Договор купли-продажи. 64

Содержание 

Введение…………………………………………………………………….1

Глава 1. Общее положения о договоре международной купли-продажи товаров

1.1 Понятие договора международной купли-продажи товаров………..3

1.2 Субъекты  договора международной купли-продажи  товаров………11

Глава 2. Заключение договора международной купли-продажи товаров, его структура

2.1 Прядок  заключения договора международной купли-продажи товаров……………………………………………………………………...12

2.2 Структура  договора международной купли-продажи товаров……..15

Заключение………………………………………………………………...30

Список  литературы………………………………………………………..31 
 
 
 
 
 

Введение

Договор международной купли-продажи является внешнеэкономической сделкой. Его разработка (выработка условий и составление проекта), заключение и исполнение требуют специальных знаний и навыков, учета специфических особенностей внешнего рынка. По своему характеру этот контракт, как и все внешнеторговые сделки, связан с правом более чем одного государства, вследствие чего естественным образом усложняется нормативная правовая база, обеспечивающая его функционирование. Существенные различия между национальными законодательствами отдельных стран, сохраняющиеся несмотря на тенденцию гармонизации правовых систем государств, в том числе принадлежащих к различным правовым институтам, предопределяют предпочтительность регламентации таких сделок международными договорами. Вместе с тем относительная малочисленность и разрозненность таких актов обусловливает значительную роль коллизионных норм национального законодательства, унифицированных норм международного частного права и международных обычаев.

Доля  России в мировой торговле остается достаточно скромной, а по структуре - носит ярко выраженный сырьевой характер. Тем не менее, из года в год наблюдается  тенденция роста ее внешней торговли, увеличения числа заключаемых внешнеторговых сделок, прежде всего, договоров международной купли-продажи товаров.

Об актуальности и необходимости исследования темы международных договоров купли-продажи  свидетельствует гражданско-правовые споры в арбитражной практике.

Объект  и предмет исследования. Объектом исследования являются существенные условия  и связанные с ними вопросы  заключения и формирования содержания договора международной купли-продажи  товаров.

   Предмет исследования - действующее российское законодательство, законодательство зарубежных стран, международно-правовые нормы, относящиеся к регулированию существенных условий договоров купли-продажи, заключаемых в сфере международных коммерческих отношений, практика рассмотрения споров, вытекающих из договоров международной купли-продажи товаров, связанная с применением указанных правовых норм.

Цель  работы - рассмотреть институт международной  купли-продажи товаров.

Задачи, решаемые в ходе работы:

• определить понятие, виды и содержание договора международной купли-продажи товаров;
• рассмотреть субъекты договора международной купли-продажи товаров;
• дать понятие внешнеэкономического контракта;
• рассмотреть структуру внешнеэкономического контракта;

Теоретической основой исследования послужили  работы отечественных специалистов: М.М. Богуславский, Л.П. Ануфриева, И.В. Гетьман-Павлова, М.Г. Розенберг, посвященные вопросам договорного права, международной унификации материального права в области регулирования международной купли-продажи товаров, а также коллизионного права, направленного на регулирование договорных отношений.

Структура данной работы состоит из ведения, двух глав которые включают параграфы  и заключения. 
 

Глава 1. Договор международной купли-продажи  товаров

1.1 Понятие  договора международной купли-продажи товаров

Договор международной  купли-продажи товаров - наиболее важный из всех внешнеторговых договоров.

     Путём заключения и исполнения именно такого договора осуществляется внешнеторговый товарообмен, составляющий основную часть  внешней торговли России.

     В отечественной юридической литературе данный вид договора традиционно именовался договором внешнеторговой купли-продажи или договором купли-продажи (поставки) во внешней торговле¹.

     Однако, при этом понятия «внешнеторговая  купля-продажа» и «внешнеторговая  поставка» считались синонимами. В то же время в советском гражданском праве «купля-продажа» и «поставка» признавались разными договорами, которые регулировались неодинаково. Существовало мнение, что к отношениям по внешнеторговой купле-продаже (внешнеторговой поставке) подлежали применению нормы отечественного права, относящиеся к купле-продаже, но не к поставке.

В настоящее  время положение существенно изменилось:

     Во-первых, участие России в Венской Конвенции  «О договорах международной купли-продажи  товаров»² на первый план выдвинуло вопрос об определении понятия «международная купля-продажа», вытекающего из Конвенции, ставшей частью права Российской Федерации.

