Модельное законодательство в современных странах

ФЕДЕРАЛЬНОЕ КАЗЕННОЕ ОБРАЗОВАТЕЛЬНОЕ УЧРЕЖДЕНИЕ ВЫСШЕГО ПРОФЕССИОНАЛЬНОГО ОБРАЗОВАНИЯ

«ВОЛОГОДСКИЙ ИНСТИТУТ ПРАВА И ЭКОНОМИКИ ФСИН РОССИИ»

КАФЕДРА ГОСУДАРСТВЕННО-ПРАВОВЫХ ДИСЦИПЛИН

 

 

 

 

 

КУРСОВАЯ РАБОТА

Тема: Модельное законодательство в современных странах

Выполнил: курсант 132 группы

 Юридического факультета

 Галкина А.В.

       

 Научный руководитель: доцент кафедры ГПД ФИПЭ ФСИН   России, капитан вн.службы Кузнецова Е.В.

 

 

Дата защиты:

Оценка

 

 

 

 

 

г. Вологда

2014 г.

 

СОДЕРЖАНИЕ

ВВЕДЕНИЕ…………………………………………………………………..3

ГЛАВА 1. МОДЕЛЬНЫЕ ЗАКОНЫ КАК ИСТОЧНИК ПРАВА………5

§ 1. Система источников права…………………………..............................5

§ 2. Модельные законы:понятие, особенности, соотношение с законом..8

ГЛАВА 2. МОДЕЛЬНОЕ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВО В СОВРЕМЕННЫХ  СТРАНАХ………………………………………………………………….15

§ 1. Модельные законы в США…………………………………………..15

§ 2. Проблемы и перспективы развития модельных законов в России..20

ЗАКЛЮЧЕНИЕ……………………………………………………………26

БИБЛИОГРАФИЯ…………………………………………………………28      

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

ВВЕДЕНИЕ.

Актуальность данной темы обусловлена появлением и развитием новых механизмов правового регулирования. В современных условиях, с появлением межгосударственных объединений встает вопрос о необходимости гармонизации и унификации законодательства. В этой связи  все большее значение приобретает модельное законодательство.

В федеративных государствах, где Основной закон (Конституция) определяет сферы законодательной компетенции органов Федерации и ее субъектов, а также области совместного ведения, вполне оправданы модельные законы по различным вопросам(образование, культура, экология).

В настоящее время наблюдается рост числа модельных законодательных актов. Становится очевидно, насколько важным является значение процесса создания модельных норм и их взаимодействия с уже существующими законодательными актами.

Но не всем известно, что такое «модельный закон» и для чего он нужен. Является ли он законодательным актом, какие признаки имеет и как он регулирует общественные отношения. В данной работе рассматривается действие и значение Модельных законодательных актов в Соединенных Штатах Америки и в России.

Степень изученности: Проблемы создания и использования модельных законодательных актов нашли свое отражение в научных исследованиях и публикациях Тихомирова Ю.А., Шестаковой Е.В., Марченко М.Н., Пиголкина А.С. Данная тема является недостаточно изученной.

Целью данной работы является изучение модельных законов и их влияние на другие законодательные акты.

Поставленную цель можно раскрыть, решив следующие задачи:

1. Определить место Модельных законодательных актов в системе источников права.
2. Узнать и раскрыть понятие Модельных законов. Определить его признаки и роль для других законодательных актов.
3. Проследить процесс создания Модельных законов и узнать какие органы занимаются созданием законодательных актов.
4. Определить значение Модельных законов для США.
5. Определить роль и значение Модельных законов для России.

Теоретическую базу труды отечественных специалистов в области права, российские и зарубежные модельные законы.

Методологическую базу составляют общенаучный и специально- юридический подходы.

