Источники гражданского права. 33

Основные данные о работе

Содержание

Основные данные о работе 1

Содержание 2

Введение 3

Основная часть 5

1 Сущность источника права 5

2 Характеристика источников гражданского  права 11

Заключение 19

Глоссарий 22

Список использованных источников 25

Приложения 27

Введение

Гражданский кодекс РФ - один из самых  важных и крупных законов в  условиях планового перехода страны к рыночным отношениям.

В соответствии с положениями Конституции  РФ, в Гражданском Кодексе РФ определяются также основные правовые гарантии рыночной экономики, такие как: механизм использования форм собственности и равенство перед законом и судом, свобода договора, организационно - правовая форма предпринимательской деятельности, которая позволяет предпринимателю единолично определять контрагентов и свои хозяйственные связи.

Система гражданского законодательства сложившаяся  в РФ (обязательственное право, общие  положения, субъекты права - юридические  лица и граждане, государственная  собственность, частная собственность), дополнена новыми гражданско-правовыми институтами, обслуживающими рыночные и другие отношения. В Гражданском кодексе РФ заметно обновлены ранее действовавшие нормы гражданского права, а также введено регулирование, которое направленно на увеличение материальной, имущественной ответственности и договорной надежности.

В Гражданском кодексе РФ предусматривается  издание новых законов, дополняющих  по необходимости его положения. Отдельные из таких законов, введены  в действие («о некоммерческих организациях», «об акционерных обществах»), некоторые дорабатываются и будут приняты через некоторый период времени. В виду возникающих вопросов относительно применения Гражданского кодекса РФ, подлежат опубликованию решения и постановления Пленумов Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, дающих разъяснения отдельным положениям ГК РФ.

Принципиальное  и глубокое обновление ГК РФ требует  особенного изучения положений нового Гражданского кодекса РФ и применения судами новой, обновленной практики.

В эталонном виде под принято понимать такой. Эти источники в обобщенном виде составляют единую систему права в его внешнем выражении и содержащихся в ней гражданско-правовых норм.

Основное  значение для института гражданского права составляет существование  источников и права непосредственно  через внешне выраженную форму и только эта внешняя имеет общеобязательное значение. Определить сферу его действия гражданского права, возможно, исключительно при помощи его источников: по кругу отношений, по территориальному признаку, по субъектам права.

Объект исследования – система источников гражданского права.

Цель  данной работы – проанализировать и дать оценку источникам гражданского права.

Поставленная  цель достигается через решение  следующих условий:

1.рассмотреть  сущность источника права;

2.охарактеризовать источники гражданского права.

Методологическую  основу курсовой работы составили: общенаучные  и частно - научные методы познания.

Данной  проблемой занимались такие специалисты  в области права как Чаусская О.А., Абова Т.Е., Сергеев А.П. и др.

Основная часть

1 Сущность источника права

С различных точек зрения можно  рассмотреть в теории понятие  «источник права». Приведем мнения некоторых ученых об «источнике права». Н. М Коркунов считает, что источник права это юридическая норма, форма в которой правило  поведения объектировано. По мнению С. С. Алексеева источником права можно считать акт правотворчества, который объектирован  в документальном виде. Определение Л. И. Спиридонова утверждает то, что под источником права можно понимать процесс селективной эволюции культуры, который вобрал в своих нормах поведения весь опыт человечества в социальной сфере.

Источники права считаются факторами, которые  включают в себя появление и действие права. К таким факторам относятся  деятельность государства, считающаяся  правотворческой, волеизъявление в обществе социальных групп и то какие у общества материальные условия жизни. Источники права употребляются для познания самого права в целом.

Есть  и более узкое понятие «источника права». Оно дает указание того что  практика использует при решении различных юридических дел.

В государствах, континентальной Европы это обычно акты нормативного характера. Обычай почти не используется, договор  не имеет распространения, а понятие  прецедента отвергается правовой системой на континенте.

Если говорить по существу дела, мы говорим о внешней форме права. Вот несколько особенностей, которые  характеризуют форму права.