     Во-вторых, понятие «внешнеторговая поставка»  сохранило своё значение в отношении  контрактов, которые регулируются Общими условиями поставок, имеющих нормативный характер. Применяется оно и в случае, когда стороны контракта сослались в нём на Общие условия поставок, носящие факультативный характер.

К отношениям, возникшим на основании внешнеторгового  договора, может применяться как российское, так и зарубежное право. Выбор законодательства партнеры осуществляют по соглашению. Если же в контракте такое соглашение отсутствует, то применяются коллизионные нормы.

Коллизионная  норма - это норма, определяющая, право какого государства должно быть применено к соответствующему правоотношению. Она имеет отсылочный характер. Ею можно руководствоваться только вместе с определенной материально-правовой нормой, к которой она отсылает, то есть нормой законодательства, решающей вопрос по существу. Она выражает определенное правило поведения для участников гражданского оборота, в нашем случае - продавца и покупателя по внешнеторговому контракту купли -продажи.

Согласно  Конституции России³, общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации являются составной частью ее правовой системы. Международные договоры Российской Федерации применяются к отношениям, регулируемым гражданским законодательством, непосредственно, кроме случаев, когда из международного договора следует, что для его применения требуется издание внутригосударственного акта. Если международным договором, в котором участвует Российская Федерация, установлены иные правила, чем предусмотренные гражданским законодательством, то применяются правила международного договора.

В практике международной торговли наиболее широко используется Венская Конвенция 1980 г. Она определяет порядок заключения договора, его основные условия, специальные  торговые термины в отношении  поставки товаров и способов определения цены, а также порядок перехода права собственности на товар. Применение ее ограничивается договорами купли-продажи, стороны которых находятся на территории различных договаривающихся государств, или случаями, когда к договору применимо право государства - участника Конвенции.

Если  вопросы, относящиеся к предмету регулирования, прямо в Конвенции  не решены, то они подлежат разрешению в соответствии с общими принципами Конвенции; в случае отсутствия необходимого принципа - в соответствии с правом, применимым в силу норм международного частного права.

Положения Конвенции носят диспозитивный характер, то есть она предоставляет сторонам договора право в условиях контракта отступить от любого из ее положений. Если в договоре купли-продажи таких отступлений не предусмотрено, к нему должны применяться нормы Конвенции.

Постоянно действующий в России арбитражный  орган - Международный коммерческий арбитражный суд при Торгово-промышленной палате Российской Федерации - при разрешении споров учитывает торговые обычаи. В Законе Российской Федерации о Международном коммерческом арбитраже (1993 г.) предусмотрено, что третейский суд принимает решение с учетом того, что этот суд разрешает споры на основе торговых обычаев.

Торговый  обычай (custom in trade) - общепризнанное правило, сложившееся в сфере внешней торговли на основании постоянного и единообразного повторения данных фактических отношений. Признается источником права.

Применение  принятых в международной торговой практике обычаев осуществляется арбитражным судом в следующих случаях: такое применение обусловлено в контракте, из которого возник спор; к обычаям отсылает норма права, подлежащего применению к спорному правоотношению; применение обычая основывается на положениях международного договора, действующего в отношениях между государствами, к которым принадлежат стороны в споре.

В коммерческой практике также используются торговые обыкновения (commercial usage), отражающие заведенный порядок или фактически установившееся в торговых отношениях правило, которое служит для определения воли сторон, прямо не выраженной в договоре. Торговые обыкновения учитываются постольку, поскольку стороны знали об их существовании и имели в виду, заключая договор. Чаще всего обыкновения применяются в области морских перевозок. Обыкновения не являются источником права, их применение в фактических отношениях зависит от воли сторон, прямо не выраженной в договоре.

Международная торговая палата издала сборник международных  правил по толкованию торговых терминов (последнее издание - 2010 г.) - ИНКОТЕРМС (International Commercial Terms - INCOTERMS), целью которых является разъяснение наиболее часто используемых условий поставки во внешней торговле, что позволяет свести до минимума или устранить различия в интерпретации этих терминов в различных странах.

