История возникновения и развития романо-германской правовой семьи

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

СОДЕРЖАНИЕ

 

Введение …………………………………………………………………………. 3

История возникновения и развития романо-германской правовой семьи ….. 6

Характеристика Романо- германской правовой семьи ……………………… 10

 

Правовой обычай  романо-германской правовой системы…………… 10

 

Значение законов в Романо-германской правовой семье……………....13

 

Юридическая практика в Романо-германской правовой семье………..16

 

Структура права Романо-германской правовой семьи………………………..19

Заключение ………………………………………………………………………25

Литература ………………………………………………………………………27

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Введение

 

В  современном  мире  каждое государство  имеет  свое право,  а  бывает и  так,  что  в  одном  и  том же государстве  действуют несколько  конкурирующих  правовых  систем. Романо-германская правовая семья объединяет правовые системы многих государств современного мирового общества. Сформировалась она на территории Европы в таких странах как Италия, Испания, Португалия, Германия, Франция, Швеция, Норвегия, Дания. К романо-германской правовой семье относятся правовые системы государств континентальной Европы, Российской Федерации, вся Латинская Америка, значительная часть Африки, страны Ближнего Востока. Влияние этой правовой семьи нашло выражение в правовых системах Японии, Индонезии, других государств. Романо-германское право возникло в XII-XIII вв. в результате принятия римского права странами континентальной Европы. В рамках западно-университетской науки право изучали в его связях с религией, философией, теологией. Изучение римской правовой культуры, кодификации императора Юстиниана, быстрый рост авторитета римского права, так называемая «рецепция римского права» имели место в условиях быстрого экономического развития, роста торговли и городов. Изучение римского права, процесс становления самой юридической науки стимулировались политическими событиями того времени, прежде всего, борьбой между светскими и церковными властями, ростом бюрократических структур власти.

В каждом отдельном государстве  Европы формирование национальной правовой системы базировалось на изучении римского права и соединялось с записью норм обычного права страны в точных и ясных терминах, организацией этих норм обычного права в определённую систему. Для романо-германской правовой системы характерен взгляд на право в его взаимосвязи с моралью как на требование должного, оптимальная обобщённость нормы права, разделение права на публичное и частное, выделение различных отраслей права. В этой семье особо полно разработано гражданское право, что находит отражение в науке гражданского права. Правовые системы романо-германской семьи имеют хорошо разработанное законодательство. Если в течение длительного времени основным источником права в этой семье была доктрина, то в современную эпоху признаётся верховенство закона среди других источников права. В течение длительного времени основным источником права в этой семье была доктрина. В современную эпоху признаётся верховенство закона среди других источников права.

В настоящее время  демократические традиции романно - германского права дополнились идеями создания «европейского дома», евросоюза, что ведет к правовой интеграции стран, преодолению национально- государственных границ, а вместе с ними и правового национализма. Основаниями интеграции выступают общие принципы, начала, «дух» римского частного права. Сегодня можно говорить о новом этапе его развития: этапе сближения и унификации законодательных комплексов континентально-европейских стран и построения общеевропейской правовой системы.

Романо-германская правовая система объединяет правовые системы всех стран континентальной Европы. Эта правовая система возникла на основе рецепции римского права. Основной источник права — нормативный акт. Ей присуще четкое деление норм права на отрасли, а все отрасли подразделяются на две подсистемы: частное право и публичное право. К сфере публичного права относятся административное, уголовное, конституционное, международное публичное. К частному относятся гражданское, семейное, трудовое, международное частное. В системе органов государства проводится четкое различие на законодательные и правоприменительные органы. Законотворческие функции составляют монополию законодателя. Для большинства стран этой системы характерно наличие писаной конституции.

Цель данной работы –  рассмотреть романо-германскую правовую систему, ее особенности.

Задачи работы – изучить сущность правовой системы; охарактеризовать романо-германскую правовую семью права.

