Источники гражданского права. 25
Источники гражданского права
СОДЕРЖАНИЕ
ВВЕДЕНИЕ
Глава I. Понятие источников права, источников гражданского права, гражданское законодательство
§1. Понятие источников права
§2. Понятие источников гражданского права
§3. Гражданское законодательство
§4. Система нормативных актов гражданского права
§5. Официальное опубликование и вступление нормативного акта в силу
§6. Действие гражданского законодательства во времени
§7.Действие гражданского законодательства в пространстве и по кругу лиц
§8. Применение гражданского законодательства по аналогии
Глава II. Виды источников гражданского права РФ
§1. Законы (законодательные акты)
§2. Подзаконные нормативные акты
§3. Нормативные правовые акты федеральных органов исполнительной власти
§4. Комплексные нормативные акты
§5. Нормы международного права, международные договоры
§6. Деловые обыкновения обычаи делового оборота и правила морали и нравственности
§7. Постановление судебных пленумов, постановления конституционного суда РФ, судебная практика, судебный прецедент
§8. Федеральный закон от 21 июля 1997 года № 119-ФЗ «Об исполнительном производстве» - как источник гражданского права
Глава III. Современные проблемы источников гражданско-правового регулирования
ЗАКЛЮЧЕНИЕ
СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННОЙ ЛИТЕРАТУРЫ
ВВЕДЕНИЕ
Гражданский кодекс Российской Федерации, является одним из наиболее важных и крупных законов в условиях перехода страны к рыночным отношениям.
Опираясь на положения Конституции, ГК определяет основные правовые устои экономики рыночного типа: равенство и механизм использования различных форм собственности, организационно - правовые формы предпринимательской деятельности, свободу договора, позволяющую предпринимателям самостоятельно определять своих контрагентов и условия своих хозяйственных связей.
Сохранив ранее сложившуюся в России систему гражданского законодательства (общие положения, субъекты гражданского права - граждане и юридические лица, собственность, обязательственное право), ГК включил в эту систему ряд новых гражданско-правовых институтов, призванных обслуживать рыночные отношения, существенно обновил многие ранее действовавшие нормы гражданского права, а также ввел регулирование, направленное на повышение имущественной ответственности и усиление надежности договора.
ГК предусматривает издание ряда новых важных законов, которые должны дополнять его положения. Некоторые из таких законов уже введены в действие (Закон об акционерных обществах, Закон о некоммерческих организациях), другие разрабатываются и должны быть приняты в ближайшее время. По возникшим в ходе применения ГК вопросам опубликованы разъяснения Пленумов Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации.
Коренное обновление гражданского законодательства России требует внимательного изучения норм нового ГК РФ и практики их применения судами.
Таким образом,
значительное обновление гражданского
законодательства повлекло за собой
количественное и качественное изменение
источников гражданского права. Новые
формы экономических и
Актуальность темы источников гражданского права на сегодняшний день весьма значительна. Происходит изменение всей законодательно-нормативной базы страны, принимаются новые законы, а, следовательно, изменяются и источники.
Становление
рыночных отношений заставляет пересмотреть
российские нормотворческие органы
свое отношение к международному
частному праву капиталистических
стран, как имеющих больший опыт
правового регулирования в
Категория «источники права» в науке обычно толкуется в двух взаимосвязанных аспектах. Во-первых, к ним относят объективные факторы, «порождающие» право как социальное явление. В качестве таких факторов выступают материальные условия жизни общества, экономические, политические и социальные потребности господствующего класса и иных социальных групп. Иначе говоря, в данном случае речь идет об источнике права в материальном смысле слова.
Во-вторых, понятие источника права связывают и с непосредственной деятельностью уполномоченных органов государства по формированию права, приданию ему формы законов, указов, постановлений и других нормативно- юридических документов. Здесь мы имеем дело с понятием источников права в формальном или юридическом смысле слова.