ИНКОТЕРМС получил признание и широкое  применение, поскольку предлагаемые в нем толкования отдельных терминов соответствуют наиболее распространенным торговым обычаям и правилам, сложившимся  на международном рынке. ИНКОТЕРМС дает толкование только торговым условиям, используемым во внешнеторговых контрактах купли-продажи, и не распространяется на условия договоров перевозки.

Главная цель толкования - четкое определение  условий контракта в отношении  обязательств продавца по доставке товаров покупателю и унификация обязанностей сторон контракта. Диапазон базисных условий весьма широк и охватывает все необходимые и достаточные варианты - от случая, когда вся ответственность лежит на покупателе, до случая, когда вся ответственность лежит на продавце.

Предлагаемые  в сборнике толкования соответствуют  наиболее распространенным торговым обычаям  и правилам, сложившимся в международной  практике. Правила носят рекомендательный характер, их применение в полном объеме или в какой-то части в контракте зависит от волеизъявления договаривающихся сторон. При несовпадении толкования базисных условий в контракте и в ИНКОТЕРМС приоритет имеют условия контракта.

Приняв  толкование термина по ИНКОТЕРМС  в качестве общей основы контракта, стороны могут внести в него изменения или дополнения, соответствующие условиям, принятым в данной отрасли торговли, или обстоятельствам, сложившимся при заключении контракта. Содержание этих изменений должно быть детально оговорено в контракте, поскольку они могут существенным образом повлиять на уровень цены товара. Стороны могут дополнить контракт условиями, отражающими особенность сделки. Главный принцип, на котором основаны правила ИНКОТЕРМС, - минимальная ответственность продавца. Если покупатель, например, желает, чтобы продавец взял на себя расширенные обязательства по страхованию, необходимо внести в контракт соответствующие дополнительные условия, поскольку ссылка только на правила ИНКОТЕРМС не достаточна. Такие случаи, как нарушения контрактов и их последствия, а также трудные случаи по выявлению владельца товара, остаются вне рассмотрения ИНКОТЕРМС.

Применение  ИНКОТЕРМС способствует разрешению проблемы конфликтов между национальными  законами и их трактовками с помощью  типовых (стандартных) торговых условий  и определений, которые предлагаются как "нейтральные" правила.

Понятие «международная купля-продажа товаров» в силу Венской Конвенции определяются с помощью нескольких критериев:

• имеет значение субъектный состав контракта, т.е. кто является его сторонами.

     Обязательным условием для признания контракта договором международной купли-продажи, подпадающим под регулирование этой Конвенции, как отмечалось выше, является местонахождение коммерческих предприятий сторон контракта в разных государствах.

     Ни  национальная (государственная) принадлежность сторон, ни гражданский или торговый характер договора не принимаются во внимание при определении применимости Конвенции (ст.1)⁴.

     Это означает, что в силу Конвенции  не будет признан международным  контракт купли-продажи, заключённый между находящимися на территории одного государства фирмами разной государственной принадлежности.

     В то же время будет считаться международным  контракт купли-продажи, заключённый  фирмами одной государственной  принадлежности, но коммерческие предприятия которых находятся в различных государствах.

• важен предмет договора.

     В силу Конвенции основные обязанности  продавца - это поставить товар, передать документы и титул на товар  в соответствии с требованиями договора и Конвенции (ст.30)⁵.

     Основные  же обязанности покупателя - уплатить цену за товар и принять поставку в соответствии с требованиями договора и Конвенции (ст.53)⁶.

• существенно и то, что объектом договора является движимое имущество, приобретаемое не для личного, семейного или домашнего использования.

     Таким образом, договор купли-продажи представляет собой документ, свидетельствующий  о том, что одна сторона сделки (продавец) обязуется передать указанный  в контракте товар (или иной предмет  соглашения) в собственность другой стороне (покупателю), которая, в свою очередь, обязуется принять его и уплатить за него установленную цену.

     Существуют  различные виды договоров купли-продажи:

1. Контракт разовой поставки - единовременное соглашение, которое предусматривает поставку согласованного количества товара к определённой дате, сроку, периоду времени.

     Поставка  товаров производится один или несколько  раз в течение установленного срока. По выполнению принятых обязательств юридические отношения между  сторонами и, собственно, контракт прекращаются.

     Разовые контракты могут быть с короткими сроками поставки и длительными сроками поставки.