 

 

 

 

 

 

 

 

1. История возникновения и развития романо-германской правовой семьи

 

Семья  романо-германских   правовых  систем  возникла   в  Европе.  Она сложилась в результате усилий европейских  университетов, которые выработали и развили начиная с XII века  на базе кодификации императора Юстиниана общую для  всех  юридическую науку, приспособленную к условиям современного  мира. Термин  "романо-германская"  был  выбран  для  того,  чтобы  отдать  должное совместным усилиям, прилагавшимся одновременно  университетами  латинских  и германских стран.

В результате колонизации  романо-германская система  распространилась на обширные  территории,  где в  настоящее  время действуют  правовые  системы, принадлежащие к этой семье или родственные ей. Вместе с тем происходила и ее добровольная    рецепция,   в   результате   которой   мы   сталкиваемся   с романо-германской  системой в ряде  стран, которые не  были под  господством европейцев,  но  куда  проникали  европейские  идеи и  где  были  сильны про западные тенденции[1., с.57].

Вне  Европы  относящиеся к  романо-германской  семье  правовые  системы обрели  некоторые специфические черты, которые требуют их разбивки по разным подгруппам. Во многих странах сумели "освоить" европейское право. Но во всех этих странах существовала еще до  рецепции собственная цивилизация,  имевшая свои  правила оценки поведения и  свои институты. Рецепция поэтому во многих случаях была  лишь частичной: определенная часть правоотношений (и особенно личный статус) регламентировалась традиционными нормами.

Рассмотрим  историю создания романо-германской системы подробно. Датой,   когда   с   научной    точки   зрения    появилась    система романо-германского права, считается XIII век.  До этого времени, вне всякого сомнения, существовали элементы,  с помощью которых создавалась система, но тогда было еще рано говорить о системе и, может быть, даже о праве. Поэтому первым  периодом  можно считать  период,  предшествующий  XIII  веку, когда собирались материалы, но еще отсутствовали попытки синтезировать  их, и когда не было  даже  какой-либо  системы.  Второй  период  начался  с  возрождения изучения римского права в университетах. В  течение  пяти веков в системе   господствовала   доктрина,   под   определяющим  влиянием  которой эволюционировала  и  правовая практика  в различных  государствах.  Доктрина подготовила  вместе  со школой естественного  права  наступление  следующего периода,  в  котором  мы  находимся  и  в  настоящее  время -  периода, где преобладает законодательство [3., с. 35-37].

Создание романо-германской  правовой  семьи связано  с  возрождением,  которое произошло  в XIII  веке на западе Европы.  Это возрождение проявилось  во  всех планах; одним из его важных аспектов был аспект юридический. Новое общество вновь осознало необходимость права;  оно начало  понимать, что только право может обеспечить порядок и безопасность, которых требует божественный замысел и которые необходимы  для прогресса.

 В  XIII веке  уже  перестали  смешивать  религию   и мораль с гражданским порядком и правом. За правом вновь была признана его собственная роль  и  автономия. Идея, что  общество  должно  управляться правом  и подчиняться нормам разума,  не была  совершенно новой.  В отношениях между частными  лицами она допускалась римлянами. Но возврат к этой идее в XII  веке -  революционный шаг. Философы и юристы требовали, чтобы общественные отношения были основаны на праве и  чтобы был положен конец режиму анархии  и произвола, царившему в течение веков.  Они  хотели  нового права,  основанного  на  справедливости, постигнуть которую позволяет разум;  они одновременно  осуждали  произвол  и отвергали  обращение в  гражданских  отношениях  к  сверхъестественному.

Гражданское  общество  должно основываться  на  праве:  право должно обеспечить  в гражданском  обществе  порядок  и  прогресс.  Эти  идеи становятся господствующими в Западной Европе в XII и XIII веках  и будут там безраздельно царить вплоть до наших дней.

Зарождение  романо-германской правовой системы  в XII и ХIII веках никоим образом  не   является  результатом   утверждения  политической  власти  или централизации,  осуществленной  королевской властью.  Этим романо-германская правовая система отличается от  английского права, где развитие общего права было  связано  с  усилением  королевской  власти и с  существованием  сильно централизованных  королевских  судов.  На   Европейском  континенте   ничего подобного  не   наблюдалось.  Система  романо-германского  права,  напротив, утверждается  в эпоху, когда Европа не  только не составляет единого целого, но  сама  идея  такого  рода  кажется  несбыточной.  В эту  эпоху становится очевидным, что усилия папства или империи  не  приведут  к  восстановлению в политическом  плане  единства  Римской империи.  Система  романо-германского права никогда не основывалась  ни на чем ином,  кроме общности культуры. Она возникла  и продолжала  существовать  независимо  от каких-либо политических целей.

