Лицензирование на современном этапе развития экономики

Введение

Предметом данной курсовой работы является лицензирование. Мне кажется, что  в настоящее время данная тема очень актуальна. Как известно, основные экономические институты в нашей стране все еще находятся на стадии становления, поэтому важно именно сейчас разобраться в тонкостях функционирования отдельных их составляющих.

Формы вмешательства  государства в экономику разнообразны. Это и выход государства (в  лице его органов или находящихся  под госконтролем предприятий) на рынки  товаров, услуг, капитала; и ценовое регулирование на отдельных рынках; и неценовое регулирование - прямое вмешательство с разнообразными целями в деятельность предприятий, находящихся в частной собственности.

Едва  ли найдется аспект международного бизнеса, вызвавший в последние годы столько же споров, как лицензирование. Если учесть, что все роялти выплачиваются организациям промышленно развитых стран, не удивительно, что группы слаборазвитых стран не довольны объемами таких выплат   и методами их взимания.

Передавая другой фирме лицензию, владелец без сомнения, в определенной мере утрачивает контроль над своим активом. Существует ряд проблем, связанных с утратой контроля, .которые следует разрешать при составлении лицензионного соглашения. Так, необходимо предусмотреть условия его прерывания, если стороны не выполняют установленных требований.

Лицензирование  отличается от иных методов регулирования  предпринимательской деятельности рядом характерных признаков которые изложены в данной курсовой работе.

Глава 1. Формирование института лицензирования.

§ 1.1. Понятие и сущность лицензирования.

Понятие лицензирования как универсальное  распространяется на 
многие виды хозяйственной деятельности, введено в нашей стране в 
обиход с начала 90-х гг. ХХв., хотя лицензирование как метод 
государственной политики в области экономики имеет более чем 
трехсотлетнюю историю. Практика лицензирования возникла в обществе 
с развитой промышленностью и торговой деятельностью, где были 
легализованы   самые   разнообразные формы предпринимательской деятельности, функционировал относительно свободный, но строго контролируемый государством рынок, сформировалась активная творческая личность,   способная создать экономические ценности.

Можно полагать, что понятие «лицензия », обозначавшее документ разрешительного характера, выдаваемый государственным органом заинтересованному лицу, появилось во Франции в XVIIb. В эпоху Людвига XIV и было продуктом политики кольбертизма (названной по имени министра финансов Ж-Б.Кольбера), одного из вариантов меркантилизма,   важнейшей ролью которого было получение доходов, в

первую  очередь путем достижения активного  торгового баланса, поощрения развития французской промышленности. Торговля во Франции находилась под пристальным надзором Правительства, каждый купец, вывозивший товары из страны, и ввозивший их во Францию, обязан был получить от Правительства лицензию, т.е. разрешение на торговлю.¹

Таким образом, вмешиваясь в частноправовую деятельность с целью 
обеспечить экономическую безопасность общества и государства, 
правительство использовало различные методы воздействия на купцов, в 
том числе метод лицензирования. Лицензии выдавались купцам, торговым 
компаниям   и   объединениям.   Постепенно лицензионная   система

распространилась  на другие европейские страны, причем сна 
действовала методом приливов и отливов…²

На сегоднешний  день Международный обмен лицензиями приобрел чрезвычайно широкое и быстрое распространение. Международная торговля научно — техническими знаниями - это применение различных форм и методов, объединенных понятием «операции по торговле научно- техническими знаниями». Операции по торговле научно-техническими знаниями связаны с обменом результатами производственных научных исследований и разработок, имеющих не только научную, но и коммерческую ценность. В качестве товара здесь выступают продукты интеллектуального труда, облеченные в форму патентов, товарных знаков, промышленных образцов, ноу-хау. Научно-технические знания поступают в оборот на основе либо отношений купли-продажи, либо отношений, возникающих в связи с получением временного права пользования результатами научных исследований и разработок на основе международных лицензионных соглашений о предоставлении технических услуг типа инжиниринга.

