Источники возврата кредита

Введение.

Под обеспечением обязательства в юридической литературе понимаются такие к его исполнению меры, которые не носят не всеобщий, а специальный, дополнительный характер и применяются не ко всем, а лишь к тем обязательствам, для которых они особо установлены законом или соглашением сторон.

Меры обеспечения исполнения обязательств были известны ещё римскому праву. Необходимость их использования обусловлена тем, что кредитор имеет существенный интерес в том, чтобы быть уверенным в исполнении обязательств, и в том, чтобы обеспечить себе установление убытков, на возмещение которых он имеет право в случае неисполнения обязательства. Наконец, кредитор заинтересован в том, чтобы побудить должника к своевременному исполнению под страхом невыгодных для должника последствий в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства.

И банковское, и гражданское право предусматривает меры обеспечения возвратности кредитов, понуждения должника исполнить обязательство по возврату долга и уплате процентов.

Статья 33 Федерального закона "О банках и банковской деятельности" устанавливает, что кредиты, предоставляемые банком, могут обеспечиваться залогом недвижимого и движимого имущества, в том числе государственных и иных ценных бумаг, банковскими гарантиями и иными способами, предусмотренными федеральными законами или договором.

При нарушении заёмщиком обязательств по договору банк вправе досрочно взыскивать предоставленные кредиты и начисленные по ним проценты, если это предусмотрено договором, а также обращать взыскание на заложенное имущество в порядке, установленном федеральными законами или договором.

Согласно ст.329 ГК РФ исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором.

Таким образом, перечень способов обеспечения исполнения обязательств, установленный законодательством, не является закрытым и исчерпывающим.

Обеспечение обязательства создаёт обязательственное отношение особого рода, которое имеет дополнительный (акцессорный) характер по отношению к обеспечиваемому (основному) обязательству и определённые особенности. Так, согласно п. 2 ст. 329 ГК РФ недействительность соглашения об обеспечении исполнения обязательства не влечёт недействительности этого обязательства (основного обязательства). Недействительность основного обязательства влечёт недействительность обеспечивающего его обязательства, если иное не установлено законом.

Права, обеспечивающие исполнение основного обязательства, следуя судьбе основного обязательства, переходят от первоначального к новому кредитору при переходе прав к другому лицу (ст.384 ГК РФ).

Кроме того, прекращение основного обязательства, как правило, влечёт прекращение обеспечивающего его обязательства.

Самым распространёнными способами обеспечения возвратности кредитов является неустойка, залог и поручительство.

Договор залога заключается для того, чтобы обеспечить максимальное уменьшение убытков кредитора в случае неисполнения должником своих обязательств, особенно это эффективно в случае недостаточности имущества у должника. если есть другие кредиторы, а также в случае возможной ликвидации организации-должника.

Залоговое отношения регулируются Гражданским кодексом РФ и Законом РФ от 29 мая 1992 г. № 2872-I "О залоге" в части, не противоречащей Гражданскому кодексу РФ. Кроме того, особенности залога земельных участков, предприятий, зданий, сооружений, квартир и другого недвижимого имущества (ипотека) регулируется Федеральным законом от 16 июля 1998 г. № 102-ФЗ "Об ипотеке (залоге недвижимости)" (далее - ФЗ об ипотеке). При этом общие правила о залоге, содержащиеся в Гражданском кодексе РФ, применяются к ипотеке в случаях, когда ГК РФ или ФЗ об ипотеке не установлены иные правила (п. 2 ст.334 Гражданского кодекса РФ).

В силу залога кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество (залогодателя), за изъятиями, установленными законом (п. 1 ст. 334 ГК РФ).

В частности, такими изъятиями можно считать изъятия, предусмотренные ст. 64 ГК РФ, в которой указано, что при ликвидации юридического лица:

• в первую очередь удовлетворяются требования граждан, перед которыми ликвидируемое юридическое лицо несёт ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, путём капитализации соответствующих платежей;

• во вторую очередь производятся расчеты по выплате выходных пособий и оплате труда с лицами, работающими по трудовому договору, в том числе по контракту, и по выплате вознаграждений по авторским договорам;

• и только в третью очередь удовлетворяются требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества ликвидируемого юридического лица.

