вид биржевых сделок с ограниченным, по сравнению с обычными фьючерсными операциями, риском. Это договорное обязательство купить или продать определенный вид ценностей или финансовых прав по заранее установленной цене в пределах согласованного периода. В обмен на получение такого права покупатель опциона уплачивает его продавцу определенную сумму.

По технике осуществления  различают три основных типа опциона:

1) опцион с правом покупки или на покупку, используемый при игре на повышение;

2) опцион с правом продажи или на продажу, применяемый торговцами, когда они рассчитывают на понижение цен;

3) двойной опцион, представляющий собой комбинацию опциона на покупку и на продажу.

Как итог рассмотрения сделок с премией можно сказать, что  их использование наиболее эффективно в том случае, если происходят временные  изменения величины спроса и величины предложения, но в целом экономическая ситуация стабильна, а рынок близок к состоянию равновесия. Если же на рынке наблюдается избыток товара, то опционы будут выгодны продавцу и не выгодны покупателю, и наоборот в ситуации дефицита. Использование опционов позволяет снизить финансовый риск потерь в биржевой игре по сравнению с торговлей фьючерсными контрактами.

1.3 Участники биржевых сделок

В организацию биржевой торговли вовлечен ряд субъектов, что определяется её спецификой. Среди субъектов, участвующих  в организации фьючерсной и опционной  торговли, можно выделить клиентов брокерской фирмы, брокеров и дилеров, трейдеров, клиринговую палату, организатора торгов. Участие на рынке срочных  сделок такого количества субъектов  осложняет процесс выявления  сторон биржевого договора.

Рассмотрим каждого участника  биржевых сделок в отдельности.

Организатор торговли

В зависимости от сферы  деятельности выделяют организатора торгов на товарной бирже, валютной и фондовой биржах.

Профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий деятельность по организации торговли на рынке ценных бумаг, называется организатором  торговли.¹

Фондовой биржей признается только организатор торговли на рынке ценных бумаг, не совмещающий деятельность по организации торговли с иными видами деятельности, за исключением деятельности валютной биржи, товарной биржи, клиринговой деятельности, связанной с осуществлением клиринга по операциям с ценными бумагами и инвестиционными паями паевых инвестиционных фондов, деятельности по распространению информации, издательской деятельности, а также с осуществлением деятельности по сдаче имущества в аренду.²

Таким образом, закон ставит знак равенства между понятиями  «организатор торговли» и «фондовая  биржа». Организатор торговли осуществляет вспомогательную функцию при заключении деривативных договоров. Он только создает благоприятные условия для участников торговли, для заключения биржевых сделок, формирует оптовый рынок путем организации и регулирования биржевой торговли, осуществляемый в форме гласных и публичных торгов, проводимых в заранее определенном месте и в определенное время.³

Сама биржа не является собственником биржевого актива и не предполагает его приобретение в будущем, т.к. это противоречит целям ее деятельности и законодательству. Безусловно, у продавца и покупателя есть обязательства перед биржей, как и у биржи перед ними. Но эти обязательства вытекают не из фьючерсного контракта, а из участия  сторон в биржевых торгах в целом  и обязательства биржи по организации этих торгов.

Эти обязательства можно  разделить на:

1) обязательство биржи по организации биржевых торгов;

2) обязательства покупателя и продавца перед биржей по исполнению всех взятых на себя обязательств по участию в биржевых торгах.

Хотя в определенной степени  в круг этих обязательств входит и  обязательство по добросовестному  исполнению обязательств, взятых на себя непосредственно перед своим  контрагентом, т.е. обязательство не нарушать интересы других участников биржевой торговли. При нарушении  обязательств по фьючерсному контракту  за защитой нарушенного права  в суд обращается не биржа, а сторона договора, чьи права были нарушены, а биржа может участвовать как третье лицо.⁴

Таким образом, вышеназванные  обстоятельства приводят к выводу, что субъектом биржевого контракта  выступают только продавцы и покупатели, организатор торговли (биржа) стороной договора быть не может.

Клиринговая организация

Особенности совершения срочных  сделок, в том числе фьючерсных, заключаются в наличии института клиринга. Клиринговая организация представляет собой ключевую фигуру на рынке деривативов, особый элемент организации биржевой торговли.