Необходимо отметить, что со вторым понятием источника права чаще всего приходится сталкиваться не только в науке гражданского права, но и на практике, в повседневной жизни, ибо оно дает возможность гражданское право с позиций нормативного содержания и его принадлежности к конкретным субъектам -- участникам гражданских правоотношений.
Задачами дипломной работы являются:
1. Определить
понятие источников права
2. Выявить
место Гражданского Кодекса
3. Рассмотреть
значение Закона РФ «Об
4. Определить
влияние международных норм
5. Определить
понятия «Гражданское
6. Выявить
место обычаев, законов,
7. Определить,
являются ли или нет деловые
обыкновения, правила морали и
нравственности, постановление судебных
пленумов, постановления
Целью дипломной работы являются - определение, понятие, становление и влияние источников гражданского права на само право в целом.
Предмет исследования - источники гражданского права.
Объект исследования - законы (законодательные акты), подзаконные нормативные акты, нормативные правовые акты федеральных органов исполнительной власти, комплексные нормативные акты, нормы международного права, международные договоры, деловые обыкновения обычаи делового оборота и правила морали и нравственности, постановления судебных пленумов, постановления конституционного суда РФ, судебная практика, судебный прецедент, федеральный закон от 21 июля 1997 года № 119-ФЗ «Об исполнительном производстве», современные проблемы источников гражданско-правового регулирования.
Уровень исследовательности - при написании работы использованы различные литературные источники, в том числе Гражданский Кодекс Российской Федерации, законы и подзаконные акты, научно-практическая литература, решения судебных органов Российской Федерации, статьи юристов в печатных изданиях, теоретические и практические знания и опыт автора работы.
Методы исследования - общетеоретический, сравнительный, аналитический, исторический, дедуктивный.
Хронологические рамки исследования охватывают период с 1990 года и по настоящее время.
Структура работы. Работа включает в себя введение, основную часть, состоящую из трех глав разбитых на параграфы, заключения, списка использованной литературы и приложений.
Первая глава
работы содержит в себе общее понятие
источника права, понятие источника
гражданского права, гражданского законодательства,
систему нормативных актов
Вторая глава
посвящена отдельным источникам
гражданского права. В ней в частности
определяются основные источники гражданского
права РФ: законы (законодательные
акты), подзаконные нормативные акты,
комплексные нормативные акты, обычаи
и нормы международного права, обычаи.
Также в настоящей главе
Третья глава содержит исследование проблем источников гражданско - правового регулирования.
В конце каждой главы содержится обобщенные выводы по изложенному материалу.
При написании дипломной работы автор использовал материал различного характера: Конституцию РФ2, Законы РФ3, Гражданский Кодекс как основной источник гражданского права, инструкции, положения, указы Президента РФ, Постановления Правительства, международные договора и соглашения, научные статьи и комментарии4 к законодательству РФ, что наиболее четко позволило раскрыть тему дипломной работы, как с научной, так и с практической точки зрения.
Глава I. Понятие источников права и источников гражданского права
§1. Понятие источника права
Под источниками
(формами) права понимаются способы
закрепления и выражения
Источниками
права традиционно считают
Вместе с тем в последние годы источником права стали называть не только внешнюю форму выражения права, но и социальные предпосылки (общественные отношения), субъекта правотворчества (государство), его деятельность, организационные формы принятия нормативно-правового акта.
Термин "источник права" юриспруденции известен давно. Еще римский историк Тит Ливий назвал законы XII таблиц источником всего публичного и частного права. Слово "источник" в этой фразе употреблено в смысле корня, из которого выросло могучее дерево римского права.
Принято выделять: а) источник права в материальном смысле; б) источник права в идеальном смысле (ранее это называлось - в "идеологическом смысле"); в) источник права в юридическом (формальном) смысле.
Источником
права в материальном смысле являются
развивающиеся общественные отношения.
К ним относятся способ производства
материальной жизни, материальные условия
жизни общества, система экономико-
Под источником права в идеальном смысле понимают правовое сознание.