Поставленные цель и задачи обусловили следующую структуру работы. Данная работа состоит из введения, двух глав, заключения, библиографического описания. Первая глава состоит из двух параграфов и определяет место модельного закона в системе источников права и раскрывает сущность понятия модельного закона. Вторая глава состоит из двух параграфов и определяет значение модельных законов для США и России.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Глава 1. МОДЕЛЬНЫЕ ЗАКОНЫ КАК ИСТОЧНИК ПРАВА

§1. Система источников права

Воля государства, выраженная в виде правовых норм (правил поведения), должна быть изложена таким образом, чтобы обеспечивалась возможность ознакомления с этими нормами самых широких слоев населения. В юридической науке формы, с помощью которых государственная воля возводится в общеобязательный ранг и становится правовой нормой,

 обозначаются термином «источники права»

Источники права -это действующие в государстве официальные документы, устанавливающие или санкционирующие нормы права; внешние формы выражения правотворческой деятельности государства, с помощью которой воля законодателя становится обязательной для исполнения1.

Современная юриспруденция выделяет следующие источники права:

1. Правовой обычай(обычное право) - Система норм(правил поведения), основанных на обычае , и регулирующих общественные отношения в данном государстве, в определенной местности либо для данной этнической или социальной группы2. Специфика этого источника (формы выражения) права в современных условиях состоит в том, что в законе дается только отсылка к действующим обычаям, сам же обычай в нормативном акте не приводится. Отсылки к обычаю в гражданском законодательстве содержатся, например, в ст. 309 ГК РФ: «Обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий требований — в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями». Аналогичная отсылка содержится в ст. 82 Таможенного кодекса РФ.

2. Юридический прецедент- это правило, сформулированное в решении суда или иного государственного органа по конкретному юридическому делу, которому придается общеобязательное значение. Существуют два вида юридического прецедента: судебный и административный.  
Судебный прецедент — решение суда по конкретному делу, обоснование которого становится правилом, обязательным при решении аналогичных дел. При этом вопрос о применении аналогии решается также судом.  
Административный прецедент — решение органа исполнительной власти по конкретному делу, обоснование которого становится правилом, которое применяется при решении аналогичных дел. 

3. Юридическая доктрина-это разработанные и обоснованные учеными-юристами положения, конструкции, идеи, принципы и суждения о праве, которые в тех или иных системах права имеют обязательную юридическую силу3. Обязательные доктринальные правоположения принято называть «правом юристов». Следовательно, мнения ведущих ученых-юристов в большинстве случаев не образуют право в собственном смысле. В то же время истории развития права известны случаи, когда юридическая доктрина воспринималась с официальной санкции государства как непосредственный источник права. Статья 38 Статута Международного Суда, принятого 26 июня 1945 г., характеризует судебные решения и юридическую науку (доктрины и идеи) наиболее квалифицированных специалистов по публичному праву различных наций в качестве лишь «вспомогательного средства для определения правовых норм»4. Часто такие ссылки можно встретить в неофициальных мнениях судей Европейского Суда по правам человека, которыми они обосновывают свои коллегиальные решения.

4. Договор нормативного содержания- Соглашение двух или более субъектов права, в котором содержатся нормы права, регулирующие их взаимоотношения5. Является одним из источников права. Основное его отличие от всех остальных договоров состоит в том, что он содержит норму права — правило общего характера, обязательное для исполнения неопределенным кругом лиц. Однако, отличаясь от других видов договоров, нормативный правовой договор отвечает и условиям действительности договоров. Так, для его реализации необходимы согласная воля двух или нескольких лиц, взаимное познание этой воли,возможность содержания воли.

Еще одно отличие нормативного правового договора в том, что он может содержать не только нормы права, но и принципы права (например, принцип гуманности, содержащийся в большинстве современных конвенций).

5.Нормативно- правовой акт-  это письменный правоустановительный акт государства, содержащий новые нормы действующего права6. Своим правоустановительным характером (установлением новых норм права) нормативно-правовой акт отличается как от всех других правовых актов (от индивидуальных актов применения норм права и от актов толкования норм права), так и от разного рода официальных государственных актов (заявлений, обращений и т.д.) неправового характера. 