Об изъятиях из преимущественного права залогодателя говорится также в ст. 134 ФЗ от 26 октября 2002 г. № 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (ред. 31 декабря 2004 г.) (далее - ФЗ о банкротстве) и п. 2 ст. 78 Федерального закона от 21 июля 1997 г. № 119-ФЗ "Об исполнительном производстве".

Требования кредиторов удовлетворяются в следующей очерёдности (ч. 1 п. 4 ст.134 "Очерёдность удовлетворения требований кредиторов" ФЗ о банкротстве):

• в первую очередь производятся расчёты по требованиям граждан, перед которыми должник несёт ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, путём капитализации соответствующих повременных платежей, а также компенсацию морального вреда;

• во вторую очередь производятся расчёты по выплате выходных пособий и оплате труда лиц, работающих или работавших по трудовому договору, и по выплате вознаграждений по авторским договорам;

• в третью очередь - расчёты с другими кредиторами.

Требования кредиторов по обязательства, обеспеченным залогом имущества должника, удовлетворяются за счёт стоимости предмета залога преимущественно перед иными кредиторами, за исключением обязательств перед кредиторами первой и второй очереди, права требования, по котором возникли до заключения соответствующего договора залога (ч. 2 п. 4 ст. 134 ФЗ о банкротстве).

Надо обратить внимание на то, что при банкротстве организаций есть ещё такие обязательства, которые удовлетворяются вне очереди.

Вне очереди за счёт конкурсной массы погашаются следующие текущие обязательства:

• судебные расходы должника, в том числе на опубликование сообщений, предусмотренных ФЗ о банкротстве;

• расходы, связанные с выплатой вознаграждения арбитражному управляющему, реестродержателю;

• текущие коммунальные и эксплуатационные платежи, необходимые для осуществления деятельности должника;

• задолженность по заработной плате, возникшая после принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом, и по оплате труда работников должника, начисленная за период конкурсного производства;

• иные связанные с проведением конкурсного производства расходы.

Очерёдность списания денежных средств со счёта производится в  соответствии с положениями ст. 855 Гражданского кодекса РФ.

При оплате труда работников должника, продолжающих трудовую деятельность в ходе конкурсного производства, а также принятых на работу в ходе конкурсного производства, конкурсный управляющий должен производить удержания, предусмотренные законодательством (алименты, подоходный налог, профсоюзные и страховые взносы и др.), и платеж, возложенные на работодателя в соответствии с федеральным законом (п. 1 ст. 134 ФЗ о банкротстве).

В п. 2 ст. 78 Федерального закона от 21 июля 1997 г. № 119-ФЗ "Об исполнительном производстве" (ред. 22 августа 2004 г.) (далее - ФЗ об исполнительном производстве) предусмотрена очерёдность удовлетворения требований взыскателей при недостаточности взысканий с должника денежной суммы для удовлетворения всех требований по исполнительным документам.

• в первую очередь удовлетворяются требования по взысканию алиментов, возмещению вреда, причинённого здоровью, а также возмещению вреда лицам, понёсшим ущерб в результате смерти кормильца.

• во вторую очередь удовлетворяются требования работников, вытекающие из трудовых правоотношений; требования членов производственных кооперативов, связанные с их трудом в этих организациях; требования по оплате оказанной адвокатами юридической помощи, выплате вознаграждения, причитающегося автору за использование его произведения, а также за использование открытия, изобретения, полезной модели, промышленного образца, на которые выданы соответствующие свидетельства.

• в третью очередь удовлетворяются требования по отчислениям в Пенсионный фонд РФ, Фонд социального страхования РФ.

• в четвёртую очередь удовлетворяются требования по платежам в бюджеты всех уровней и государственные внебюджетные фонды, отчисления в которые не предусмотрены третьей очередью.

• в пятую очередь удовлетворяются все остальные требования в порядке поступления исполнительных документов.

Преимущественное право залогодержателя перед другими субъектами на заложенное имущество обеспечивается принципами специальности и старшинства залогового права. Данные принципы, на мой взгляд, нарушаются ст. 78 ФЗ об исполнительном производстве, которая переносит исполнение требований, обеспеченных залогом, в пятую очередь (вместо третьей).