Когда же говорят об источниках в юридическом смысле, то имеют в виду различные формы (способы) выражения, объективизации правовых норм. Таким образом, под источниками права в юридическом смысле понимаются формы выражения, объективизации нормативной государственной воли. Это и есть внешняя форма права в истинном значении термина. Форма права показывает, каким способом государство создает, фиксирует ту или иную правовую норму и в каком виде (реальном образе) эта норма, принявшая объективный характер, доводится до сознания членов общества.[2]
Следовательно, внешнюю форму права можно определить как способ существования, выражения и преобразования правовых норм.
После рассмотрения терминологического аспекта проблемы источников (форм) права следует обратить внимание на их классификацию и видовую характеристику. Известны следующие основные виды форм права:
Правовой обычай исторически был первым источником права, регулировавшим отношения в период становления государства. Вообще под обычаем понимается правило поведения, сложившееся на основе постоянного и единообразного повторения данных фактических отношений.[3] Естественно, что эта норма права, появившаяся на ранних стадиях человеческого развития регулировала прежде всего, семейно- брачные отношения, земле- и водопользование, имущественные отношения и т. д. Правовым обычай становится после того, как получает официальное одобрение государства.
Дошедшие до нас крупные законодательные памятники прошлого (Законы Ману, Русская правда) - это сборники правовых обычаев. Вырастает обычное право из необходимости смягчения агрессивных начал в отношениях внутри родовой общины, а также между родовыми, а позже и между соседскими общинами.
Природа правового обычая характеризуется следующими особенностями. Он, как правило, носит локальный характер, т.е. применяется в рамках сравнительно небольших общественных групп людей. Юридические обычаи часто тесно связаны с религией. В Индии, например, обычное право, входит в структуру индусского права.
Правовой обычай отличается определенность правила, непрерывным и единообразным характером его соблюдения. Нормы правового обычая нередко выражаются в пословицах, поговорках, афоризмах.
Не следует
полагать, что правовые обычаи - архаичное
явление, потерявшее в настоящее
время всякое значение. Как свидетельствуют
новейшие исследования, правовые обычаи
широко применяются при регулировании
общественных отношений (особенно земельных,
наследственных, семейно-брачных) в
государствах Африки, Азии, Латинской
Америки. Отдельные обычаи, вошедшие
в древние законы той или иной
страны, действуют без изменений
до сих пор. Например, в Таиланде
по сей день бытует закон, определяющий
условия развода супругов, выработанные
еще в процессе формирования обычаев.
Муж и жена в присутствии свидетелей
одновременно зажигают по свече одинаковых
размеров. Тот из супругов, чья свеча
догорит первой, должен покинуть дом,
не взяв с собой ничего из имущества.[4]
В то же время в Кении в настоящее
время параллельно существует нормы
английского права в семейно-
Правовой обычай - это обычай, применение которого обеспечивается санкцией государства. Его следует отличать от обычая, представляющего собой моральную норму, религиозное правило, нравы. Санкционирование обычая может осуществляться путем восприятия его судебной, арбитражной или административной практикой. Решение государственного органа, в котором применен обычай, признается соответствующим государством и может быть принудительно исполнено.
Обычай по
природе своей носит
Более или
менее длительное существование
правовых обычаев можно ожидать
лишь в некоторых сферах правового
регулирования, например, при регулировании
внешней торговли. Известно лишь несколько
статей Кодекса торгового
Государство
санкционирует лишь те обычаи, которые
не противоречат, согласуются с его
политикой, с нравственными основами
сложившегося образа жизни. Обычаи, противоречащие
государственной политике, общечеловеческой
морали, как правило, запрещаются
законом. Например, до недавнего времени
существовала в Уголовном Кодексе
РСФСР (действовал с 1.01.61 по 1.01.97 г.) глава
9 , которая предусматривала
Развитие права России вряд ли должно идти по пути официально- силового исключения из системы источников обычаев. Видимо, вскоре следует ожидать появления новых рыночных обычаев, которые будут регулировать отношения до и вместе с юридическими нормами.