Международные операции по торговле лицензиями - это  реализация 
изобретений, передовой производственной технологии, технических 
знаний и опыта. В основе этих операций - охрана изобретений при 
помощи патентного     законодательства,     которое     предоставляет

патентовладельцу  монопольное (исключительное) право  на использование изобретения, т.е. в течение срока действия патента только он имеет нраво на изготовление, применение и продажу товаров, воплощающих данное изобретение, или использование определенных методов и способов производства этой продукции.

Лицензией называется разрешение, выдаваемое патентовладельцем (лицензиаром другому лицу или фирме (лицензиату) на промышленное или коммерческое использование изобретения, пользующегося патентной защитой, в течении обусловленного срока, за определенное вознаграждение. Предоставление за 1раницу лицензий на использование изобретений, технических знаний и опыта, также товарных знаков принято называть международным лицензированием.

Продажа за границу лицензий - это специфическая  коммерческая операция, в качестве объекта которой выступает «невидимый товар», а именно право на использование запатентованного изобретения, технических знаний опыта, товарного знака. Продажа лицензий экономически равносильна аренде изобретения как товара, поскольку владелец научно- технических знаний передает права на использование ими на определенный срок, сохраняя за собой право собственности на них.³

В российском законодательстве лицензия определяется как «специальное разрешение на осуществление конкретного вида деятельности при обязательном соблюдении лицензионных требований и условий, выданное лицензирующим органом юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю»⁴.

Лицензирование  отличается от иных методов регулирования  предпринимательской деятельности рядом характерных признаков:

· разрешительный (требуется предварительное получение разрешения), а не заявительный порядок ведения лицензируемой деятельности;

· обязанность выполнения требований и условий, определяющих накладываемые на бизнес ограничения (как правило, неценовые, но иногда, косвенно, также и ценовые). Основное содержание лицензионных требований и условий составляют требования технического регулирования, а также финансовые требования;

· роль государства и как источника регулирования (то есть «автора» законов и подзаконных актов), и как инструмента регулирования (то есть лицензирующего и надзорного органа);

· полномочия контроля и принуждения (в том числе, внесудебного), которыми наделяются уполномоченные государственные органы, включающие:

право проведения проверок;

право истребования объяснений и документов;

право выносить обязательные к выполнению предписания;

право приостанавливать действие лицензии (во внесудебном  порядке);

право аннулировать лицензию (в судебном или внесудебном  порядке).⁵

Отличие международных лицензионных операций от операций купли-продажи товаров заключается в следующем:

1. объекты  лицензионных операций изобретения,  передовой технологический опыт - появляются без прямой ориентации  на рынок. Часто они возникают в процессе совершенствования собственного производства в рамках компании. Поэтому реализация изобретений и технологических новшеств на коммерческой основе не выступает как единственная и конечная цель проводимых научных разработок и исследований. Этим объект лицензии отличаются от объекта договора купли-продажи товара, специально производимого для удовлетворения конкретных потребностей покупателей.

Согласно  некоторым американским оценкам, лишь 15-30% «потенциально полезной технологии », созданной в ходе исследований и разработок находит практическое применение. Остальные 70-85% не используются не только потому, что потенциальные потребители не знают о ее существовании;²

1. В  отличие от сделок купли- продажи  заинтересованность 
лицензиара    в    предоставлении    лицензии вызывается    не    чисто

коммерческими соображениями, а стремлением к завоеванию    прочных позиций на мировом рынке на основе установления долговременных связей с партнером. В этом случае возмещение своих затрат на НИОКР, т.е. получение эквивалента их стоимости может отодвигаться на второй план.