Начиная с 19 века основным источником (формой) права, где господствует эта семья, является закон. Буржуазные революции коренным образом изменили классовую природу права, отменили феодальные правовые институты, превратили закон в основной источник права. [4., с. 76]

Во всех странах романо-германской семьи есть писаные конституции, за нормами которых признается высшая юридическая сила. Она выражается как в соответствии конституции  законов и подзаконных актов, так и в установлении большинством государств судебного контроля за конституционностью обычных законов.

Конституции разграничивают компетенцию различных государственных  органов в сфере правотворчества  и в соответствии с этой компетенцией проводят дифференциацию различных источников права.

В романо-германской юридической  доктрине и, главным образом, в законодательной  практике различают три разновидности  обычного закона: кодексы, специальные  законы (текущее законодательство) и сводные тексты норм. В большинстве континентальных стран приняты и действуют: гражданские (либо гражданские и торговые), уголовные, гражданско-процессуальные, уголовно-процессуальные и некоторые другие кодексы.

Система текущего законодательства также весьма разнообразна. Законы регулируют отдельные сферы общественных отношений, например, акционерные законы. Число их в каждой стране велико. Особое место занимают сводные тексты налогового законодательства.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

2. Характеристика  Романо- германской правовой семьи

2.1.Правовой  обычай  романо-германской правовой  системы

 

В романо-германской семье, созданной под сильным влиянием классического римского права, существование  правовом обычая обусловлено, с одной  стороны, необходимостью объективного определения того, что у данной нации считается справедливым, а с другой - потребностью в объяснении понятий, используемых законодателем. То, что данная система придает закону (кодификации) исключительно важное значение, существенно ограничивает сферу действия обычая как самостоятельного источника права, помимо закона, а тем более, почти сводит на нет роль обычая, который мог бы действовать против закона. [7., с.136-139]

В период раннего средневековья  в романо-германской системе доминировал  обычай. Пока не были созданы первые письменные сборники законов, весьма значительной была роль тех, кто толковал правовые обычаи. У древних франков их называли рахинбургами (рахимбургами), у древних скандинавов - лагманами и т. п. Поскольку у скандинавов значение правового обычая сохранялось дольше, чем у других народов, до нас дошло и больше достоверных сведений о деятельности лагманов (особенно в Швеции). Первоначально лагманов выбирали на собраниях каждого племени (ландстингах). Позднее эта должность, требовавшая знания наизусть обычаев того или иного племени, стала наследуемой. В эпоху средневековья, когда в границах поселения отдельных шведских племен были образованы провинции Шведского королевства, должности провинциальных лагманов сохранялись.

Следует подчеркнуть, что, трактуя и комментируя правовой обычай, лагман не имел права наряду с судьями участвовать в вынесении приговора или решения по делу. В какой-то мере в этом отношении он напоминал древнеримского претора.

Под влиянием все шире распространявшегося рецепированного  римского права, а также утвержденных королями сборников законов, во многих отношениях представлявших собой записанные и санкционированные государством обычаи, сфера применения устного правового обычая все более сужалась. Особенно активно в романо-германской системе этот процесс пошел с XIV в. Мало схожие в отдельных регионах (провинциях) местные обычаи стали отступать на второй план под давлением правовых норм (статутов, ордонансов, указов, эдиктов и т. д.), исходивших от укреплявшей свои позиции королевской власти.

По словам Рене Давида «Местные обычаи сохранялись лишь в том случае, если в силу определенной перегруппировки они получили географически более широкую сферу применения и если была осуществлена компиляция, позволяющая легко ознакомиться с ними». [5., c.78-80]

К числу таких крупных  компиляционных работ можно отнести  «Кутюмы Бовэ» Бомануара (во Франции), «Саксонское зерцало» Репхофа (в  Германии) и в какой-то мере так  называемые «Провинциальные законы» (в Норвегии и Швеции), записанные лагманами.