В международном
праве обычай представляет собой
не только форму выражения традиционных
норм, но и важный способ создания новых
юридических обязательных правил поведения
государств в тех вновь появляющихся
областях межгосударственных отношений,
которые требуют правового
Существуют обычаи, получившие специальное признание в международных отношениях, например дипломатический этикет.
В 5 - 11 вв. в
Европе обычай играл большую роль,
так как был признан
Также необходимо сказать, что значимость и распространенность обычного права в средневековой Европе и послужили основой для формирования исторической школы права. Вот ещё откуда ведёт своё происхождение высказанная ранним Марксом идея о том , что законодатель как естествоиспытатель лишь открывает и формулирует правовые положения, а не создаёт их.[8]
Правовой прецедент. Прецедентом является такое поведение власти, которое имело место хотя бы один только раз, но может служить примером для следующего поведения этой власти. Иными словами, правовой прецедент - это решение юрисдикционных и административных органов по конкретному делу, которое впоследствии принимается за общее обязательное правило при разрешении всех аналогичных дел. Различают судебный и административный прецедент.
При прецедентной форме права судебные (а иногда и административные) органы фактически обладают властью создавать новые правовые нормы. Право в подобных случаях неизбежно отличается крайней сложностью и запутанностью, что, безусловно, может облегчать произвол со стороны недобросовестных должностных лиц. Проблема возможности прецедентной формы права занимает юристов уже много веков. Уже в древнем Риме выдающийся оратор Цельс утверждал «Права не устанавливаются исходя из случая»[9]. В силу разных причин теория и практика социалистического типа права не признавали прецедентную форму права. Официальная доктрина стояла на позиции - при режиме социалистической законности судебные и административные органы должны применять право, а не творить его.[10] Традиции, конечно, сильно довлеют над умами. Но надо разобраться - такая ли уж отсталая это форма права? Англия до сих пор не без успеха использует ее. В США судебные прецеденты создаёт Верховный Суд, рассматривающий дела имеющие общественно- политическое, конституционное значение. Решение Верховного суда всегда аргументировано, обязательно, авторитетно, всегда публикуется. Судебный прецедент создаёт не любой суд - это неверное, хотя и распространенное мнение. Судебный прецедент создаётся, как правило, высшим органом судебной системы. Без сомнения, в прецедентной форме права есть и положительные моменты. Но необходимо отметить , что ни в одной стране мира в настоящее время правовая система ни состоит полностью из правовых прецедентов. В тоже время, в так называемой англосаксонской правовой системе идёт процесс, при котором увеличивается удельный вес статусного права, а в романской правовой системе (Франция, Германия и т.д. ) увеличивается удельный вес прецедентного права. Надо изучить - в каких сферах, при каких условиях прецедентную форму права можно использовать в современной России. Следует подумать и о том, чтобы официально придать руководящим разъяснениям Пленума Верховного Суда РФ форму прецедентного права. Для этого надо тщательно "выписать" пределы их действия, условия (после надлежащей апробации) "перелива" в нормы права.[11]Так как и в настоящее время некоторые разъяснения Пленума Верховного Суда РФ приобретают характер судебных прецедентов, когда в них конкретизируются и детализируются общие нормы закона, когда раскрывается и устанавливается однозначное понимание оценочных понятий. Те же соображения относятся и к Высшему Арбитражному суду.
Результатом
правоприменительной
Правоположения также приобретают обязательный характер, обеспечиваются авторитетом высшего судебного органа, его возможностями отменять все те решения , которые противоречат этим правоположениям.