И если при банкротстве организации (что не так часто бывает) преимущество удовлетворения требований залогодержателя ставится в третью очередь, это может быть экономически и юридически оправдано. Если же удовлетворения требований залогодержателя, как в случае ликвидации организации, так и в обычной ситуации, осуществляется в последнюю очередь наравне с другими кредиторами, это не может быть оправдано. Это нарушает права залогодержателя, теряется сам смысл залога. Проанализировав данные законы, можно констатировать несоответствие законов. При этом судебные приставы - исполнители, скорее всего, будут руководствоваться "своим" законом.

Теоретическая часть:

Раздел 1. Источники возврата кредита. Понятие способа обеспечения возвратности кредита.

В настоящее время действует Положение Центрального банка Российской Федерации от 31 августа 1998 г. № 54-П "О порядке предоставления (размещения) кредитными организациями денежных средств и их возврата (погашения)". Оно устанавливает порядок осуществления операций по предоставлению (размещению) банками денежных средств клиентам, в том числе другим банкам, юридическим и физическим лицам, независимо от того, имеют они или не имеет расчётные, текущие, депозитные, корреспондентские счета в данном банке, и возврату (погашению) клиентами банков полученных денежных средств, а также бухгалтерский учёт указанных операций.

Под размещением (предоставлением) денежных средств понимается заключение между банком и клиентом банка договора, составленного с учётом требований ГК РФ.

Таким образом, Положение № 54-П определяет предоставление банком денежных средств как сделку между кредитной организацией и заёмщиком. Однако в действительности указанное Положение регулирует порядок осуществления операций по предоставлению банками денежных средств клиентам, т.е. банковскую операцию - технологию размещения (предоставления) банком денежных средств. "Положение имеет в виду сделку между кредитной организацией и её клиентом как основание регулируемого им порядка осуществления банковской операции".

Банк разрабатывает и утверждает соответствующие внутренние документы, определяющие его политику по размещению средств в кредит, а также учётную политику и подходы к её реализации, документы, определяющие процедуры принятия решений по предоставлению банком денежных средств, документы, определяющие распределение функций и полномочий между подразделениями и должностными лицами банка, включающие внутренние правила размещения средств, в том числе правила кредитования клиентов банка.

Предоставление денежных средств может осуществляться в рублях и иностранных валютах.

Юридическим лицам денежные средства предоставляются только в безналичном порядке путём зачисления денежных средств на расчётный или корреспондентский счёт/субсчёт клиента-заёмщика, открытый на основании договора банковского счёта.

Соответствие указанного порядка предоставления денежных средств юридическим лицам закону было оспорено в Верховном Суде Российской Федерации. ООО "Свод" и ООО фирма "Стоик" обратились с заявлением о признании незаконным п. 2.1.1 Положения № 54-П как противоречащегося ГК РФ. Заявители ссылались на то, что изложенный в этом пункте порядок выдачи кредита ограничивает права юридических лиц, предусмотренные ст. 313, 814, 821 ГК РФ. Решением суда от 1 июля 1999 г. в удовлетворении заявления было отказано. Верховный Суд Российской Федерации не согласился с доводом заявителей о том, что, установив данное правило, Банк России превысил свои полномочия и вторгся в сферу гражданско-правовых отношений, поскольку исключил возможность предусматривать в соответствии с п. 1 ст. 313, п. 4 ст. 421 ГК РФ в кредитном договоре условие о перечислении суммы кредита банком непосредственно на оплату счетов третьих лиц, минуя расчётный счёт получателя кредита, либо о выдаче наличных средств на заработную плату. Верховный Суд сослался на то, что положение Банка России от 31 августа 1998 г. № 54-П принято на основании ст. 4, 56 Федерального закона "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)", наделяющих Банк России правом устанавливать обязательные для кредитных организаций правила поведения банковских операций, ведения бухгалтерского учёта, составления и представления бухгалтерской и статистической отчётности.