2. Контракт с периодической поставкой предусматривает регулярную (периодическую) поставку определённого количества, партий товара на протяжении установленного в условиях контракта срока, который может быть краткосрочным (обычно один год), и долгосрочным (5-10 лет, а иногда и больше).

     Оба вышеуказанных контракта могут  иметь как короткий, так и длительный срок исполнения, а основное отличие  состоит в специфике взаимоотношений  партнёров сделки.

3. Контракты на поставку комплектного оборудования предусматривают наличие связей между экспортёром и покупателем-импортёром оборудования, а также специализированными формами, участвующими в комплектации такой поставки.

     При этом генеральный поставщик организует и несёт ответственность за полную комплектацию и своевременность поставки, а также за качество.

4. В зависимости от формы оплаты за товар различают:

     - контракты с оплатой в денежной  форме. Они предусматривают расчёты  в определённой согласованной  сторонами валюте с применением обусловленных в контракте способов платежа (наличный платёж, платёж с авансом и в кредит) и форм расчёта (инкассо, аккредитив, чек, вексель).

     - контракты с оплатой в товарной  форме полностью или частично (продажа одного или нескольких товаров одновременно увязывается с покупкой другого товара, и расчеты в иностранной валюте не производятся). К таким контрактам относятся товарообменные и компенсационные соглашения;

     - большое распространение получили  в современных условиях контракты с оплатой в смешанной форме, например, при строительстве на условиях целевого кредитования предприятия “под ключ” оплата затрат происходит частично в денежной, а частично в товарной форме. В нашей стране также широкое распространение получили бартерные сделки - товарообменные и компенсационные соглашения, которые предусматривают простой обмен согласованных количеств одного товара на другой.

6. Простое компенсационное соглашение, так же как и товарообменное, предусматривает взаимную поставку товаров на равную стоимость⁷.

     Однако  в отличие от товарообменной, компенсационная  сделка предусматривает согласование сторонами цен взаимопоставляемых товаров. В такой сделке обычно фигурируют не два товара, а значительное число  предполагаемых к обмену товаров.

     1.2 Субъекты договора международной купли-продажи товаров

     В силу действующего в России законодательства все участники оборота независимо от форм собственности вправе самостоятельно осуществлять внешнеэкономическую  деятельность в соответствии с законодательством  Российской Федерации.

Все находящиеся  в договорных отношениях стороны  международных коммерческих сделок называются контрагентами. Подавляющая  часть международных коммерческих операций осуществляется фирмами. Под  фирмой понимается предприятие, осуществляющие хозяйственную деятельность в области промышленности, торговли, строительства,

транспорта  и сельского хозяйства с целью  извлечения прибыли⁸. Каждая фирма регистрируется в торговом реестре своей страны. Выступающие на мировом рынке предприятия различают: по виду хозяйственной деятельности и характеру совершаемых операций; правовому положению; характеру собственности; принадлежности национальному капиталу; сфере деятельности.

К первой группе относятся промышленные, торговые, транспортные,

транспортно-экспедиторские, страховые, рекламные и др. фирмы.

Ко второй группе относятся индивидуальные предприниматели  и объединения предпринимателей.

К третьей  группе относятся частные, государственные  и кооперативные фирмы.

К четвертой  группе относятся национальные, иностранные и смешанные фирмы.

К пятой  группе относятся фирмы с международной  сферой деятельности - прежде всего  транснациональные корпорации.  

Глава 2. Заключение договора международной купли-продажи товаров, его структура

2.1 Прядок  заключения договора международной купли-продажи товаров

     Одним из основных условий для успешного  осуществления внешнеэкономических  операций является заключение контрактов.

     Заключение  контрактов состоит из двух основных стадий. Это предложение заключить контракт (оферта) и принятие предложения (акцепт). (Порядок заключения контракта регулируется Венской конвенцией 1980г. в статьях 14-24).

     Оферта должна удовлетворять двум требованиям:

• содержать в себе все существенные пункты предполагаемого договора
• быть адресованной конкретному лицу или неопределённому кругу лиц при условии возможной индивидуализации одного или нескольких из них, желающих принять предложение⁹.

     В последнем случае имеет место так называемая публичная оферта, широко применяемая в торговле и иных сферах обслуживания граждан.