В то же время
нельзя забывать о принципе «Верховенства
закона». Данный принцип подразумевает
не только обязательность исполнения
закона, но и соответствие подзаконных
актов законам, соответствие законов
субъектов федерации
Юридическая
наука (правовая доктрина) на определенных
этапах развития права тоже служит
его формой. Так, наиболее выдающимся
римским юристам
Эти ссылки приводятся как дополнительная аргументация, элемент формирования воли судьи, часть мотивации приговора или решения суда.
В российском государстве юридическая наука имеет большое значение для развития правовой практики, совершенствования законодательства, правильного толкования закона, но официальным источником права не признается. Судебные и административные акты не используют ссылки на труды ученых-правоведов.
Роль правовой
доктрины как жизненного источника
права проявляется в том, что
она создает понятия и
Нельзя не сказать и о том, что в отечественной истории некоторые юридические конструкции, созданные юристами, тоже входили в правовую систему, закреплялись правом. Например, творчество выдающегося учённого - А.В. Венедиктова, создавшего конструкцию «оперативного хозяйственного управления», разграничившую правомочия государства и предприятий при социалистической форме хозяйства.
Договоры нормативного содержания - это совместные юридические акты, выражающие взаимное изъявление воли правотворческих органов, встречное принятие на себя каждым из них юридических обязанностей. Это такие документы, в которых содержится волеизъявление сторон по поводу прав и обязанностей, устанавливается их круг и последовательность, а также закрепляются добровольное согласие выполнять принятые обязательства. Имеют широкое распространение в конституционном, гражданском, трудовом, экологическом праве.
Для признания
договора источником права требуется,
чтобы он содержал юридические нормы.
Историческими примерами
В области гражданского права значительную роль продолжают играть международные договоры.
В качестве основной
формы права выступает договор
в международном праве. Международный
договор - это явно выраженное соглашение
между государствами и другими
субъектами международного права, заключенное
по вопросам, имеющим для них общий
интерес, и призванное регулировать
их взаимоотношения путем создания
взаимных прав и обязанностей. Статья
2 Венской конвенции о праве
международных договоров
Примером международно-
Нормативно-правовые
договоры - проявление нормативной
само регуляции. Но нельзя забывать, что
первичным юридическим
У договорной
формы права перспективное
Нормативно-правовой акт - одна из основных, наиболее совершенных внешних форм права. Это государственный акт нормативного характера. Нормативные акты содержат юридические основания (нормы права) для разрешения индивидуальных дел. Нормативно-правовой акт выступает не только источником в юридическом смысле, но и фактическим источником: это тот резервуар, из которого люди черпают сведения о юридических нормах. Кратко, нормативный акт можно определить как акт правотворчества, содержащий нормы права.
Новое право понимание неизбежно ведет к иной трактовке форм (источников) права. Саморегулирование присуще всем известным формам права. Вот почему имеется потребность относить к формам права нормы само регуляции[14]. Это такие виды форм права, которые приняты с использованием институтов прямой демократии (решения референдума, народного собрания, собрания трудового коллектива).
Референдум -
всенародное голосование по какому-либо
важному вопросу
Референдумы
бывают общегосударственные, республиканские,
местные (локальные). В соответствии
со ст. 10 Закона РФ о референдуме (1990
г.), референдум назначается по требованию:
не менее одного миллиона граждан
РФ, имеющих право на участие в
референдуме; не менее одной трети
от общего числа народных депутатов
РФ. Согласно ст.35 Закона, "решения
по вынесенным на референдум вопросам
считаются принятыми, если за них
проголосовало более половины граждан,
принявших участие в

- Источники гражданского права
- Источники гражданского права
- Источники гражданского права
- Источники гражданского права
- Источники гражданского права
- Источники гражданского права
- Источники гражданского права
- Источники возврата кредита
- Источники возникновения конфликтов и пути их решения в организации
- Источники возникновения конфликтов и пути их решения в организации
- Источники вторичного электропитания
- Источники гражданского и граждаского процессуального права
- Источники Гражданского и Семейного права
- Источники Гражданского и Семейного права