Незаконное предпринимательство. 2

Введение 

     Конституция Российской Федерации - закрепляет свободу  предпринимательской (ст.34) и иной, не противоречащей закону деятельности. Современное Российское государство  предоставило своим гражданам широкие  возможности для предпринимательской  деятельности. Свобода предпринимательства  отнесена к неотъемлемым правам и  свободам человека и гражданина. Между  тем у любого права есть границы, а за преступление таких границ предполагается ответственность. С вступлением  страны в рыночные отношения, с их развитием, активизировалась и преступность в сфере предпринимательства, в  том числе, в виде осуществления  незаконной предпринимательской деятельности, что ставит под удар нормальные рыночные отношения и престиж государства  и его полномочных органов.

Предприниматели, осуществляющие свою деятельность на законных основаниях, находятся в  невыгодных условиях по сравнению с  нелегалами и вытесняются последними с рынка товаров и услуг. Тем  самым порождается недобросовестная конкуренция, которая способствует все большему увеличению теневого бизнеса.

Цель  выполнения курсовой работы - исследование института незаконного предпринимательства на основе научного анализа уголовно-правовых норм действующего уголовного законодательства и научных публикаций по данной проблеме.

Для достижения указанной цели требуется решить следующие задачи:

- дать  понятие незаконного предпринимательства,  рассмотреть его признаки;

- рассмотреть  проблемы квалификации и наказуемости  незаконного предпринимательства. 
 
 

Глава 1. Незаконное предпринимательство

1. Понятие незаконного предпринимательства и его признаки

     Согласно  ст. 34 Конституции Российской Федерации - каждый имеет право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской деятельности и иной не запрещенной законом экономической деятельности. Из этого можно сделать вывод, что под предпринимательской деятельностью понимается незапрещенная законом деятельность, требующая соответствующей регистрации, лицензирования для осуществления государственного контроля, то есть деятельность легализованная, не противоречащая нормам гражданского права и не преследуемая в уголовном порядке.

Предпринимательской деятельностью признается самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение  прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ  или оказания услуг лицами, зарегистрированными  в этом качестве в установленном  законом порядке Законной предпринимательской  деятельностью можно считать  лишь такую деятельность, которая  обладает всеми предусмотренными данной нормой признаками:

1) Самостоятельность,  а значит и независимость хозяйствующих  субъектов проявляется в том,  что предприниматель свободен  в принятии хозяйственных решений,  не запрещенных законодательством.  Любой, кто имеет соответствующее  желание и денежные средства, вправе организовать собственное  дело, опирающееся на определенную  форму собственности. Что производить,  что продавать, покупать - все  это предприниматель решает самостоятельно, исходя из рыночной конъюнктуры  и экономической выгоды. Полная  самостоятельность предпринимателя  выражается тем, что над ним  нет инстанции, принуждающей что-либо  делать 

2) Ответственность  подразумевает не только экономическую  и юридическую ответственность  предпринимателя, но и самостоятельную  ответственность за результаты  своих действий. Если деятельность  осуществляется не под свою  имущественную ответственность,  то она не относится к предпринимательской  деятельности.

3) Инициатива - это сфера деятельности предприимчивых  людей, способных предложить рынку  или внедрить в производство  новый товар либо внедрить  какой-либо инновационный элемент  в производство товара или  же в процессе продвижения  его к потребителю, что повышает  эффективность производства и  наиболее соответствует интересам  потребителей и общества в  целом. Практика предпринимательской  деятельности в любой ее форме  включает в себя инновационный  процесс, без которого невозможно  удержаться на рынке.

4) Предприниматель  действует на свой риск. Именно  предприниматель, принявший от  своего имени конкретное самостоятельное  решение, правомерно создает как  потенциальную, так и реальную  опасность в целях получения  прибыли, достижения другого предпринимательского  результата, недостижимого при использовании  обычных, нерискованных средств.  Рискующий предприниматель при  решении каких-либо задач не  может однозначно предвидеть, добьется  он успеха или нет, получит  прибыль или понесет убыток. Имеется  в виду прежде всего предпринимательский  риск, т.е. риск убытков от предпринимательской  деятельности из-за нарушения  обязательств контрагентами предпринимателя  или изменения условий этой  деятельности по не зависящим  от предпринимателя обстоятельствам,  в т.ч. риск неполучения ожидаемых  доходов (ст. 929 ГК РФ), а также  другие страховые риски, т.е.  предполагаемые события, обладающие  признаками вероятности и случайности.  Кроме того, предприниматель несет  инновационные и инвестиционные  риски в виде возможности неполучения  заказанного проекта или объекта,  валютные и кредитные риски,  а также технические и моральные риски, в которых денежные потери могут оказаться не самыми важными.