Он отличался прежде всего тем, что его нормы записывались, а не сохранялись лишь в памяти. Современные нормативные правовые акты — порождение романо-германской правовой семьи. Тенденция к законодательному оформлению права окончательно выявилась в XIX в., когда в большинстве европейских государств были приняты писаные конституции и различные кодексы. Однако в XX в. закон как источник (форма выражения) права постепенно начинает превалировать и в других правовых системах, например в англосаксонской и мусульманской, где прежде ведущими были иные юридические источники. В тех странах, где он является классическим и первостепенным источником права (Германия, Франция, Россия), на верхней ступени иерархической системы нормативных правовых актов находятся конституции и законы (конституционные и обыкновенные). В современных условиях наблюдается тенденция повышения ценности конституционных норм, усиления их верховенства нал другими нормативными актами, особенно актами исполнительной власти: декретами, ордонансами, указами, постановлениями, инструкциями (подзаконными актами).

Различаются такие НПА: конституция - основной закон государства; конституционные законы; обыкновенные законы; подзаконные акты (указы, постановления, инструкции, декреты, ордонансы и др.); модельные законы.

Для того, чтобы более полно рассмотреть каждый источник права,  необходимо узнать место каждого в системе источников права.

Система источников права- это совокупность источников права, расположенных в иерархии по определенным признакам. Для разных правовых систем существует своя система источников права. Так, например, для романо- германской правовой системы главным источником права будет нормативно-правовой акт, для англо- саксонской- судебный прецедент.

Рассмотрим особенности такого источника права, как модельный закон.

 

 

§2. Модельные законы: понятие, особенности, соотношение с законом.

Модельный закон- законодательный акт рекомендательного характера, принятый с целью сближения правового регулирования конкретных видов (групп) общественных отношений в государстве7.

Исторически модельные законы возникли в США, где национальная конференция уполномоченных легислатур штатов более столетия готовит такие акты, служащие рекомендательным образом для законодательных органов штатов.

Модельные законы, одобренные законодательным органом, приобретает характер официальной законодательной рекомендации8. Адресатом Модельного закона является национальный законодательный орган, который вправе его использовать в любой форме. Возможно одобрение акта целиком как своего национально- государственного закона, частичное одобрение с внесением дополнений, изменений, использование как ориентира, как базы для будущей законодательной работы. Модельный закон может быть оставлен и без внимания.

С учетом реальной обстановки, объема и характера задач, признанных важными и подлежащими общему или согласованному регулированию, различаются и виды модельных законов.

Этими законами могут быть:

1.Полнотекстовые законодательные  акты.

2.Законы, устанавливающие общие  или согласованные принципы регулирования.

3.Законы, регулирующие часть той  сферы, где в последующем будут приняты конкретные национально- государственные законы.

4.Законы, содержащие как примерные  нормы, которые можно включать  в готовом виде в текст конкретного  закона, так и вариативные положения, дающие возможность выбора тех  или иных правовых решений.

5.Законы адресные, содержащие указания  на соответствующие органы и  иные субъекты права либо "безымянные", оставляющие законодательному органу  возможность их использования  с учетом особенностей региона  или страны.

Модельные законы обычно разрабатываются юридическими научными учреждениями и группами специалистов, затем они направляются соответствующим законодательным органом для рассмотрения и возможного принятия.

В документах Межпарламентской Ассамблеи государств- участников СНГ, Модельный закон предусмотрен как вид ее актов. В протоколе консультативного совещания председатель парламентов государств - участников СНГ в 1992 году, в регламенте Межпарламентской Ассамблеи, в Положении о модельных законодательных актах Межпарламентской Ассамблеи  установлено, что Модельные законы есть типовой законодательный акт, принимаемый межпарламентской Ассамблеей в сфере общих интересов государств- участников, имеющий рекомендательный характер и направляемый парламентам государств- участников для использования в их законодательной деятельности. Такие Модельные законы имеют международный характер.