Форма права призвана:

- во-первых, служить для выражения  для нормативно закрепленной  воли граждан, и, в итоге,  должна быть обусловлена тем экономическим базисом, который существует в настоящее время;

- во-вторых, чтобы политическая  власть народы была закреплена  и обеспечена этой формой права.

- в-третьих, утвердить значение  наиболее демократических форм, которые являются приоритетными.

- в-четвертых, служить выражением  процедуры первоначальной подготовки  и последующего прохождения актов  нормативного характера в законодательном  органе.

Установление правовых норм государством, административные и судебные прецеденты, по мнению некоторых ученых, также относится к установлению норм. Главная проблема источника права – это роль государства при образовании норм юридических. Можно сказать, что формальный источник права это форма участия непосредственно самого государства в образовании права. Норма права без источника права существовать не может. Хотя если смотреть под другим взглядом, результатом правотворчества это и есть форма бытия права. По мнению английского ученого К. Эллена источником права служит деятельность с помощью, которой нормы поведения получают характер права, становясь четко определенными и обязательными. Хотя существует мнение, высказанное в прошлом веке, русским ученым. В. И. Сергеевич утверждал что силы, которые производят право и являются источником права. Согласно этому утверждению, источником права может быть законодательство, как сила, которая создана на официально, а под источником права можно считать сам закон являющийся продуктом этой системы .

В некоторых правовых системах не совпадают сами понятия источник права и форма права. Например, в странах Африки в качестве формы права выступают устные обычаи, которые были превращены в правовые нормы с разрешения государства. В мусульманских странах формой права является мусульманская доктрина, ранее изложенная крупнейшими арабскими богословами, а источниками права служит сама деятельность судов, которая была изложена в этих книгах. Но при этом, когда рассматривается закон, то различие понятий источника и формы права принимается во внимание в меньшей степени, ибо законы принимаются в особом порядке.

Под источником права понимается обусловленный  характером правопонимание общества отдельный  способ признания социальных норм.

В течение многих лет ученые России подходили к вопросу про источники  права. Их подход отличался тремя  особенностями. Первое, это недооценка этого вопроса. Число работа посвященному этому вопросу было крайне мало. Вторая особенность заключалось в том, что изучение данной проблемы было с позиций противоборства двух систем. Третьей особенностью, было, была ограниченность и непоследовательность изучения вопросов касающихся источников права.

Целый ряд авторов для того чтобы  достичь четкости в этом вопросу  предлагают для обозначения термина» источники права которые имеют  существенный материальный смысл и  источники права, имеющие название юридические источники права, определять при помощи словосочетания такого как «источники правовых норм».

Можно сказать, что единый подход к  этому вопросу ограничивается признанием того, что сам юридический источник права это что-то «относящееся к форме права». В нашей юридической науке нет понятия источника права, которое было бы признано общепринятым.

Помимо этого некоторые ученые считают, что к источникам права  относится в формальном смысле сама государственная деятельность по установке норм права или административные и судебные прецеденты в истории права. Но при этом сами формы, выражающие такие нормы, могут рассматриваться как формы, а не как источники права непосредственно.

Следует отметить, что различия между  тем подходом, о котором говорилось выше и той позицией, которую занимают другие ученые, не столь уж велики как это могло бы показаться, если брать всю ситуацию целиком. Дело в то, что в обоих случаях принято рассматривать вопрос с позиций формирования права, а также и форм его бытия.

Но, то, что одни авторы относят  к формам установления норм права, по мнению других, является самой деятельностью  государство по их установлению или, же по-другому судебными и административными  прецедентами. Если взять последний  случай, то сама постановка вопроса: прецедент или деятельность позволяет сделать основание для вывода о том что, под источником права может пониматься формально объектированная деятельность или же если говорить другими словами, так называемый правотворческий акт .