Клиринговая деятельность - это деятельность по определению взаимных обязательств (сбор, сверка, корректировка информации по сделкам с ценными бумагами и подготовка бухгалтерских документов по ним) и их зачету по поставкам ценных бумаг и расчетам по ним.⁵

Основными отличительными признаками централизованного клиринга являются следующие:

1. совершение по сделкам, заключенным на бирже через внебиржевого организатора торговли;
2. перевод денег для погашения нетто-обязательств по указанию клирингового центра через специальную расчетную организацию;
3. поставка ценных бумаг для погашения нетто-обязательств по указанию клирингового центра через специальный расчетный депозитарий;

Клиринговые центры не имеют  права совмещать клиринговую деятельность с иными видами профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, за исключением деятельности в качестве организатора торговли или депозитария.

Трейдер.

Трейдер - это физическое лицо, являющееся штатным работником участника торгов, имеющее квалификационный аттестат, выданный ФКЦБ, уполномоченное участником торгов на объявление заявок и совершение сделок через организатора торговли от имени участника торговли. А под участником торгов понимается юридическое лицо, имеющее лицензию профессионального участника рынка  ценных бумаг на осуществление брокерской и (или) дилерской деятельности и  имеющее право в соответствии с правилами организатора торговли объявлять заявки и совершать  сделки с ценными бумагами или финансовыми инструментами.⁶

Таким образом, трейдер не является субъектом правоотношения, вытекающего из фьючерсного или  опционного контракта. Он выступает  от имени и за счет участника торгов, стороной договора выступает сам  участник торгов. Между ними существуют трудовые правоотношения. По деривативному  договору обязанными и уполномоченными  лицами выступают сами участники  торгов.

Дилер.

Дилерской деятельностью признается совершение сделок купли-продажи ценных бумаг от своего имени и за свой счет путем публичного объявления цен покупки и/или продажи определенных ценных бумаг с обязательством покупки и/или продажи этих ценных бумаг по объявленным лицом, осуществляющим такую деятельность, ценам.⁷

Дилер выступает в договорах от своего имени и за свой счет. Такая конструкция приводит к тому, что дилер сам является стороной договора, сам несет права и обязанности и сам же становится собственником купленного на бирже актива. Такой подход законодателя представляется логичным и правильным. Именно этот факт и позволяет отграничить дилерскую деятельность от брокерской.⁸

Таким образом, в отличие  от других участников оборота срочных  сделок, дилеры выступают стороной договора и, следовательно, субъектом  правоотношения, вытекающего из фьючерсного или опционного договора.⁹

Брокер

Брокерской признается деятельность по совершению гражданско-правовых сделок с ценными бумагами от имени и за счет клиента или от своего имени и за счет клиента на основании возмездных договоров с клиентом.¹⁰

Брокер, в отличие от дилера, действует не в своих интересах, а в интересах клиента; в зависимости от вида договора, заключенного между брокером и клиентом, субъектом правоотношения, вытекающего из фьючерсного или опционного контракта, выступает либо клиент, либо брокер; сам факт участия в правоотношении брокера, заключающего деривативный договор клиента, не превращает этот договор в трехстороннюю сделку, а срочный контракт все равно остается двухсторонне обязывающим договором.

Можно сделать следующий  вывод: в совершении биржевой сделки может принимать достаточно большое  количество субъектов. Присутствие  того или иного субъекта в механизме  осуществления биржевой сделки обусловлено  предметом биржевой сделки.

2ПОРЯДОК СОВЕРШЕНИЯ  БИРЖЕВЫХ СОГЛАШЕНИЙ

2.1 Предмет, содержание и существенные условия биржевого договора

Биржевые договоры, заключаемые  в процессе торгов, именуются биржевыми контрактами.

Биржевые контракты приобретают  силу с момента подписания сторонами  и регистрации на бирже и действуют  до полного выполнения сторонами  своих обязательств. Однако, биржевой контракт оформляется на основании  устного соглашения, зафиксированного маклером в ходе биржевых торгов и  ответственность сторон по биржевой сделке наступает до подписания контракта  на основании правил торговли, установленных биржей.

Биржевые контракты составляются в трех экземплярах, имеющих одинаковую юридическую силу и распределяются следующим способом: один - для покупателя, один - для продавца и один сохраняется в делах биржи.

Биржевые контракты состоят  из нескольких статей, содержащих все  основные условия передачи товара продавцом  покупателю. Далее раскроем содержание т.е. основные статьи, дающие полное представление  о биржевом контракте, как о юридическом документе.