Возможны такие виды модельных законов как общие принципы- условно выделяемый в теории права вид федеральных законов, в которых предметом регулирования являются преимущественно принципы построения тех или иных государственных и общественных институтов, принципы деятельности в разных сферах9. Основной формой изложения нормативного материала в таких законах являются нормы- принципы и нормы-дефиниции, призванные установить и ввести нормативно- существенные характеристики институтов, явлений, действий. Примером Общих принципов может служить Федеральный закон "Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации", который заложил юридическую базу как для принятия более специализированных Федеральных законов, так и законов субъектов Российской Федерации по вопросам организации и деятельности местного самоуправления. В нем дается нормативная характеристика основных понятий и терминов, природы местного самоуправления, прав граждан на осуществление местного самоуправления, компетенции Федерации и ее субъектов в данной сфере, предметов введения местного самоуправления и его правовой основы, государственной поддержки и условий "самообъединения". Все это своего рода Общие принципы, но подлежащие конкретизации и применению, оформленные не всегда в юридически точной форме.

Так же выделяют такой вид модельных законов как согласованные принципы- это вид законов, которые создаются на основе соглашения о нормах-принципах. Примером согласованных принципов является Соглашение о "согласованных принципах валютной политики" от 9 декабря 2010 г10.

Следующим видом является примерный закон(кодекс).Примером такого модельного закона служит Закон Приморского края от 07.09.2011 "Кодекс этики и служебного поведения государственных гражданских служащих Приморского края"11.

Также выделяют среди видов модельного закона основные положения- документ, определяющий общие правила организации и выполнения работ по конкретному направлению сферы деятельности12. Примером будут "Основные положения по допуску транспортных средств к эксплуатации и обязанности должностных лиц по обеспечению безопасности дорожного движения"13

Модельные законы являются либо полнотекстовыми как готовый образец для соответствующего национального закона, либо примерными вариантами национального закона, либо концентрированным выражением принципов законодательного регулирования.

Учеными-юристами определены направления деятельности государственных и межгосударственных структур, совершенствование которых позволит обеспечить эффективность внедрения модельных актов:

а)материально-техническое обеспечение, включающее в себя материальные средства на реализацию модельных проектов, ведение единой правовой базы, доступной для законодательных, исполнительных и судебных органов власти, сведения об изменениях в национальном законодательстве, а также научные исследования в данной области.

б)организационная составляющая, представляющая собой многообразную организационно- исполнительную и распорядительную деятельность специализированных или государственных структур по разработке и внедрению модельных актов, включающая в себя разработку механизма имплементации модельных норм, разработку общих требований, предъявляемых к модельным актам, специальное обучение кадров.

в)идеологическое обеспечение и контроль за реализацией модельных законов14.

Также, выделяют факторы, формирующие потребность в использовании модельного законодательства. К ним относится необходимость унификации и гармонизации (приведение установленными путями гармонизации данного классификатора в соответствие с классификатором, выбранным в качестве основы)права, консолидация на разных уровнях, глобализация современного мира, увеличение количества и роли неправительственных и межправительственных организаций на мировой арене1516.

Особенности юридической техники модельного законотворчества заключается в использовании совокупности общепризнанных приемов, применяемых при разработке содержания и структуры модельных законодательных актов, что предполагает соблюдение основных требований. К данным требованиям относится то, что один и тот же термин модельного законодательного акта употребляется однозначно, так же он должен быть общепризнанным, должен сохранять свой особый смысл в каждом случае употребления и должен быть максимально понятным для восприятия и иных стандартных требований законодательной техники17.

Однако не всегда модельное законодательство достигает своих целей, поскольку модельные законодательные акты носят рекомендательный характер.

Французский правовед Давид Р. полагал, что модельное право имеет лишь теоретическую ценность, так как модельное законодательство не может обеспечить искомого единообразия правового регулирования18.