В настоящее время в условиях, когда политическое мышление изменилось, очень часто право рассматривается как ценность для общества в целом. Но именно в источниках права очень часто появляется общесоциальное в нашем праве. Помимо этого, сама система источников права всё еще не избавилась от минусов командно-административной системы. На нынешнем уровне система источников прав недостаточно еще цивилизованна. Очень важным вопросом этой проблемы служит неопределенность в выборе места актов конституционного контроля РФ в самой системе источников права. Надо думать, чтобы построить в нашей стране полностью правовое государство, требуется сделать глобальную переоценку источников права с включением в нее доктрины права, правовых принципов, практики судебного делопроизводства, правовых обычаев.

Смотря на то, как придаётся нормативный, общеобязательный смысл одним или  другим правовым предписаниям, выделяют: прецедент, правовой обычай, нормативно-правовой акт и так называемый договор  нормативного содержания.

Юридическим прецедентом называют постановление государственного органа (чаще всего административного или судебного) по какому-то конкретному делу, которое после этого становится общеобязательным при рассмотрении похожих дел Юридический прецедент стал и является одним их основных источников права в странах с так называемой англосаксонской правовой системой-семьёй (США, Англия, Канада и др.).

Правовым обычаем принято называть исторически утвердившееся правило  поведения путем из-за его частого  повторения, которое взято под  охрану государством. Как считал Карл Маркс, «если форма просуществовала в течение известного времени, она упрочивается как обычай и традиция и, наконец, санкционируется как положительный закон». Обычаи складываются в процессе жизнедеятельности общества. Когда они получают одобрение государства и гарантируются его принудительной силой, то их можно называть правовыми обычаями.

Правовые обычаи образуют обычное  право. Хотя они и определяются экономическим  строением общества, но создаются  еще при слаборазвитых экономических отношениях. Это логично, так как государство, в силу своей примитивной организации, в то время, еще не может наладить стабильную правотворческую деятельность своих органов управления.

Самыми яркими примерами правовых обычаев или записей обычного права можно считать такие памятники рабовладельческого и феодального права, как древние законы Драконта (Греция, Афины, VII в. до н. э.), законы XII таблиц (Древний Рим, V в. до н. э.), Салическая правда – варварские законы (Франкская монархия, VI в. до н. э.).

В основе обычного права, как правило, лежат варварские, нецивилизованные правила поведения. Поэтому в современном демократическом государстве они практически, никогда не считаются основными источником права.

Нормативно-правовой акт – это  властное предписание государственных органов, устанавливающее, изменяющее или отменяющее нормы права (постановление, закон, кодекс, инструкция и др.). Нормативно-правовые акты образуют строго выстроенную систему, которая основана на их юридической значимости. Он признаётся основным источником права в России и в государствах континентальной Европы.

Договором нормативного содержания называется соглашение двух или более субъектов, содержащее нормы права, решающее вопросы  по поводу их взаимоотношений. Одним из примеров такого договора можно считать Федеративный договор, который был подписан субъектами РФ. Все участники договора нормативного содержания добровольно подписывают его и возлагают на себя обязанности, следующие из его содержания. Это одна из характерных черт договора.

В правоведении принято различать идеальные, материальные и юридические источники права.

Материальные – содержатся, в  первую очередь, в объективных потребностях общественного развития, в уникальности данного способа производства, в  основных отношениях общества.

Следует учитывать, что потребности  общества обязательно должны быть осознаны и проанализированы законодательным  органом в соответствии с тем  уровнем правосознания и политической ориентации, который существует в  тот момент. На позицию законодателя могут оказывать своё влияние особенности международной и внутриполитической ситуации, некоторые другие виды факторов. Этот набор обстоятельств в сумме составляет источник права в идеальном смысле.

Результат понимания объективных  потребностей развития общества, с помощью ряда правотворческих процедур, получает объективное выражение в юридических актах, являющимся юридическим источником права. В этом случае источник права и форма права равнозначны по своему содержанию.