Следует отметить, что введение указанного порядка имеет определённые политические и экономические основания. Порядок предоставления кредита юридическим лицам только путем зачисления на банковский счет призван исключить ситуацию, когда кредит будет предоставлен лицу, имеющему картотеку (расчетные документы, не оплаченные в срок), минуя данный счет, вследствие чего организация получит возможность неисполнения обязательств по уплате налогов.

Физическим лицам денежные средства предоставляются в безналичном порядке путем зачисления денежных средств на банковский счет клиента-заемщика, в том числе счет по учету сумм вклада, либо наличными денежными средствами через кассу банка.

В связи с правилами, установленными ст. 861 ГК РФ, без ограничения суммы кредит может выдаваться наличными денежными средствами только в случае, если заемщиком выступает гражданин, не являющийся индивидуальным предпринимателем, и кредит не связан с осуществлением заемщиком предпринимательской деятельности.

Следует отметить, что предоставление денежных средств физическим лицам наличными в кассе кредитной организации происходит сравнительно редко. При кредитовании физических лиц, банки, как правило, открывают клиенту счет или, что реже, используют ранее открытый счет.

В постановлении от 8 августа 2006 г. по делу № Ф09-6703/06-С1 Федеральный арбитражный суд Уральского округа указал, что предоставление кредита физическому лицу не поставлено в зависимость от открытия расчетного счета или иного счета заемщику и не влечет автоматического заключения договора банковского счета. Федеральный арбитражный суд также узнал, что открытие банковского счета в силу ст. 30 Федерального закона "О банках и банковской деятельности" является правом, а не обязанностью граждан. Из этого судом было сделан вывод о том, что приобретение услуги по кредитованию обусловлено приобретением услуги по открытию и обслуживанию расчетного счета. Согласно же ст. 16 Закона "О защите прав потребителей", продавцу товаров (работ, услуг) запрещено обусловливать приобретение других товаров (работ, услуг).

Однако при предоставлении потребительских кредитов (для приобретения в торговых организациях тех или иных товаров) предоставление денежных средств заемщикам наличных практически невозможно.

В связи с этим интерес представляет письмо Центрального банка Российской Федерации от 29 мая 2003 г. № 05-13-5/1941. В нем указано, что "практика кредитования физических лиц при приобретении последними потребительских товаров может основываться на использовании следующих схем. Например, осуществление расчетов за приобретенный товар посредством банковских карт (с предварительным зачислением суммы полученного вклада на условии "до востребования"), либо осуществление оплаты приобретенного физическим лицом товара путем списания денежных средств со счета вклада как на основании платежного поручения физическим лицом, так и в безакцептном порядке на основании платежного требования торговой организации (в зависимости от условий договора вклада),  на который предварительно банком зачеслен предоставленный физическому лицу кредит".

Таким образом, технология предоставления потребительских кредитов физическим лицам предполагает предоставление денежных средств в безналичном порядке, а следовательно, обязательное открытие заемщику банковского счета или использование уже открытого счета.

Предоставление средств в иностранной валюте юридическим и физическим лицам осуществляется уполномоченными банками в безналичном порядке.

В качестве способов предоставления банком денежных средств клиентам можно выделить следующие:

1. Разовое зачисление  денежных средств на банковский  счет либо выдачу наличных  денег заемщику-физическому лицу.

2. Открытие кредитной  линии, т.е. заключение договора, на  основании которого заемщик приобретает  право на получение и использование  в течение обусловленного срока  денежных средств, при соблюдении  одного из следующих условий: общая сумма предоставленных  денежных средств  не превышает  максимального размера (лимита), определенного  в договоре ("лимит выдачи"); в период действия договора  размер единовременной задолженности  клиента-заемщика не превышает  установленного ему данным договором  лимита ("лимит задолженности"). При этом банки вправе ограничивать  размер денежных средств, предоставляемых  заемщику в рамках открытой  последнему кредитной линии, путем  одновременного включения в договор  обоих вышеуказанных условий, а  также использования в этих  целях любых иных дополнительных  условий с одновременным выполнением  указанных выше требований.