     Указанные выше признаки обуславливают и содержание таких признаков, как динамичность, активный поиск решения. Это связано  с тем, что предприниматель в  своей деятельности ориентируется  на рынок, он должен потеснить конкурентов, заставить потребителя приобрести его товар, заказать предлагаемую ему  услугу, естественно, если предприниматель  не будет обладать такими качествами, то ему грозит разорение, банкротство.

Главным стержнем предпринимательской деятельности является целенаправленная деятельность на получение дохода, извлечения прибыли. Именно определение понятий «доход»  и «прибыль» приобретает значение при квалификации незаконного предпринимательства, при определении признаков объективной  стороны состава преступления ст. 171 УК РФ, так как эта проблема порождает множество споров и  разных точек зрения.

Таким образом, законной предпринимательской  деятельностью можно считать  лишь такую деятельность, которая  обладает всеми предусмотренными данной нормой признаками: самостоятельностью; осуществляется на свой риск; направлена на систематическое получение прибыли; осуществляется в любой из следующих  альтернативных экономических форм: пользование имуществом, продажа  товаров, выполнение работ, оказание услуг; осуществляется лицом, официально зарегистрированным в качестве предпринимателя; соответствует  установленным законом порядку  и условиям регистрации (лицензирования). С гражданско-правовой точки зрения отсутствие любого из названных признаков исключает возможность признания того или иного вида деятельности предпринимательской. Из этого следует, что термин «незаконное предпринимательство» неудачен, поскольку предпринимательство может называться таковым в том случае, когда оно законно. А незаконной ее делает отсутствие формальных признаков - надлежащей регистрации и соблюдения порядка лицензирования.

Для незаконной предпринимательской деятельности характерны следующие признаки:

1) самостоятельность  экономической деятельности и  осуществление ее на свой риск;

2) систематическое  получение прибыли как цель  деятельности;

3) пользование  имуществом, продажа товаров, выполнение  работ или оказание услуг как  источники прибыли.

     Незаконность  предпринимательства - это осуществление  деятельности, обладающей всеми признаками предпринимательской, за исключением  формального признака, относящегося к установленному законом или  иным нормативным актом порядку  осуществления такой деятельности, а также за исключением тех  видов незаконной предпринимательской  деятельности (в узком значении этого  понятия), за занятие которыми установлена  обособленная уголовная ответственность. Это положение имеет принципиальное значение для уяснения вопроса, за какую деятельность могут привлекаться к уголовной ответственности по ст. 171 УК РФ.

     Согласно  указанной статье незаконное предпринимательство - осуществление предпринимательской  деятельности без регистрации или  с нарушением правил регистрации, а  равно представление в орган, осуществляющий государственную регистрацию  юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, документов, содержащих заведомо ложные сведения, либо осуществление  предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии) в случаях, когда такое разрешение (лицензия) обязательно, или с нарушением лицензионных требований и условий, если это деяние причинило крупный  ущерб гражданам, организациям или  государству либо сопряжено с  извлечением дохода в крупном  размере. Таким образом, предпринимательская деятельность будет правомерной только при соблюдении определенных правил, нарушение которых может служить основанием для привлечения к уголовной ответственности по ст. 171 УК РФ, то есть за незаконное предпринимательство.

Сказанное позволяет сделать вывод, что  используемые законодателем термины  «предпринимательская деятельность»  и «незаконное предпринимательство» не тождественны. 
 

Глава 2. Уголовно-правовая характеристика незаконного предпринимательства  

2.1 Объект  и объективная сторона незаконного  предпринимательства как важная  предпосылка уголовной ответственности 

     Объективная сторона преступления - это внешняя  сторона общественно опасного деяния. Это то, как преступление выражается во вне, в объективной действительности.

Объективная сторона незаконного предпринимательства  определена в диспозиции ч. 1 ст. 171 УК РФ как «осуществление предпринимательской  деятельности без регистрации, либо без специального разрешения (лицензии), в случаях, когда такое разрешение (лицензия) обязательно, или с нарушением условий лицензирования, если это  деяние причинило крупный ущерб  гражданам, организациям или государству, либо сопряжено с извлечением  дохода в крупном размере» Таким  образом, законодатель выделяет следующие  обязательные признаки объективной  стороны: совершение деяния, наступление  общественно опасного последствия  в виде крупного ущерба, который  причиняется гражданам, организациям или государству, либо извлечение дохода в крупном размере и причинной  связью между деянием и причиненным  ущербом.