2. Если при сделке купле продажи товар окончательно отчуждается от своего производителя, то в лицензионных полного отчуждения, как правило, не происходит, поскольку за лицензиаром сохраняется как титул собственности на изобретения, так и в большинстве случаев право самостоятельного производства объекта лицензии и его продажи третьим лицам на условиях, не нарушающих заключенное соглашение;
3. В    лицензионных    операциях    происходит    передача    прав 
   лицензиату на способ хозяйствования. Экономическим результатом при 
   продаже лицензии выступает» технологическая рента» - плата за доступ к 
   хозяйственному использованию научно-технических решений, находящихся в частной собственности. Реализуемая в виде ренты монополия на научно- технические достижения - одна из составных 
   частей цены лицензии. Другой важной составляющей цены лицензии является часть затрат на воспроизводства объекта лицензии. 
   Количественная мера этих затрат - не их фактическая цена у лицензиара, 
   а те возможные затраты, которые лицензиату потребовалось бы понести с 
   учетом фактора времени для создания таких же или аналогичных научно-технических решений.

Налоговое управление США   выделяет пять категорий нематериальных активов (которые в настоящее время считаются общепринятыми):

• Патенты, изобретения, формулы, процессы, конструкции схемы;
• Авторские    права,        литературные,    музыкальные,    живописные композиции;
• Торговые марки, фирменные названия, фабричные марки;
• Франшизы, лицензии, контракты;
• Методы, программы, процедуры, системы.

Передача  активов может создавать следующие проблемы контроля: неадекватное использование лицензий, низкое качество продукции, возникновение дополнительного конкурента.⁶

§ 1.2. Лицензионные требования и условия.

Лицензионные требования при осуществлении лицензируемого вида деятельности содержат в явной или отсылочной форме неценовые требования, среди которых можно выделить пять крупных категорий:

1) технические требования (как правило, устанавливаемые в виде: «соблюдение требований нормативных правовых актов Российской Федерации, государственных и отраслевых стандартов и иных нормативных технических документов, регламентирующих деятельность…»), дополняемые добавочными требованиями к предприятию пройти обязательную сертификацию или иные процедуры подтверждения соответствия продукции, процессов производства и эксплуатации, работ или услуг установленным положениям стандартов (в терминологии действующего законодательства) или технических регламентов (в терминологии рассматриваемого сейчас законопроекта «О техническом регулировании»);

2) административные требования, налагающие ограничения на организационно—правовую форму предприятия, структуру его управления, организационную структуру, требования по сохранению внутренней документации предприятия в течение установленного времени и т. п.;

3) финансовые требования, к которым относятся требования к величине уставного капитала, собственным средствам, коэффициентам ликвидности и прочим показателям, характеризующим финансовое положение предприятия;

4) квалификационные требования к персоналу (общему и профессиональному образованию сотрудников), обязательные экзамены и сертификаты сотрудников, требования к численности удовлетворяющего этим условиям персонала;

5) требования  по декларированию и раскрытию информации, включающие регулярную отчетность перед регулирующими органами, публичное раскрытие информации (публикацию отчетов и объявлений о существенных событиях, обязательное предоставление информации на этикетках товара, в ценниках и в помещении предприятия). Требования по раскрытию информации иногда включают обязательное ее подтверждение третьим лицом (аудит). «Лицензированием» сегодня также называется порядок прямого или косвенного установления количественных, временных и территориальных ограничений (и сопутствующих им обязательств) в отношении выделяемых по лицензии ограниченных ресурсов, не могущих находиться в частной собственности (полезные ископаемые, частотные диапазоны, орбиты, воздушные коридоры, право загрязнения воздуха и воды, номерная емкость, адресное пространство в глобальных сетях, уникальные наименования). Эта роль института лицензирования существенно отличается от функций, перечисленных выше. Она сопоставима скорее с прямым выходом государства на рынок, чем с неценовым регулированием.⁷

«К лицензируемым  видам деятельности относятся виды деятельности, осуществление которых может повлечь за собой нанесение ущерба правам, законным интересам, здоровью граждан, обороне и безопасности государства, культурному наследию народов Российской Федерации и регулирование которых не может осуществляться иными методами, кроме как лицензированием».