Эти три вида источников права лишь в самой общей форме раскрывают систему правообразующих факторов и механизм их влияния на формирование права. В реальности же эта система намного более разнообразна, она соединяет политические, экономические, социальные, религиозные, национальные, внешнеполитические, и многие другие обстоятельства. Некоторые из них содержатся за пределами правовой системы, другие (гарантируя структурную упорядоченность и внутреннюю согласованность) – внутри ее. Они бывают как объективными, т.е. не зависящими от воли и желания конкретных индивидов, так и субъективными, проявляющимися, к примеру, в действиях политических партий, давлении определенных слоев общества, лоббизме, законодательной инициативе, участии экспертов и т.п.

Это только малая часть видов  источников права, при желании Вы сможете найти еще множество классификаций и самостоятельно их изучить, но это тот необходимый минимум информации, который надо знать.

Источники гражданского права  Российской Федерации включают в себя:

нормативные правовые акты, международные договоры, обычаи делового оборота.

Таким образом, были рассмотрены основные виды источников гражданского права. Теперь необходимо рассмотреть их более  детально.

2 Характеристика источников гражданского права

В соответствии с п. «о» ст.71 Конституции  РФ гражданское законодательство находится в исключительном ведении Российской Федерации. Это означает, что субъекты Федерации не вправе принимать законодательные акты, содержащие нормы гражданского права.

Иерархия  нормативных правовых актов определена в ст. 3 Гражданского кодекса РФ и включает в себя гражданское законодательство и иные акты, содержащие нормы гражданского права.

Гражданское законодательство состоит из Гражданского кодекса РФ и принятых в соответствии с ним иных федеральных законов, в том числе федеральных конституционных законов.

Гражданский кодекс РФ является кодифицированным федеральным законом наряду с другими федеральными законами, но при этом имеет определенный приоритет над другими законами. Согласно абз. 2 п. 2 ст. 3 Гражданского кодекса РФ нормы гражданского права, содержащиеся в других законах, должны соответствовать настоящему Гражданскому кодексу РФ.

Гражданский кодекс РФ состоит из трех частей. Первая часть вступила в силу 1 января 1995 г., вторая – 1 марта 1996 г., третья – 1 марта 2002 г.

Иные  акты, содержащие нормы гражданского права, включают в себя:

1)иные  правовые акты, а именно указы  Президента РФ и постановления  Правительства РФ. Указы Президента  РФ не должны противоречить  Гражданскому кодексу РФ и  иным законам; Постановления Правительства  РФ принимаются на основании и во исполнение Гражданского кодекса РФ и иных законов, указов Президента РФ;

2) акты министерств и иных федеральные  органы исполнительной власти, которые  могут издаваться в случаях  и в пределах, предусмотренных  Гражданским кодексом РФ, другими законами и иными правовыми актами.

Вступление  в силу гражданского законодательства и иных актов, содержащих норм гражданского права

Федеральные законы вступают в силу одновременно на всей территории Российской Федерации  по истечении десяти дней после дня их официального опубликования, если самими законами не установлен другой порядок вступления их в силу. Так, в законах о введении в действие отдельных частей Гражданского кодекса РФ определен иной порядок вступления в силу. Например, в соответствии со ст. 1 Федерального закона от 26 ноября 2001 г. № 147-ФЗ «О введении в действие части третьей Гражданского кодекса Российской Федерации» часть третья Гражданского кодекса Российской Федерации введена в действие с 1 марта 2002 года.

Акты Президента Российской Федерации, имеющие нормативный характер, а также акты Правительства Российской Федерации, затрагивающие права, свободы и обязанности человека и гражданина, устанавливающие правовой статус федеральных органов исполнительной власти, а также организаций, вступают в силу одновременно на всей территории Российской Федерации по истечении семи дней после дня их первого официального опубликования.

В актах Президента Российской Федерации и актах Правительства Российской Федерации может быть установлен другой порядок вступления их в силу.

Нормативные правовые акты федеральных  органов исполнительной власти, затрагивающие  права свободы и обязанности  человека и гражданина, устанавливающие правовой статус организаций, или имеющие межведомственный характер, подлежат государственной регистрации в Министерстве юстиции Российской Федерации и обязательному официальному опубликованию, кроме актов или отдельных их положений, содержащих сведения, составляющие государственную тайну, или сведения конфиденциального характера.