Венгерский юрист И. Сас в результате проведенного в 1922г. анализа практики применения модельного акта в сфере международного коммерческого арбитража пришел к выводу, что в случае выбора между необходимостью обновления модельного законопроекта и его сохранением в утвержденном виде предпочтение следует отдать последнему в интересах сохранения единообразия правового регулирования. По мнению юриста, уже достигнутый уровень гармонизации законодательства гораздо важнее его планируемого улучшения19.

Нет и единой формы модельного закона. Это может быть как стандартный закон с соблюдением всех требований юридической техники, так и отдельные рекомендации, конкретные решения, либо же концепция, закрепляющая лишь базовые положения, дефиниции, не конкретизирующая и не раскрывающая их20.

Таким образом, можно выделить признаки Модельных актов. Во-первых они имеют рекомендательный характер;  Во-вторых, выполняют нормативно- консолидирующую роль в законодательстве; В-третьих, дают возможность законодательным органам самостоятельно определять степень имплементации модельных законов в законотворческой деятельности; В-четвертых, разрабатываются для более строгого увязывания с соответствующим законом; И наконец, служат правовым стандартом.

 Модельные законодательные  акты играют важную роль в  законодательстве, они способствуют к привидению законов субъектов государства или отдельных государств, состоящих в каком-либо объединении, к единообразному виду.

Рассмотрим для сравнения модельное законодательство в США и России.

 

 

 

 

 

 

Глава II. Модельное законодательство в современных странах

§ 1. Модельные законы в США.   

Модельные законы нередко рассматриваются в качестве своеобразных нормативно-ориентирующих стандартов для законодательных органов различных стран, в качестве неких "примерных" законов, для установления максимального единообразия в тех отраслях законодательства, где это необходимо. Такого рода модельные законодательные акты большое распространение получило и в Соединенных Штатах Америки21.

Их подготовка осуществляется Общенациональной комиссией представителей всех штатов совместно с Американским институтом права и Американской ассоциацией адвокатов. С конца 19 века здесь действует Национальная конференция уполномоченных по унификации законодательства штатов, под эгидой и при содействии которой был разработан ряд проектов подобных актов.

В Соединенных Штатах Америки вопросы унификации и гармонизации права обусловлены объективными политическими и экономическими причинами22. В США был впервые поднят вопрос о сближении законодательства на добровольной основе посредством единообразных законов и кодексов, которые применяются и по сей день.  Поэтому модельные законодательные акты достигли наивысшего развития в правовой системе.

На протяжении всего XIX века во многих штатах предпринимались попытки подготовить кодексы законов по отдельным отраслям права, которые далеко не сразу и не во всех случаях приводили к официальному изданию соответствующих актов, хотя в результате в США законодательство приобрело в значительно большей мере кодифицированный, а не просто консолидированный.

Центральное место в сфере модельного законодательства занял Единообразный торговый кодекс (ЕТК), поглотивший все предыдущие законы, регулирующие экономические и торговые отношения23.

Необходимость создания данного документа была обусловлена потребностями хозяйственного оборота, интересами не только крупнейших, но и средних корпораций, банковских и финансовых учреждений, оперирующих зачастую в различных регионах страны.

Целью ЕТК согласно статьям 1-102 являлось упрощение, уточнение и модернизация права; обеспечение постепенного развития торговой практики на основе обычаев, обыкновений и соглашения сторон; унификация права штатов.

Что касалось идеи унификации, то имелось в виду принятие Единого Торгового кодекса всеми штатами. В это связи необходимо отметить, что 1988 год на территории всех штатов США, за исключением Луизианы, а также в Округе Колумбия и на Виргинских островах действовал один из трех официальных текстов ЕТК. Официальный текст 1962 года имел силу на территории трех штатов, 1972 года- на территории 14 штатов, 1978 года- в 32 штатах. Кодекс был создан Национальной конференцией, уполномоченной разрабатывать модельные(единообразные) законы штатов. Это была первая попытка Конференции в области торгового права24.