В контракте указывается  полное наименование сторон - участников биржевой операции с указанием страны регистрации, условное определение  сторон и документы, на основании  которых контрагенты имеют право  заключать сделку и оформлять  биржевой контракт.

В качестве предмета контракта  указывается товар, который Продавец продаёт Покупателю и берёт на себя обязательства передать его  Покупателю на определенном базисе поставки и в определенный срок с указанием  объема товара и цены за единицу объема.

В биржевом контракте обязательно  определяются базисные условия продажи: качество товара, базис поставки, валюта контракта и другие условия.

В биржевых контрактах оговаривается  срок поставки, условия поставки, указываются  допустимые границы колебания объемов  поставки. Определяются документы, на основании которых происходит передача товара от продавца покупателю.

2.2 Форма биржевой сделки и порядок ее совершения

Сделка, заключенная на биржевых торгах, должна быть зарегистрирована и оформлена как биржевой контракт. Основанием для регистрации биржевых сделок является только устное согласие брокеров, достигнутое в результате гласно проведенных торгов и зафиксированное  биржей.¹¹

Биржевой контракт может  включать в себя положения о правах, обязанностях и ответственности  по таможенному оформлению экспорта продукции, которые не противоречат заключенному биржевым посредником  – членом биржи – договору на брокерское обслуживание продавца этой продукции. Указанные положения можно изложить и отдельным протоколом как приложение к контракту. Данные подписанных торговых листов сопоставляются с данными регистратора о покупателе, продавце, количестве товара и цене заключенных сделок. В случае несоответствия данных торгового листа с данными регистратора решение по условиям сделки принимает брокер, который вел торги.

Биржевому контракту присваивается  регистрационный номер, его форма  и содержание утверждаются биржей. Контракт подписывается брокерами, уполномоченными лицами биржи и  заверяются печатью биржи. Контракт оформляется в трех экземплярах: по одному для каждой из сторон сделки и один – для архивного хранения на бирже.

В случае отсутствия положений  относительно таможенного оформления экспорта продукции в договоре на брокерское обслуживание продавца сельхозпродукции, при отказе продавца принять участие  во внешнеэкономическом оформлении ответственность за последствия  несет биржевой посредник, который  заключил договор на брокерское обслуживание продавца.

В случае невыполнения контракта  виновная сторона выплачивает штраф  в установленном Биржевым комитетом  размере в пользу биржи и потерпевшей  стороны. Признание биржевой сделки недействительной вследствие нарушения  этих Правил одной из сторон не освобождает  нарушителя от уплаты регистрационного сбора бирже. Регистрация и оформление всех видов сделок осуществляется в  секции расчетов Биржи в течение  двух часов после закрытия торгов. При совершении сделки стороны обязаны  оформить торговый лист и биржевой контракт в 3-х экземплярах.

Неурегулированные сторонами  споры по оформленным Биржевым контрактам рассматриваются Комиссией по рассмотрению споров при Бирже. В случае несогласия с решением Комиссии по рассмотрению споров, покупатель или продавец могут обратиться в хозяйственный суд.

2.3 Права и обязанности сторон по биржевой сделке

Права и обязанности сторон по биржевой сделке устанавливаются  в биржевом контракте.

Брокер-Продавец обязан придерживаться сроков оформления и регистрации  биржевых контрактов, которые установлены  правилами биржевой торговли и биржевым контрактом, осуществлять сопровождение  выполнения контракта в интересах  Продавца.

Продавец отвечает за качество товара и обязуется в случае несоответствия качественных характеристик биржевого  товара на момент передачи Покупателем  условиям биржевого контракта возместить убытки путем замены товара или уменьшением цены товара.

Брокер-Покупатель обязан придерживаться сроков оформления и регистрации  биржевых контрактов, которые установлены  Правилами биржевой торговли, осуществлять сопровождение выполнения биржевого  контракта в интересах Покупателя.

Покупатель обязуется  оплатить и принять биржевой товар  в порядке и на условиях, которые  определены биржевым контрактом, и  нести все затраты, которые связаны  с получением дополнительных документов по его требованию.

Брокер-Покупатель и Брокер-Продавец обязуются немедленно в указанный в договоре срок после получения любого сообщения, указания или другого документа, из которого свидетельствует или который любым образом влияет или способен повлиять на выполнение их клиентами биржевого контракта, письменно информировать биржу и контрагента об этих обстоятельствах и подавать указанные документы.