Нормативные правовые акты федеральных  органов исполнительной власти, кроме  актов и отдельных их положений, содержащих сведения, составляющие государственную  тайну, или сведения конфиденциального характера, не прошедшие государственную регистрацию, а также зарегистрированные, но не опубликованные в установленном порядке, не влекут правовых последствий, как не вступившие в силу, и не могут служить основанием для регулирования соответствующих правоотношений, применения санкций к гражданам, должностным лицам и организациям за невыполнение содержащихся в них предписаний. На указанные акты нельзя ссылаться при разрешении споров.

Нормативные правовые акты федеральных  органов исполнительной власти вступают в силу одновременно на всей территории Российской Федерации по истечении десяти дней после дня их официального опубликования, если самими актами не установлен другой порядок вступления их в силу.

«Собрание законодательства Российской Федерации» является официальным периодическим изданием, в котором публикуются:

- федеральные конституционные  законы,

- федеральные законы,

- акты палат Федерального Собрания,

- указы и распоряжения Президента  Российской Федерации, 

- постановления и распоряжения Правительства Российской Федерации,

- решения Конституционного Суда  Российской Федерации о толковании  Конституции Российской Федерации  и о соответствии Конституции  Российской Федерации законов,  нормативных актов Президента  Российской Федерации, Совета Федерации, Государственной Думы, Правительства Российской Федерации или отдельных положений перечисленных актов.

Нормативные правовые акты федеральных  органов исполнительной власти подлежат официальному опубликованию в «Российской  газете» в течение десяти дней после дня их регистрации, а также в Бюллетене нормативных актов федеральных органов исполнительной власти.

Итак, все нормативные акты в  зависимости от их юридической силы делятся на законы (законодательные  акты) и подзаконные нормативные акты. Законы как нормативные акты высших органов государственной власти обладают большей юридической силой по отношению к подзаконным нормативным актам. Ст. 76 Конституции РФ разграничивает федеральные конституционные законы и федеральные законы. Федеральные конституционные законы обладают большей юридической силой, по сравнению с федеральными законами.

Общепризнанные принципы и нормы  международного права и международные  договоры Российской Федерации являются в соответствии с ч. 4 ст. 15 Конституции  Российской Федерации составной частью правовой системы Российской Федерации (п. 1 ст. 7 Конституции РФ). В соответствии со ст.2 Федерального закона от 15 июля 1995 г. «О международных договорах Российской Федерации» и признаются, независимо от того, содержатся ли такие соглашения в одном или нескольких связанных между собой документах, а также независимо от их конкретного наименования.

В качестве примеров международных  договоров, в которых участвует  Российская Федерация, можно отметить:

- Венскую конвенцию ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г. (РФ присоединилась в 1990 г.)

- Бернскую конвенцию о литературной  и художественной собственности  1886 г. (РФ присоединилась в 1995 г.),

- Римскую конвенцию об охране  интересов артистов - исполнителей, производителей фонограмм и вещательных организаций 1961 г. (РФ присоединилась в 2002 г.) и др.

Международные договоры Российской Федерации  применяются к гражданским правоотношениям  непосредственно, кроме случаев, когда  из международного договора следует, что для его применения требуется издание внутригосударственного акта.

Так, например, в соответствии с  п. 1 ст. 11 Парижской конвенции по охране промышленной собственности 1883 г. страны Союза предоставляют в  соответствии со своим внутренним законодательством временную охрану патентоспособных изобретений, полезных моделей, промышленных образцов, а также товарных знаков для продуктов, экспонируемых на официальных или официально признанных международных выставках, организованных на территории одной из этих стран.

Если международным договором  Российской Федерации установлены  иные правила, чем те, которые предусмотрены  гражданским законодательством, применяются  правила международного договора.

Вступившие в силу для РФ международные  договоры (кроме договоров, заключенных между ведомствами) подлежат официальному опубликованию в ежемесячнике «Бюллетень международных договоров», а в случаях необходимости также в «Российской газете».