Применение правового обычая стало активно сдерживаться каноническим правом и так называемым правом ученых и университетов (т.е. правовой доктриной, на которую как на источник права все более активно ссылались суды при разрешении дел).

Даже при создании крупных компиляций обычного права последние не могли претендовать на всестороннее, всеохватывающее регулирование существовавших общественных отношений. Составители компиляций и их редакторы все более подталкивались к выводу о второстепенном значении местного обычая как источника права. Сами меняющиеся условия жизни заставляли компиляторов отбрасывать частности местного значения, отходить от казуального характера сочинений и приближаться к универсализму правовых норм. По мере расширения государственного регулирования издавалось все больше законов, затрагивавших публичное право (государственное, уголовное, административное, процессуальное). Однако нельзя сказать, что во всех сферах публичного права романо-германской системы обычай уступал место закону одинаково быстро. Так, в Швеции и Финляндии в Общем уложении 1734 г., в разделе, посвященном процессуальному праву, было закреплено правило, что судьи могут применять процессуальные обычаи, если в законе не предусмотрено соответствующей правовой регламентации. В Финляндии, где этот раздел Уложения действовал до 1948 г., судьям разрешалось использовать местные обычаи (подтверждая личным досмотром письменные доказательства и свидетельства специалистов).

Обычай может действовать  не только в «дополнение к закону»  но и «кроме закона». Возможны ситуации, когда обычай занимает положение «против закона» (например в Италии, в навигационном праве, где морской обычай превалирует над нормой гражданского кодекса). В целом, однако, сегодня за редким исключением обычай потерял характер самостоятельного источника права. [12., c.143]

В основном сфера действия обычая ограничивалась частноправовыми  отношениями между отдельными гражданами (т. е. сферами гражданского, семейного, земельного права).

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

2.2 Значение законов  в Романо-германской правовой семье

 

В странах с романо-германской правовой семьей приоритет среди  источников права принадлежит закону. Законы разрабатываются и принимаются  высшими представительными органами, называющимися либо парламентом, как  во Франции, либо бундестагом, как в  Германии, либо

Государственной думой, как в России.

Законодательные акты в  романо-германской правовой семье подчиняются  строгой иерархии. Во главе ее находится  Конституция, состоящая из одного закона (как во Франции, Германии, Швеции) или  ряда основных законов (как в современной Финляндии). Конституции в данной семье являются писаными. В них определяют основы государственного и общественного строя, структура и компетенция органов государственной и судебной власти, а также исполнительных органов. Разработана особая процедура принятия Конституции (обычно квалифицированным большинством голосов не от числа присутствующих на заседаниях высшего представительного органа, а от общего количества его депутатов). Существуют специальные органы, призванные ее охранять (например, Конституционный суд в России), и особая процедура ее изменения и отмены. Особенно это касается так называемых «жестких конституций». Все это должно предупредить необдуманность и поспешность при принятии решения об изменении Основного закона. [2., c.37]

По своему значению в  регулировании различных общественных отношений, охватываемых целыми отраслями  права, по универсальному характеру  регулирования, по закреплению основополагающих принципов регулирования правовой отрасли в этих законах, по институционному построению среди законодательных актов выделяются кодексы. В XIX в. они преобладали в романо-германской системе. Так же обстоит дело и в ХХ в., причем правительства многих стран признают за ними особый авторитет (обычно это оговаривается в тексте самого законодательного акта).

Обстоятельства, которые  определили важную роль закона как  основного источника романо-германского, обусловили и возможность, необходимость  кодификации права. Путем кодификации  право приводится в систему, оказывается  как бы пронизанным определенными принципами. Кодификация придает праву определенность и ясность, значительно облегчает его практическое использование и является логическим завершением сложившегося в континентальной Европе понимания правовой нормы и права в целом. Кодификация завершает формирование романо-германской правовой системы как целостного явления. Особенно значительной была при этом роль французской кодификации, особенно гражданский кодекс, оказавший значительное влияние на процесс утверждения принципов буржуазного права во многих государствах европейского континента и за его пределами.