     При отсутствии одного из указанных требований нет и предложения о заключении договора. На практике часто встречаются  обращения к публике или отдельным  лицам, которые не имеют силы оферты, их следует рассматривать как приглашения к переговорам по поводу заключения договора. Сюда относятся различные формы рекламы (каталоги, буклеты) и объявления. Они не связывают лиц, распространяющих данную информацию, какими-либо юридическими обязанностями по заключению договоров.

     Оферта вступает в силу, когда она получена адресатом оферты. Момент, когда оферта считается полученной,  устанавливается в соответствии со ст. 24  Венской Конвенции 1980г¹⁰. Оферта считается полученной адресатом, когда она ему сообщена устно или доставлена любым способом лично, на его коммерческое предприятие, по его почтовому адресу либо постоянному месту жительства по факсу. Следует отметить, что Консультативный совет по Венской конвенции в своем заключении № 1 « Электронная коммуникация в рамках  Венской конвенции» говорит о том, что оферта может быть направлена и с использованием электронных средств, связи и в этом случае термин «получена» относится к моменту времени, когда электронное сообщение поступило на сервер оферента.¹¹

    Однако, как показывает практика, заключение контракта путем обмена факсами может привести к последующим недоразумениям. Во-первых, эта форма связи не гарантирует того, что полученный по факсу текст полностью соответствует отправленному. В ряде случаев оказывалось, что из-за несовпадения отправленного и полученного по факсу текста предложения и акцепта не совпадало мнение сторон о содержании заключенного ими контракта. Встречались и случаи, когда у сторон оказывался несовпадающий по содержанию единый текст контракта, подписанный обеими сторонами путем обмена факсами. При рассмотрении в МКАС¹² одного из споров ответчик утверждал, что он вообще не направлял истцу предложения по факсу, а оно, по-видимому, исходило от другой организации. Поэтому он считает, что не находится в договорных отношениях с истцом. Учитывая, что факс предназначен в принципе для использования при осуществлении оперативной связи, рекомендуется либо вообще не применять эту форму связи для заключения контрактов, либо при ее использовании обязательно повторять условия предложения и акцепта путем направления другой стороне соответствующего письма, а при оформлении контракта в виде единого документа - путем представления для подписания письменного текста контракта.

Оферта, даже когда она является безотзывной, может быть отменена оферентом, если сообщение об отмене получено адресатом оферты раньше, чем сама оферта, или одновременно с ней¹³.

     Однако  в практике и законодательстве отдельных  стран по вопросу о “связующей силе” оферты, т.е. права оферента отозвать оферту до её акцепта адресатом существуют некоторые расхождения. Например, в странах “общего права”, прежде всего в Англии; оферент в принципе сохраняет право отозвать офёрту в любой момент до её акцепта контрагентом, обоснованием чему служит требование “встречного удовлетворения” оферент юридически не связан своим предложением.

     Под акцептом понимается согласие адресата, данное в установленный срок, заключить договор на условиях предложенных оферентом. По своему содержанию акцепт должен отвечать условиям, сформулированным в предложении заключить договор.

     Ответ на оферту, который имеет целью служить акцептом, но содержит дополнения, ограничения или иные изменения, является отклонением оферты и представляет встречную оферту. Но если изменения незначительны и оферент не возражает, то офёрта считается акцептированной¹⁴.

     Местом  заключения договора по законодательству Российской Федерации и ряду других стран считается место получения  акцепта.

     2.2 Структура договора международной купли-продажи товаров

     Договор международной купли-продажи товаров считается заключённым, если он должным образом подписан сторонами, юридические адреса которых в нём указаны. Каждый контракт должен иметь индивидуальный номер, а также указание на дату и место его заключения.

     Отсутствие  какого-либо из этих элементов может привести к признанию договора недействительным.

     Договор оформляется сторонами сделки после окончания переговоров в нужном количестве экземпляров, каждая из сторон получает равное число экземпляров контракта.

     Условия договора купли-продажи включают согласованные сторонами и зафиксированные в документе статьи, отражающие взаимные права и обязанности контрагентов. Стороны контракта самостоятельно выбирают те или иные формулировки статей контракта, руководствуясь ситуацией на рынке, торговыми обычаями и потребностями сторон. Кроме того, некоторые условия договора могут определяться международными и другими соглашениями либо общими условиями торговли, на которые в контракте в этом случае делаются ссылки¹⁵.