В юридической литературе высказывается мнение о том, что договор об открытии кредитной линии следует правильнее рассматривать в качестве предварительного соглашения (генеральное соглашение), а выдачу каждой части кредита обусловливать отдельным кредитным договором.

3. Кредитование банком  банковского счета клиента-заемщика (при недостаточности или отсутствии  на нем денежных средств) и  оплаты расчетных документов  с банковского счета клиента-заемщика, если условиями договора банковского  счета предусмотрено поведение  указанной операции. Кредитование  банком банковского счета клиента-заемщика  при недостаточности или отсутствии  на нем денежных средств осуществляется при установленном лимите (т.е. максимальной сумме, на которую может быть проведена указанная операция) и сроке, в течение которого должны быть погашены возникающие кредитные обязательства клиента банка.

4. Участие банка в предоставлении (размещении) денежных средств клиенту банка на синдицированной (консорциальной) основе.

Предоставление банком денежных средств клиенту-заемщику производится на основании распоряжения, составляемого специалистами уполномоченного подразделения банка и подписанного уполномоченным должностным лицом банка. В нем указываются номер и дата договора, сумма предоставляемых средств, срок уплаты процентов и размер процентной ставки, срок возврата средств, цифровое обозначение группы кредитного риска, другая необходимая информация. Указанное распоряжение передается в бухгалтерию банка для помещения в документы дня.

В последнее время все более популярным становится кредитование с использованием банковских карт. Как правильно, карта используется в качестве создания технологической основы кредитных банковских продуктов - потребительских, автокредитов и пр. По данным агентств "Русс-Рейтинг" объем кредитов, выданных по пластиковым картам, вырос в начале 2006 г. на 26%. Однако основная доля платежных карт в настоящее время только начинает набирать обороты.

Погашение (возврат) размещенных банком денежных средств и уплата процентов по ним производятся в следующем порядке:

1) посредством списания  денежных средств с банковского счета клиента-заемщика по его платежному поручению;

2) списание денежных средств в порядке очередности, установленной законодательством, с банковского счета клиента-заемщика (обслуживающегося в другом банке) на основании платежного требования банка-кредитора (в поле "Условие оплаты" платежного требования указывается "без акцепта"). Последнее осуществимо при условии, если договором предусмотрена возможность списания денежных средств без распоряжения клиента-владельца счета (при этом клиент-заемщик обязан письменно уведомить банк, в котором открыт его банковский счет, о своем согласии на безакцептное списание средств, в соответствии с заключенным договором/соглашением в порядке, установленном ст. 847 ГК РФ);

3) списание денежных средств с банковского счета клиента-заемщика (юридического лица), обслуживающегося в банке-кредиторе, на основании платежного требования банка-кредитора (в поле "Условия оплаты" платежного требования указывается "без акцепта"), если условиями договора предусмотрено проведение указанной операции;

4) перечисления средств  со счетов заемщиков-физических лиц на основании их письменных распоряжений, перевода денежных средств заемщиков-физических лиц через органы связи или другие кредитные организации, взноса последними наличных денег в кассу банка-кредитора на основании приходного кассового ордера, а также удержания из сумм, причитающихся на оплату труда клиентам-заемщикам, являющимся работниками банка-кредитора (по их заявлениям или на основании договора).

Погашение (возврат) денежных средств в иностранной валюте осуществляется только в безналичном порядке.

В соответствии с Положением Банка России от 24 декабря 2004 г. № 266-П "Об эмиссии банковских карт и об операциях, совершаемых с использованием платежных карт" предоставление кредитной организацией денежных средств клиентам для расчетов по операциям, совершаемым с использованием расчетных карт, осуществляется посредством зачисления указанных денежных средств на их банковские счета.

При этом предоставление денежных средств в рублях физическим лицам-резидентам для расчетов по операциям, совершаемым с использованием кредитных карт, осуществляется посредством зачисления указанных денежных средств на их банковские счета либо без использования банковского счета клиента, если это предусмотрено кредитным договором. Документальным же подтверждением представления кредита без использования банковского счета клиента является поступивший в кредитную организацию реестр платежей по операциям с использованием платежных карт, составляемый процессинговым центром.