Данное определение, приведенное в ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности», не является в российском праве исчерпывающим, так как из процитированного закона исключено множество видов деятельности. Однако и из этого определения можно выделить следующие условия, необходимые, по мнению законодателей, для введения лицензирования:

· наличие определения конкретного вида деятельности;

· возможность нанесения в результате осуществления данного вида деятельности ущерба, относящегося к одной из указанных категорий;

· наличие доказательств того, что лицензирование позволяет регулировать данный вид деятельности;

· наличие доказательств того, что для данного вида деятельности нет иных методов регулирования.

Соответственно, при подведении какого—либо вида деятельности под институт лицензирования мы вправе ожидать, по крайней мере, в первом приближении убедительной аргументации от сторонников лицензирования по всем четырем перечисленным пунктам.⁸

В практике развитых зарубежных стран используется следующее объяснение необходимости лицензирования (цитируется в соответствии с Business licenses and regulation reform, Australian Bureau of Industry Economics, June 1996):

Лицензирование  используется в тех случаях, когда иными способами невозможно достичь следующих целей:

1) преодоление  отрицательных экстерналии (externalities, внешние эффекты) предпринимательской  деятельности. «Отрицательными экстерналиями»  называется вред, наносимый предприятием  интересам других лиц, контроль или компенсация которого не предусмотрена никакими заключенными между ними договорами. В отсутствие обязывающего к контролю или к компенсации договора необходимо применение иных механизмов предотвращения вреда, одним из которых и может выступает лицензия;

2) преодоление  вреда, причиняемого изъянами информированности, к которым относят асимметрию информации, когда одна из сторон отношений не обладает существенной для оценки ситуации информации, имеющейся у другой стороны; недостаток информации, когда все стороны не обладают достаточной информацией для оценки ситуации, и искажения информации, когда одна или несколько сторон имеют не соответствующую действительности информацию;

3) намеренное  ограничение конкуренции, осуществляемой  или в государственно—протекционистских целях, или в целях распределения ограниченных ресурсов, не находящихся в частной собственности, или в связи со сложившимися представлениями о том или ином секторе как о естественно—монополистическом.

Надо подчеркнуть, что и эта идеология предполагает необходимость доказывать для конкретных видов деятельности возможность достижения поставленных целей при использовании лицензирования и, соответственно, невозможность достижения их иными, менее жесткими методами регулирования.

Глава 2. Лицензирование на современном этапе  развития экономики.

§2.1. Лицензирование в сфере МТ товарами.

Лицензирование в сфере внешней торговли товарами - это административная процедура регулирования внешнеторговых операций, осуществляемая путем выдачи документа, разрешающего экспорт и (или) импорт отдельных видов товаров. Лицензирование в сфере внешней торговли товарами устанавливается в следующих случаях:

 - введение временных количественных ограничений экспорта или импорта отдельных видов товаров;   

- реализация разрешительного  порядка экспорта и (или) импорта  отдельных видов товаров, которые  могут оказать неблагоприятное  воздействие на безопасность  государства, жизнь или здоровье  граждан, имущество физических  или юридических лиц, государственное  или муниципальное имущество, окружающую среду, жизнь или здоровье животных и растений;   

- предоставление  исключительного права на экспорт  и (или) импорт отдельных видов товаров; 

- выполнение  страной международных обязательств.

Международный правовой стандарт лицензирования при экспорте и импорте товаров установлен Соглашением по процедурам импортного лицензирования, принятым 15 апреля 1994г. в результате Уругвайского раунда многосторонних торговых   переговоров в рамках ВТО.

Соглашение  определяет импортное лицензирование как процедуру предоставления соответствующему административному органу заявления или другой Документации в качестве предварительного условия для ввоза на таможенную территорию импортирующего государства.