Гражданский Кодекс в п. 2 ст. 7 предотвращает  возможные коллизии международного и национального законодательства. Вопрос решается в пользу первого: «если международным договором Российской Федерации установлены иные правила, чем те, которые предусмотрены гражданским законодательством, применяются правила международного договора». В настоящее время соответствующая норма о приоритете международного договора по отношению не только к гражданским правоотношениям, но и к любой иной отрасли права включена в Конституцию РФ (п. 4 ст. 15).

В качестве примера «общепризнанных  принципов и норм международного права» можно указать, в частности, на не дискриминацию, которая, в свою очередь, опирается непосредственно на начала равенства государств. Сущность данного принципа состоит в том, что "не должна допускаться дискриминация как в области торгово-экономических отношений между различными странами, так и в отношении правового положения иностранных юридических лиц и граждан". Статья 7 ГК РФ закрепляет и принцип непосредственного применения международных договоров Российской Федерации к гражданским правоотношениям, если только из самого характера международного договора не вытекает, что для его применения необходимо издание внутригосударственного акта. Примером последнего может служить Парижская конвенция по охране промышленной собственности. Конвенция в ряде случаев содержит прямые отсылки к национальному законодательству, которое должно решить соответствующий вопрос. Так, в п. 1 ст. 6 Конвенции предусмотрено: «Условия подачи заявки и регистрации товарных знаков определяются в каждой стране Союза ее национальным законодательством». Установлено, что «всякое лицо, желающее воспользоваться преимуществом приоритета на основании предшествующей заявки, обязано подать заявление с указанием даты подачи заявки и страны, где она произведена. Каждая страна устанавливает, с какого момента должно быть подано такое заявление». И там же: «Каждая страна, являющаяся участницей Конвенции, обязуется принять в соответствии со своей Конституцией необходимые меры для обеспечения применения Конвенции». В отличие от указанной Конвенции Венская конвенция о договорах международной купли-продажи товаров издания акта ее имплементации не требует.

Обычай делового оборота - это сложившееся  и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе.

Признаки обычая делового оборота:

1.это сложившееся правило поведения, 

2.он широко применяется исключительно в какой-либо области предпринимательской деятельности,

3.не предусмотрено законодательством, 

4.он может быть выражено в письменной форме (в виде документа) или нет.

Обычаи признается источником права  в том случае, если он санкционирован государством, например, в форме  указания на него в законе (например, ст. 309, 311, 314 и др.).

Национальные торгово-промышленные палаты изучают существующие обычаи и публикуют их для сведения заинтересованных лиц. Согласно ст.15 Закона РФ от 7 июля 1993 г.5 «О торгово-промышленных     палатах     в     Российской     Федерации»     торгово-промышленная палата свидетельствует торговые и портовые обычаи, принятые в Российской Федерации, и, следовательно, может давать заключения по этому вопросу. Письменным подтверждением обычая могут быть условия публикуемых примерных договоров, что допускается п.2 ст.427 Гражданского кодекса РФ.

Обычаи делового оборота, противоречащие обязательным для участников соответствующего отношения положениям законодательства или договору, не применяются.

В качестве распространенных в международной практике обычаев можно отметить обычаи, систематизированные Международной торговой палатой, Международные правила толкования торговых терминов «Инкотермс» 2000 г., Унифицированные правила по инкассо в редакции 1995 г., Унифицированные правила и обычаи для документарных аккредитивов в редакции 1993 г. и др.

Итак, обычаем делового оборота  признается сложившееся и широко применяемое в какой-либо области  предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное  законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе. Обычаи делового оборота в настоящее время получили значительно более широкое распространение по сравнению с другими деловыми обыкновениями.

Обычаи делового оборота, противоречащие обязательным для участников соответствующего отношения положениям законодательства или договору, не применяются.

Для определения обычая делового оборота  необходимо наличие названных в  ст. 5 ГК РФ признаков:

а) сложившегося, т.е. устойчивого и  достаточно определенного в своем  содержании;

б) широко применяемого;

в) не предусмотренного законодательством  правила поведения;

г) в какой-либо области предпринимательства.