Исполнение обязательств по возврату денежных средств, предоставленных для расчетов по операциям, совершаемым с использованием платежных карт, и уплате по ним процентов осуществляется клиентами в безналичном порядке путем списания или перечисления указанных денежных средств и процентов по ним с банковских счетов-клиентов, открытых в кредитной организации-эмитенте или другой кредитной организации, а также наличными деньгами через кассу, банкомат - клиентами-физическими лицами.

В установленный кредитным договором день, являющийся датой возврата основного долга, работник бухгалтерии, ответственный за ведение счета заемщика, на основании соответствующего распоряжения, подписанного уполномоченным должностным лицом банка, производит либо оформление бухгалтерскими проводками факта уплаты погашения основного долга, либо при неисполнении (ненадлежащим исполнении) заемщиком своих обязательств по договору переносит задолженность по основному долгу на соответствующие счета по учету просроченной задолженности по основному долгу.

Безнадежная и/или признанная нереальной для взыскания установленном Банке России порядке задолженность списывается с баланса банка-кредитора за счет созданного резерва на возможные потери по ссудам, а при его недостатке относится на убытки отчетного года. Возмещение полученного в отчетном году убытка осуществляется в порядке, установленном Банком России.

Списание непогашенной задолженности с баланса банка-кредитора не является ее аннулированием, она отражается за балансом в течение не менее пяти лет с момента ее списания в целях наблюдения за возможностью ее взыскания.

В соответствии со ст. 34 Федерального закона "О банках и банковской деятельности" банк обязан предпринять все предусмотренные законодательством меры для взыскания задолженности (включая проценты) с клиента-должника.

Согласно п.3 Обзора практики рассмотрения споров, связанных с исполнением, изменением и расторжением кредитных договоров, обязательство заемщика возвратить сумму денег, переданную ему по кредитному договору, считается надлежаще исполненным в момент зачисления средств на счет кредитора, если иное не определено договором. Безналичные расчеты производятся юридическими лицами через банк, в котором им открыт соответствующий счет. Таким образом, местом исполнения денежного обязательства следует считать банк, открывший кредитору расчетный или иной счет, на который в соответствии с условиями договора должны быть зачислены средства. Следовательно, обязательство считается надлежаще исполненным в момент поступления средств за счет кредитора, если иное не предусмотрено договором, и кредитор вправе требовать от заемщика уплаты процентов за пользование средствами за период после их списания со счета должника до поступления на счет кредитора.

Следует отметить, что согласно ст. 313 ГК РФ должник может возложить исполненное обязательство на третье лицо. Кроме того, третье лицо, подвергающееся опасности утратить свое право на имущество должника (право аренды, залога или др.) вследствие обращения кредитором взыскания на это имущество, может за свой счет удовлетворить требование кредитора без согласия должника, т.е. третье лицо вправе требовать от кредитора принятия исполнения обязательств за должника третьим лицом в порядке п. 2 ст. 313 ГК РФ.

Вывод по разделу.

По результатам анализа сущности кредита и банковского кредитования, рассмотрения правовой природы и содержания кредитного договора можно сделать следующие выводы.

Юридического определения понятия "кредит", адекватно отражающего его правовую природу, пока не существует. Преждевременность определения кредита в юридическом смысле объективно обусловлена недостаточной степенью исследовательности данной категории с юридических позиций и, как следствие, отсутствием достаточных аргументов для соответствующей дефиниции.

Кредитование представляет собой направление, элемент банковской деятельности.

Кредитный договор является консенсуальным. Кредит предоставляется кредитором во исполнение принятого на себя обязательства. В этом заключается существенное отличие кредитного договора от реального договора займа, считающегося заключенным с момента передачи его предмета. Однако кредитный договор выступает разновидностью договора займа. Из проведенного сравнительного анализа характеристик двух типов договоров следует, что практически все особенности правового режима кредитного договора можно так или иначе подвести под частный (специфичный) случай договора займа, за исключением одного: договор займа является традиционно реальным, а кредитный договор сконструирован действующим ГК РФ как консенсуальный. Кредитный договор - это договор: а) возмездный; б) не равносторонний; в) лишь условно относится к группе обязательств по передаче имущества в собственность.