В Соглашении подчеркивается, что правила, регулирующие процедуры импортного лицензирования, должны выполняться справедливо и беспристрастно и не проводить к нарушениям торговли. Вся необходимая информация в отношении процедур представления заявлений, включая условия их подачи для лиц, фирм и организаций, а также  перечни  товарок,  попадающие  под  требования лицензирования, должны быть, опубликованы таким образом, чтобы участники торговли могли ознакомиться с ними.⁹

Лицензирование  устанавливается при экспорте или  импорте отдельных видов товаров, которые могут оказать неблагоприятное воздействие на безопасность государства, жизнь и здоровье граждан, имущество юридических или физических лиц, государственное или муниципальное имущество, окружающую среду, жизнь и здоровье растения и животных, речь идет, прежде всего о товарах, в отношении которых установлен экспортный контроль.

Как правило, для каждого такого блока  товаров постановлением 
Правительства устанавливается порядок лицензирования, а президентскими указами – списки товаров, импорт или экспорт которых 
осуществляется в соответствии с лицензиями. Списки разрабатываются 
техническими экспертами соответствующих государственных институтов, согласовываются между заинтересованными министерствами и ведомствами.

Например, внешнеэкономические операции с материалом, 
оборудованием, технологиями, которые могут быть использованы при 
создании ракетного оружия, предусматривающие передачу иностранным 
лицам, осуществляются на основании лицензии, выдаваемые Минэкономразвития.

Решение о выдаче или отказе в выдаче разовой лицензии или разрешении принимается на основании результатов государственной Экспертизы внешнеэкономической сделки, которая проводится 
Минэкономразвития совместно с Министерством  обороны, Министерством иностранных дел, Федеральным космическим агентством и при необходимости - с другими заинтересованными федеральными органами исполнительной власти, в течении как правило, не более 45 дней с даты получения необходимых документов.

Генеральные лицензии выдаются на основании решений Правительства в целях реализации российских ракетных проектов, участницей которых выступает РФ.

Генеральные лицензии на вывоз из РФ контролируемых 
оборудования и материалов выдаются юридическим лицам, создавшим 
внутрифирменную программу экспортного контроля и получившим в 
установленном порядке свидетельство о государственной аккредитации.¹⁰

В ряде случаев РФ устанавливает исключительные право на экспорт 
или импорт отдельных видов товаров. Так, например, ввоз и вывоз с 
территории РФ наркотических средств и психотропных веществ и их 
прекурсоров осуществляется государственными унитарными предприятиями при наличии лицензии на указанный вид деятельности, выдаваемый Минэкономразвития по согласованию с Федеральной службой по контролю за оборотом наркотических средств и психотропных веществ.

Рабочая группа предлагает разделить существующие ныне права по лицензированию на три группы:

1. Права  лицензирования, вытекающие из реализации  прав собственности. Таковы права по выдаче лицензий на использование объектов интеллектуальной собственности, права по выдаче лицензий на разработку принадлежащих государству недр и т.д. Эти лицензии только по названию схожи с лицензиями по смыслу Закона "О предприятиях и предпринимательской деятельности" и регулироваться в порядке его статьи 21 не могут.

2. Права   на   выдачу  лицензий   в тех   областях  деятельности,   где 
   потребители товаров и услуг могут и должны сами нести ответственность 
   за выбор поставщика, а поставщик - за нанесенный ущерб.
3. Права на выдачу лицензий  на те  виды деятельности,  ведение 
   которых   ненадлежащим   образом   может   привести   к   чрезвычайным 
   последствиям, способным оказать Бездействие на значительные группы 
   населения   либо   территории   и   ущерб,   от   которых   заведомо   может 
   превысить      возможности     его      возмещения      субъектом,      ведущим 
   деятельность.

По  мнению рабочей, группы, только последнюю  группу прав на выдачу лицензий необходимо сохранить в ведении центральных государственных органов. При этом необходимо: во-первых, четко определить перечень соответствующих объектов и видов деятельности; во-вторых, предотвратить необоснованное разбухание такого перечня в дальнейшем; в-третьих, установить порядок, при котором проведение соответствующей деятельности будет находится под постоянным наблюдением контролирующего органа.