Определяя признаки незаконного предпринимательства, законодатель предусмотрел и формы  совершения этого деяния:

1) осуществление  предпринимательской деятельности  без регистрации.    Статья 2 Гражданского кодекса Российской Федерации говорит о том, что предпринимательской деятельностью могут заниматься лица, зарегистрированные в установленном законом порядке. Это положение детализируется в ч.1 ст. 23 ГК РФ в отношении гражданина, который вправе заниматься предпринимательской деятельностью лишь с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя.

Порядок регистрации юридических лиц  и индивидуальных предпринимателей установлен Федеральным законом  «О государственной регистрации  юридических лиц и индивидуальных предпринимателей». Согласно ст. 8 данного  федерального закона государственная  регистрация, как юридических лиц, так и индивидуальных предпринимателей осуществляется в срок не более чем пять рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган. Моментом государственной регистрации признается внесение регистрирующим органом соответствующей записи в государственный реестр. При этом государственная регистрация юридического лица осуществляется по месту нахождения указанного учредителями в заявлении о государственной регистрации постоянно действующего исполнительного органа, в случае отсутствия такого исполнительного органа - по месту нахождения иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности, а государственная регистрация индивидуального предпринимателя осуществляется по месту его жительства.

Осуществление предпринимательской деятельности без регистрации после истечения  этого срока с момента, когда  уполномоченный сотрудник государственного регистрирующего органа должен был  внести соответствующую запись в  государственный реестр, но не внес ее по той или иной причине, не может  служить основанием для привлечения  к уголовной ответственности  по ст. 171 УК РФ, если при этом отсутствовали  основания для отказа в государственной  регистрации Федеральный закон  «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей.

Следует иметь в виду, что не требуется регистрация в качестве индивидуального предпринимателя граждан, которые занимаются деятельностью, формально подпадающей под признаки предпринимательской деятельности, но регистрируемой в особом порядке.

     Статья 2 рассматриваемого Закона дает следующее  определение понятия лицензии: «Лицензия - специальное разрешение на осуществление  конкретного вида деятельности при  обязательном соблюдении лицензионных требований и условий, выданное лицензирующим  органом юридическому лицу или индивидуальному  предпринимателю».

Лицензия  выдается отдельно на каждый вид деятельности. Передача лицензии другому юридическому или физическому лицу запрещается. Поэтому осуществление определенного  вида деятельности по лицензии, выданной другому лицу, или при наличии  лицензии на другой вид деятельности расценивается как деятельность без лицензии. Незаконной (без лицензии) будет считаться и деятельность, осуществляемая по истечении срока  действия лицензии, либо после извещения  лицензиата о приостановлении действия лицензии или об ее аннулировании.

     Под представлением в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических  лиц и индивидуальных предпринимателей, документов, содержащих заведомо ложные сведения, следует понимать представление  документов, содержащих такую заведомо ложную либо искаженную информацию, которая  повлекла за собой необоснованную регистрацию  субъекта предпринимательской деятельности.

В течение  трех дней после предоставления соискателем  документа, подтверждающего уплату государственной пошлины за предоставление лицензии, лицензирующий орган бесплатно  выдает лицензиату документ, подтверждающий наличие лицензии.

     Из  этого следует, что осуществление  предпринимательской деятельности, требующей лицензии, по истечении  трех дней после получения уведомления  о предоставлении лицензии и оплаты соответствующей пошлины, если лицензирующий  орган не выдал лицензии, не может  считаться незаконным.

     Предприятиями, занимающимися коммерческой деятельностью, могут быть как различные организации, общества, товарищества, так и государственные  унитарные предприятия.

     Представляется  проблематичным привлечение к уголовной  ответственности по ст. 171 УК РФ при  таких обстоятельствах.

     Поэтому деятельность без лицензии или специального разрешения ни во всех случаях может  рассматриваться как безусловное  обстоятельство для привлечения  к уголовной ответственности  за незаконную предпринимательскую  деятельность.

2) осуществление предпринимательской деятельности с нарушением условий лицензирования будет иметь место, если это лицо (организация), имея лицензию на определенный вид деятельности, начинает заниматься другой деятельностью. Так, кредитная организация, получившая лицензию на осуществление банковских операций со средствами в рублях, не вправе проводить такие операции со средствами в иностранной валюте.

