Незаконное предпринимательство. 3

     Содержание 

Введение………………………………………………………………………….2

1. Незаконное предпринимательство………………………………………….. 3

1.1 Понятие незаконного предпринимательства и его признаки……………..3

1.2 История развития Уголовного законодательства о преступлениях в сфере              предпринимательской деятельности……………………………………………6

2. Уголовно-правовая характеристика незаконного предпринимательства …9

2.1 Объект и объективная сторона незаконного предпринимательства….…..9

2.2 Субъект и субъективная сторона незаконного предпринимательства..…11

2.3 Характеристика квалификационных составов незаконного   предпринимательства……………………………………………………………17

3. Назначение наказания за незаконное предпринимательство …… ……..…20

Заключение……………………………………………………………………….24Список использованной литературы…………………………...………………26

                                             Введение

Конституция Российской Федерации закрепляет свободу предпринимательской и иной, не противоречащей закону деятельности. Современное Российское государство предоставило своим гражданам широкие возможности для предпринимательской деятельности. Свобода предпринимательства отнесена к неотъемлемым правам и свободам человека и гражданина. Между тем у любого права есть границы, а за преступление таких границ предполагается ответственность. С вступлением страны в рыночные отношения, с их развитием, активизировалась и преступность в сфере предпринимательства, в том числе, в виде осуществления незаконной предпринимательской деятельности, что ставит под удар нормальные рыночные отношения и престиж государства и его полномочных органов.

 Экономическая преступность в России в последнее время стала более организованной и профессиональной. Расширяется сфера использования новых способов посягательств на собственность. Нежелание отдельных предпринимателей и граждан выполнять установленные законом обязанности перед государством по уплате налогов и различных сборов, влечет за собой поиски различных способов сокрытия от учета полученного дохода, то есть осуществление предпринимательства без регистрации, либо без специального разрешения (лицензии), или с нарушением условий лицензирования. В результате этих неправомерных действий государство недополучает в бюджет 30% - 50% в виде платы за получение лицензий, акцизных сборов, налогов и так далее. 

     1. Незаконное предпринимательство.

1.1 Понятие незаконного предпринимательства и его признаки. 

Согласно  ст. 34 Конституции Российской Федерации¹ каждый имеет право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской деятельности и иной не запрещенной законом экономической деятельности. Из этого можно сделать вывод, что под предпринимательской деятельностью понимается незапрещенная законом деятельность, требующая соответствующей регистрации, лицензирования для осуществления государственного контроля, то есть деятельность легализованная, не противоречащая нормам гражданского права и не преследуемая в уголовном порядке.

Предпринимательской деятельностью признается самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение  прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ  или оказания услуг лицами, зарегистрированными  в этом качестве в установленном  законом порядке ².

Законной  предпринимательской деятельностью  можно считать лишь такую деятельность, которая обладает всеми предусмотренными данной нормой признаками:

1) Самостоятельность,  а значит и независимость хозяйствующих  субъектов проявляется в том,  что предприниматель свободен  в принятии хозяйственных решений,  не запрещенных законодательством.  Любой, кто имеет соответствующее  желание и денежные средства, вправе организовать собственное  дело, опирающееся на определенную  форму собственности. Что производить,  что продавать, покупать –  все это предприниматель решает  самостоятельно, исходя из рыночной конъюнктуры и экономической выгоды. Полная самостоятельность предпринимателя выражается тем, что над ним нет инстанции, принуждающей что-либо делать.

 2) Ответственность подразумевает не только экономическую и юридическую ответственность предпринимателя, но и самостоятельную ответственность за результаты своих действий. Если деятельность осуществляется не под свою имущественную ответственность, то она не относится к предпринимательской деятельности.

3) Инициатива - это сфера деятельности предприимчивых  людей, способных предложить рынку  или внедрить в производство  новый товар либо внедрить  какой-либо инновационный элемент  в производство товара или  же в процессе продвижения  его к потребителю, что повышает  эффективность производства и  наиболее соответствует интересам  потребителей и общества в  целом. Практика предпринимательской  деятельности в любой ее форме  включает в себя инновационный  процесс, без которого невозможно  удержаться на рынке.

4) Предприниматель  действует на свой риск. Именно  предприниматель, принявший от  своего имени конкретное самостоятельное  решение, правомерно создает как  потенциальную, так и реальную  опасность в целях получения  прибыли, достижения другого предпринимательского  результата, недостижимого при использовании  обычных, нерискованных средств.  Рискующий предприниматель при  решении каких-либо задач не  может однозначно предвидеть, добьется  он успеха или нет, получит  прибыль или понесет убыток. Имеется  в виду прежде всего предпринимательский  риск, т.е. риск убытков от предпринимательской  деятельности из-за нарушения  обязательств контрагентами предпринимателя  или изменения условий этой  деятельности по не зависящим  от предпринимателя обстоятельствам,  в т.ч. риск неполучения ожидаемых  доходов, а также другие страховые  риски, т.е. предполагаемые события,  обладающие признаками вероятности  и случайности. Кроме того, предприниматель несет инновационные и инвестиционные риски в виде возможности неполучения заказанного проекта или объекта, валютные и кредитные риски, а также технические и моральные риски, в которых денежные потери могут оказаться не самыми важными.