По  логике предложений рабочей группы, условием введения лицензионного режима в какой-то сфере деятельности должна стать реальная вероятность возникновения чрезвычайной ситуации в результате этой деятельности. Соответственно, Госкомитет по чрезвычайным ситуациям должен координировать лицензионную политику по смыслу статьи 21 Закона "О предприятиях и предпринимательской деятельности".¹¹

Лицензии  участникам внешнеторговой деятельности выдаются Министерством экономического развития и торговли Российской Федерации через свои территориальные органы, см. п.3 Положения о лицензировании в сфере внешней торговли товарами, утвержденого постановлением Правительства Российской Федерации от 9 июня 2005 года N 364.

Существуют следующие виды лицензий:

- разовая лицензия - документ, выдаваемый заявителю на основании договора (контракта), оформившего внешнеторговую сделку, предметом которой является экспорт или импорт отдельного вида товара в определенном количестве. Срок действия разовой лицензии не может превышать 1 год со дня ее выдачи. В случае если в отношении товара введены временные количественные ограничения, срок действия такой лицензии заканчивается 1 января следующего года;

- генеральная лицензия - выдаваемый заявителю на основании решения Правительства Российской Федерации документ, разрешающий экспорт и (или) импорт отдельного вида товара в определенном количестве. Срок действия генеральной лицензии не может превышать 1 год со дня ее выдачи. В случае если в отношении товара введены временные количественные ограничения, срок действия такой лицензии заканчивается 1 января следующего года; 

- исключительная лицензия - документ, предоставляющий заявителю исключительное право на экспорт и (или) импорт отдельного вида товара, определенное соответствующим федеральным законом. ( см. пункт 3 Положения о лицензировании в сфере внешней торговли товарами, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 9 июня 2005 года N 364).     

 
     В соответствии с подпунктом 71 пункта 1 статьи 333_33 части второй Налогового кодекса Российской Федерации за действия, связанные с лицензированием взимается государственная пошлина в размере:

- за рассмотрение заявления  о предоставлении лицензии - 300 рублей;

- за предоставление  лицензии - 1000 рублей;

 - за переоформление документа, подтверждающего наличие лицензии, - 100 рублей. ¹² 

§2.2. Предоставление лицензий крупными международными компаниями.

Лицензионные  соглашения.

В данной главе  будут приведены примеры лицензионных соглашений различных крупных международных  компаний. Самой большой сферой деятельности, которое требует получение лицензии, является разработка, продажа и использование ПО (программного обеспечения), которая относится к Интеллектуальной собственности, а также сфера передачи промышленной собственности.

Спецификой  международных договоров, регулирующих создание и передачу прав на программное  обеспечение и базы данных является то, что с одной стороны, они  представляют собой типичные договоры на передачу интеллектуальной собственности, а с другой стороны, они часто содержат обязательства по выполнению работ и оказанию услуг (например, по разработке и сопровождению программного обеспечения, на оказание консультационных услуг и т.п.), т.е. являются смешанными договорами. Часто встречающейся на практике разновидностью "смешанного" договора на программное обеспечение является так называемый дистрибьюторский договор на программное обеспечение.¹³

Дистрибьюторские контракты на программное обеспечение и базы данных( Приложение 1).

Дистрибьюторский  контракт на программное обеспечение  является смешанным лицензионным договором. Помимо собственно лицензии на использование  определенным образом лицензируемого ПО или баз данных, он также содержит правила, регулирующие сбыт конечных программных продуктов конечным пользователям либо субдистрибьюторам. При этом в качестве конечных продуктов может выступать либо лицензируемое ПО (например, под товарным знаком лицензиата), либо лицензируемые программы включаются в уже имеющиеся программы лицензиата. Роялти обычно зависит от объемов сбыта - в этом принципиальное сходство таких договоров с классическими дистрибьюторскими контрактами..