Нарушение условий лицензирования может состоять и в осуществлении деятельности за пределами территории, указанной  в разрешении; в осуществлении  с нарушением условий действия лицензии, например, при отсутствии необходимой  техники, с нарушением технологий и  санитарных правил и т.д.

Обязательным  признаком объективной стороны  преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 171 УК РФ, является причинение крупного ущерба гражданам, организациям или  государству.

Ущерб может заключаться в причинении вреда потребителю, другим предпринимателям, государству (в частности, вред, причиненный  неуплатой пошлины, сбора, налога при  незаконном предпринимательстве).

Крупный ущерб представляет собой оценочное  последствие деяния, которое делает состав преступления материальным. Это  означает, что каких-либо более или  менее четких критериев для его  определения законодатель не установил, и потому следователь, а вслед  за ним прокурор и суд должны решать, является ли ущерб крупным, применительно  к каждому конкретному случаю.

Качественно крупный ущерб может выразиться как в ущербе, главным образом  имущественном, так и в упущенной  выгоде, то есть в различного рода убытках.

В случае причинения имущественного ущерба гражданам, критерием определения размера  ущерба может быть месячный бюджет потерпевшего либо, семьи, которую он содержит, либо членом которой он является. В отношении организации определение  крупного размера ущерба должна соизмеряться с размером оборотных средств  предприятия или организации.

Изученная судебная практика не подтверждает позицию  авторов, настаивающих на том, что крупный  ущерб следует отожествлять с  неуплаченными налогами.

«Ущерб» как термин в словаре русского языка определяется как потеря, убыток. Помимо уголовного права термин «ущерб»  применяется в гражданском и  трудовом праве. Этот ущерб может  возникнуть в результате ненадлежащего  исполнения договорных обязательств, либо вследствие причинения вреда имуществу  граждан или юридических лиц. Кроме того, диспозиция статьи 171 УК РФ содержит признак «доход в крупном  размере», который не может быть меньше, чем от непоступления налогов  в бюджет государства и его  субъектов, в силу этого квалификация по признаку «крупный ущерб» объективно просто невозможна.

Понятие крупного дохода, извлечение которого является одним из последствий, характеризующих  объективную сторону состава  преступления незаконного предпринимательства, определяет его размер. Указанное  понятие раскрывается в примечании к ст. 171 УК РФ.

     Рассматривая  преступления в сфере незаконной предпринимательской деятельности, следует учесть, что норма данной статьи бланкетная, т.е. такая, диспозиция которой непосредственно не определяет признаки преступного деяния, а отсылает к нормативным актам другой отрасли  права. В связи с бланкетностью  описания признаков объективной  стороны, на практике возникают много  вопросов о наличии состава незаконного  предпринимательства.

     Непосредственный  объект незаконного предпринимательства - сложное сочетание отношений, обеспечивающих установленный законом порядок  занятия предпринимательством (основной непосредственный объект), и иные законные интересы предпринимательства, экономические  интересы потребителей, деловых партнеров, финансовые интересы государства и  иных субъектов, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности, за исключением банковской и иной деятельности, общественное отношение  к которым составляет содержание основных непосредственных объектов отдельных  видов незаконной предпринимательской  деятельности (альтернативный дополнительный непосредственный объект), иначе говоря, основной непосредственный объект - общественные отношения в сфере предпринимательской  деятельности, а дополнительным объектом выступают охраняемые интересы граждан, общества и государства.

Отсутствие  любого из альтернативных дополнительных объектов в отдельности не влечет за собой отсутствия состава преступления, например, в случае, когда с момента  начала осуществления незаконного  предпринимательства правильно  ведется бухгалтерский учет и  осуществляются все налоговые платежи, но при этом причиняется крупный  ущерб интересам потребителей либо партнеров. Отсутствие всех дополнительных непосредственных объектов одновременно указывает на отсутствие состава преступления.

Отсутствие  основного непосредственного объекта  при наличии хотя бы одного дополнительного  непосредственного объекта указывает  на наличие признаков состава  иного преступления.

По структуре, то есть по способу описания, состав незаконного предпринимательства  относится к альтернативному, то есть любое из перечисленных действий (осуществление предпринимательской  деятельности без регистрации либо без специального разрешения (лицензии) в случаях, когда такое разрешение необходимо или с нарушением условий  лицензирования) характеризует объективную  сторону данного преступления.

По конструкции  объективной стороны преступления, т.е. по приему описания признаков, состав незаконного предпринимательства - материально формальный. Незаконное предпринимательство, выразившееся в  причинении крупного ущерба гражданину, организации или государству (материальный состав), признается оконченным с момента  наступления вредных последствий, а незаконное предпринимательство, сопряженное с извлечением дохода в крупном размере (формальный состав), - с момента совершения любого из перечисленных в диспозиции ч. 1 ст. 171 УК РФ деяний, совершенных с извлечением  доходов в крупном размере.