К концу 30-х годов вышеуказанные модельные законы уже устарели.

В 1940 году Вильям А.Шнейдер задумал создать всеобъемлющий торговый кодекс, который заменил бы старые единообразные акты и соответствовал бы современным требованиям. Это свидетельствует о прогрессивном характере данного документа.

Однако Единообразный торговый кодекс на самом деле не является единообразным. До 1967 года при введении  Кодекса в действие в разных штатах в текст документа было внесена 775 различных поправок. Почвой для такого разнообразия служит и множество диспозитивных норм в официальных текстах кодекса.

Еще одним источником разнородства являются так называемые статьи «с открытыми концами»(open ended). Например, составители использовали фразы «коммерческая целесообразность» и «добросовестность», поэтому никого и не удивляет, что в судах они будут толковаться по-разному. Наконец, когда какой-либо единообразный закон долгое время находится в действии, различные судебные толкования даже детально расписанных норм становится еще одним источником разночтения. На сегодняшний день предметом толкования было множество положений Кодекса в различных штатах, и толкования многих положений в судах порой противоречат друг другу.

На заре своего существования Единообразный торговый кодекс, как и другие единообразные законы, представляли собой самое передовое достижение за всю историю статутного законодательства. Для этого существуют четыре предпосылки. Первая предпосылка- это возможность уложить все право во всеобъемлющий кодекс, чтобы закон всегда оставался в его рамках. Следующая, лаконичный текст уменьшает двусмысленность. Третья, он служит предметом унификации права в большинстве штатов. А так же, то что право уложенное в единообразный кодекс, будет легко приспосабливаться к изменениям.

Модельное законодательство не оправдало себя как средство гармонизации законодательства в США в той мере, в какой это ожидал законодатель. Гармонизация осложняется тем, что Штаты вправе отвергнуть часть унифицированного акта, в разных штатах действуют различные редакции, порой противоречащие друг другу.

По всему выше сказанному можно сделать следующие выводы:

• Возможность признания ЕТК США именно кодексом обусловлена тем, что оно соответствует признакам, определяющим согласно общетеоретическим представлениям специфику данного нормативного акта: системное изложение правовых установлений, формирование общий, абстрактных норм и принципов, создающих структуру отрасли торгового права; появление нового единого законопроекта, предполагающих отмену ряда действующих ранее нормативных актов.
• Понятием «единообразный закон» в рамках правовой системы США принято обозначать модельные, рекомендательные акты, разработанные с определенной целью- унификации права отдельных штатов США.
• С одной стороны, ЕТК США, по своему содержанию, не может быть признан кодифицированным актом исключительно торгового права, поскольку регулирует более широкий круг гражданско-правовых отношений, в том числе не имеющих прямой связи с куплей- продажей, а с другой –нормы ЕТК не охватывают в полной мере и всех отношений, возникающих в сфере современной торговли.
• В целом же ЕТК США можно определить как кодифицированный акт, обновленная версия которого периодически утверждается в целях унификации правового регулирования определенных сфер коммерческой деятельности. Данный акт служит основой законов, утверждаемых органами законодательной власти штатов.
• Юридическая значимость ЕТК в правовой системе США  определяется не только тем, что он является основой торговых кодексов, утверждаемых в отдельных штатах, но им тем, что он служит дополнительным источником права на федеральном уровне.

 Для того, чтобы Модельный  закон стал законом для штата, он должен быть официально  им утвержден25. Среди подобных законом первым и наиболее известным является Торговый кодекс, содержащий 400 статей. Первоначально он был выработан в 1952 году, а затем несколько раз пересмотрен. Ныне кодекс принят практически во всех штатах. Были созданы также типовые кодексы по уголовному праву, уголовному процессу, закон о предпринимательских корпорациях.

Как и для всех законодательных актов, для Модельных законов существует законодательный процесс26.