Некоторые законы именуются кодексами. Первоначально это слово обозначало сборник, в котором объединены самые  различные законы. Сегодня слово  «кодекс» широко используется для наименования сборника законов, группирующих и излагающих в систематизированном виде нормы права, относящиеся к одной определенной области. В XIX и XX веках кодификация получила широкое распространение во всех странах романо-германской правовой семьи. В большинстве стран приняты и действуют гражданские (либо гражданские или торговые), уголовные, гражданско-процессуальные, уголовно-процессуальные и некоторые другие кодексы. Единственное исключение в Европе – Скандинавские страны. В каждой из них был издан только один кодекс (например, в Дании – в 1683 году, в Норвегии – в 1687 году, в Швеции – в 1734 году). [6., c.49-53]

Среди источников романо-германского  права велика (и все более возрастает) роль подзаконных актов: регламентов, декретов (издаются не парламентом, а другими государственными органами), административных циркуляров и др.

В странах романо-германской правовой семьи, в принципе, установлено четкое различие между актами нормативными, которые формулируют юридические  нормы, и простыми административными  циркулярами, указывающими, как администрация понимает правовую норму и как она намерена ее применять.

По мере развития правовых систем расширяется взаимодействие и взаимопроникновение международного и внутригосударственного права. Ярким  примером прогрессивного влияния международного права и его принципов на внутригосударственные законы и кодексы в романо-германской и в англосаксонской системах является автоматическая отмена в 60-70-е гг. смертной казни как вида наказания в странах, подписавших протокол 6 к Всеобщей декларации прав человека.

В романо-германской правовой системе уже в эпоху средневековья  обычаи стали вытесняться законами: как римским правом (либо реципированным, либо вульгаризированным), так и  записанным и утвержденным правовым обычаем, который становился таким образом законом. Но лишь в период позднего средневековья короли начинали активно вмешиваться в процесс правотворчества - вначале в области публичного права, а затем - и частного. Так, во Франции яркими примерами активного королевского вмешательства в законодательную деятельность периода абсолютизма служат Большой Ордонанс 1670 г., а также Морской и Черный кодексы. Последний регулировал работорговлю в колониях. Он может быть отнесен к частному праву. [9., c.91]

Что касается стиля законов, то в странах романо-германской правовой семьи сложились две противоположные тенденции: первая заключается в стремлении сделать законы как можно доступнее, вторая, напротив, - в применении при выработке нормы права по возможности наиболее точного технического языка, даже если это может сделать право понятным лишь специалистам. Во всех странах имеются сторонники и того и другого подходов.

2.3 Юридическая практика в Романо-германской правовой семье

 

Чтобы судить о важности судебных решений в выработке  права стран романо-германской правовой семьи, следует и здесь остерегать готовых формул, которые, стремясь подчеркивать исключительность закона, отказываются признавать источником права судебную практику.

Подобное отношение  к судебной практике – чаще всего признак разрыва между теорией и практикой, между университетами и дворцами правосудия. Но на этом основании нельзя делать вывод, что судебные решения не являются источником права. Чтобы иметь правильное представление по данному вопросу, нужно не столько интересоваться формулировками различных авторов и доктринальными произведениями, сколько обратить внимание на другой фактор – на все увеличивающееся число различного рода сборников и справочников судебной практики. [15., c.201]

Эти сборники и справочники  пишутся не для историков права или социологов и не для удовольствия их читателей: они создаются для юристов-практиков, и их роль объяснима лишь тем, что судебная практика является в прямом смысле слова источником права. Количество и качество этих сборников могут дать представление и о важности судебной практики как источника права в романо-германских правовых системах.

Но судебная практика отказывается создавать правовые нормы, так как это, по мнению судей, дело лишь законодателя и правительственных  или административных властей, уполномоченных на то законодателем.