Таким образом, можно сделать следующий  вывод:

Объективная сторона преступления - важная предпосылка  уголовной ответственности. Она  является своеобразным фундаментом  уголовной ответственности, выступая критерием в оценке целей и  намерений преступника. Точное установление объективной стороны является залогом  правильной квалификации общественно  опасного деяния и способствует достижению справедливости при привлечении  виновного к ответственности.

2.2 Субъект и субъективная сторона как основной принцип наступления уголовной ответственности за незаконное предпринимательство

     В практике квалификации незаконного  предпринимательства значительные проблемы связаны с характеристикой  субъективной стороны данного преступления. Одна группа авторов полагает, что  незаконное предпринимательство может  быть совершено лишь умышленно, другая - допускает возможность совершения отдельных форм незаконного предпринимательства  с неосторожной формой вины.

В Конституции  РФ получил закрепление принцип, в соответствии с которым, уголовная  ответственность наступает лишь при наличии вины лица, совершившего преступление. Каждый обвиняемый в  совершении преступления считается  невиновным, пока его виновность не будет доказана в установленном  законом порядке.

Вина, по общему признанию, относится к  субъективной стороне преступления.

Субъективная  сторона незаконного предпринимательства  определяется виной в виде умысла. Виновный осознает, что занимается незаконной деятельностью, т.е. осуществляет предпринимательскую деятельность, для занятия которой требуется  специальное разрешение (лицензия), либо занимается предпринимательской  деятельностью с нарушением условий  лицензирования, предвидит возможность  или неизбежность причинения крупного ущерба гражданам, организациям или  государству и желает либо сознательно  допускает причинение такого ущерба или безразлично к нему относится. Так, если это незаконное предпринимательство, причинившее крупный ущерб гражданам, организациям или государству, то отношение  лица к содеянному может выражаться в любой форме умысла - прямого  или косвенного. Если же речь идет о  незаконном предпринимательстве, сопряженном  с извлечением доходов в крупном  или особо крупном размере, только в форме прямого умысла.

Субъектом незаконного предпринимательства  является физическое, вменяемое лицо, достигшее 16-летнего возраста.

В постановлении  Пленума Верховного Суда РФ от 18 ноября 2004 года № 23 указывается, что по смыслу закона субъектом преступления, предусмотренного ст. 171 УК РФ, может быть как лицо, имеющее статус индивидуального  предпринимателя, так и лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность без государственной регистрации  в качестве индивидуального предпринимателя.

При осуществлении  организацией (независимо от формы  собственности) незаконной предпринимательской  деятельности уголовной ответственности  по ст.171 УК РФ подлежит лицо, на которое  в силу его служебного положения  постоянно, временно или по специальному полномочию были непосредственно возложены  обязанности по руководству организацией (например, руководитель исполнительного  органа юридического лица либо иное лицо, имеющее право без доверенности действовать от имени этого юридического лица), а также лицо, фактически выполняющее  обязанности или функции руководителя организации.

Далее, в п. 11 того же постановления подчеркивается, что если лицо (за исключением руководителя организации или лица, на которое  постоянно, временно или по специальному полномочию непосредственно возложены  обязанности по руководству организацией) находится в трудовых отношениях с организацией или индивидуальным предпринимателем, которые осуществляют свою деятельность без регистрации, с нарушением правил регистрации, без  специального разрешения (лицензии) либо с нарушением лицензионных требований и условий или с предоставлением  заведомо подложных документов, то выполнение этим лицом обязанностей, вытекающих из трудового договора, не содержат состава преступления, предусмотренного ст. 171 УК РФ.

Весьма  спорным является привлечение к  ответственности по ст. 171 УК РФ лиц, которые фактически выполняют функции  руководителя организации, созданной для совершения обманных действий в целях завладения чужим имуществом.

Работники организации, осуществляющей незаконное предпринимательство, на которых возложены  обязанности по регистрации и  лицензированию соответствующей деятельности, осведомленные об отсутствии регистрации, наличии лицензии или о несоблюдении условий лицензирования, с нашей  точки зрения, могут привлекаться к уголовной ответственности  по ст. 171 УК РФ лишь как соисполнители  и пособники при условии совершения ими любого из действий (бездействия), предусмотренных в ч. 5 ст. 33 УК РФ.