Сходство той роли, которую играет судебная практика во всех странах романо-германской правовой семьи, обусловлено не только традицией, но также принципами организации, способом подготовки и подбора судей. В этом все страны романо-германской правовой семьи имеют ряд характерных черт.

Повсюду судебная система  построена по иерархическому принципу. Споры подведомственны по первой инстанции судам, расположенным  по всей территории страны. Над ними имеется значительно меньшее число апелляционных судов. Здание венчает верховный суд. Это самая общая схема, но в ее рамках встречаются и отличия. Например, весьма несходны суды первой инстанции; их может быть несколько видов в зависимости от характера споров. Кроме обрисованной выше общей судебной системы в ряде стран имеются и другие независимые от нее юрисдикции, например, во Франции, где систему административных судов венчает Государственный совет. [13., c.45-50]

Судьи в странах романо-германской семьи – это, как правило, юристы, которые профессионально и постоянно занимаются судебной деятельностью. Но общий принцип знает и исключения. В некоторых странах на определенное время на судейские должности могут избираться не юристы (например, сельские кантоны в Швейцарии). Судьи обычно назначаются пожизненно, и принцип несменяемости служит одной из основных гарантий их независимости. Но существует и иной порядок, например, в Швейцарии судьи Федерального суда избираются на 6 лет Союзным собранием. Они могут быть переизбраны, что часто и происходит. 

Обратим внимание еще  на один элемент – стиль судебных решений. Хотя судебные решения в  странах романо-германской семьи  сходны в том, что должны быть мотивированы, стиль, в котором они составляются, отличается от страны к стране. В некоторых странах (Франция, Нидерланды, Бельгия и др.) используется французская техника – судебное решение, сжатое в одной фразе, считается здесь тем совершеннее, чем оно короче и выдержаннее. В других странах, таких, как ФРГ, Швейцария, Швеция, Греция, Италия, судебные решения часто содержат ссылки на предыдущие решения или на доктринальные произведения.

Рассмотрим теперь вопрос, допустимо или недопустимо особое мнение судей, оставшихся в меньшинстве. Этот институт находит расположение многих стран романо-германской правовой семьи, в частности стран Латинской Америки. В Европе возможность особого мнения обеспечивается письменным характером процесса – в этом случае, голосование лица, оставшегося в меньшинстве, будет отражено в протоколе, но не получит огласки. В противовес этому в ФРГ закон 1970 года предоставил судьям Федерального конституционного суда право предать гласности их особое мнение, расходящееся с мнением большинства, принявшего решение. [17., c137]

В порядке исключения из общего принципа в особых случаях может быть установлена обязанность судьи следовать определенному прецеденту или линии, установленной прецедентами. Например, в ФРГ такой авторитет придан решениям Федерального конституционного суда.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

3. Структура права Романо-германской правовой семьи

 

Во всех странах романо-германской правовой семьи признается деление  права на публичное и частное. Это деление носит самый общий  характер, является, по преимуществу, доктринальным; потеряло в последнее время то значение, которое имело на первых этапах развития права, но, тем не менее, остается важной характеристикой структуры современного права. По словам Р.Давида, деление на публичное и частное право основано на идее, очевидной для всех юристов этой семьи, а именно: отношения между правящими и управляемыми выдвигают свои, свойственные им проблемы и требуют иной регламентации, чем отношения между частными лицами. Общий интерес и частные интересы не могут быть взвешены на одних и тех же весах.

К публичному праву относятся  те отрасли и институты, которые определяют статус и порядок деятельности органов государства и отношения индивида с государством. А к частному – отрасли и институты, регулирующие отношения индивидов между собой. В каждую из этих сфер в разных странах попадают примерно одни и те же отрасли. [8., c.112]

Отрасли публичного и  частного права рассмотрим на примере  Франции и ФРГ.

Во Франции к таким  отраслям относятся: а) конституционное  право, регулирующее вопросы, касающиеся формы и структуры государства, его верховных органов и парламента, исполнительной власти и участия граждан в правительстве; б) административное право, включающее в себя нормы, регулирующие организацию государственных органов; в) финансовое право, регулирующее государственные расходы и доходы (налогообложение, займы, денежное законодательство); г) международное публичное право.