Указанные выше признаки обуславливают и содержание таких признаков, как динамичность, активный поиск решения. Это связано  с тем, что предприниматель в  своей деятельности ориентируется  на рынок, он должен потеснить конкурентов, заставить потребителя приобрести его товар, заказать предлагаемую ему  услугу, естественно, если предприниматель  не будет обладать такими качествами, то ему грозит разорение, банкротство.

С гражданско-правовой точки зрения отсутствие любого из названных признаков исключает  возможность признания того или  иного вида деятельности предпринимательской. Для незаконной предпринимательской  деятельности характерны следующие  признаки:

1) самостоятельность  экономической деятельности и  осуществление ее на свой риск;

2) систематическое  получение прибыли как цель  деятельности;

3) пользование  имуществом, продажа товаров, выполнение  работ или оказание услуг как  источники прибыли.

Согласно  171 УК РФ, незаконное предпринимательство - осуществление предпринимательской деятельности без регистрации или с нарушением правил регистрации, а равно представление в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, документов, содержащих заведомо ложные сведения, либо осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии) в случаях, когда такое разрешение (лицензия) обязательно, или с нарушением лицензионных требований и условий, если это деяние причинило крупный ущерб гражданам, организациям или государству либо сопряжено с извлечением дохода в крупном размере.

Таким образом, предпринимательская деятельность будет правомерной только при  соблюдении определенных правил, нарушение  которых может служить основанием для привлечения к уголовной  ответственности по ст. 171 УК РФ, то есть за незаконное предпринимательство.

1.2 История развития Уголовного законодательства о преступлениях в сфере предпринимательской деятельности

История развития уголовного законодательства о преступлениях в сфере незаконного  предпринимательства имеет глубокие корни. Немалое число составов, охватываемых главой «Преступления в сфере  экономики», было известно нашему законодательству еще во времена принятия Соборного  Уложения 1649 года, где речь шла о  наказуемости, например, за нарушение  кредиторских обязательств (в частности, ложном банкротстве), нарушение правил торговли (в особенности спиртными  напитками, табаком) и т.д. Соборное Уложение содержало, нормы, посвященные  вопросам процессуального характера, а также вопросам гражданско-правовой и административной ответственности, в связи с чем трудно говорить не только о каких-либо особых видах  преступлений в сфере экономики, но и системе преступлений в целом. Лишь в середине XIX века, когда уже  действовало множество других нормативных  актов, законодателю удалось определиться с основными видами преступлений и отразить их сначала в Своде  законов Российской империи, а затем  в более совершенной форме - в  Уложении о наказании уголовных  и исправительных.

Самостоятельным разделом Особенной части Уложения 1903 года регулировалась ответственность  за осуществление предпринимательской  деятельности без необходимого разрешения либо с нарушением установленных законами или уставом условий и порядка занятия отдельными видами деятельности. Особое внимание придавалось торговле спиртными напитками, сделкам с драгоценными металлами и камнями. Советское уголовное законодательство с первых лет своего существования пошло по пути национализации предприятий и значительного сужения возможных сфер частнопредпринимательской деятельности. В УК РСФСР 1922 года появилась глава, именуемая «Преступления хозяйственные», в которой шла речь о практически неизвестных ранее деяниях, таких как спекуляция, скупка и сбыт в виде промыслов продуктов, материалов и изделий, относительно которых имеется специальное запрещение или ограничение и т.д.

УК РСФСР  Уголовный кодекс РСФСР предусматривал более широкий круг деяний, признаваемых хозяйственными преступлениями. Почти всякая деятельность частного лица, направленная на извлечение прибыли, стала рассматриваться преступлением и квалифицироваться как частнопредпринимательская деятельность, коммерческое посредничество, занятие запрещенными видами промыслов. Введя запреты на индивидуальное предпринимательство, государство не могло оставить без уголовно-правовой защиты принцип всеобщего распределения, и перераспределения материальных благ, в особенности товаров и продуктов повышенного спроса, список которых постоянно увеличивался. В результате - неоднократные изменения и дополнения Уголовного кодекса статьями об ответственности за нарушение в сфере торговли, усиление ответственности за спекуляцию.

Так, УК РСФСР устанавливал уголовную ответственность  за незаконное предпринимательство (ст. 162-4), выделяя при этом в рамках обособленной нормы ответственность  за такую разновидность незаконного  предпринимательства, как незаконное предпринимательство в сфере  торговли. Статья 162-4 УК РСФСР предусматривала  ответственность за различные виды и формы осуществления указанной деятельности, в случае отсутствия специального разрешения (лицензии), которая наступала лишь тогда, когда до этого лицо в течение года привлекалось к административной ответственности, то есть диспозиция статьи конструктивно основывалась на административной преюдиции. Правовая конструкция указанной нормы объективно не могла способствовать искоренению данного вида преступных посягательств в виду сложности привлечения к ответственности. Часть 2 ст. 162-4 предусматривала квалифицированный состав незаконного предпринимательства - самовольное осуществление предпринимательской деятельности, разрешенной исключительно государственным предприятиям.

Разгосударствление  экономики требовало более эффективной  защиты прав и законных интересов  потребителей, а также интересов  государства в условиях перехода к рыночным отношениям. Ослабление государственного контроля в этой сфере  вызвало необходимость лицензирования отдельных видов предпринимательской  деятельности. Так, в законе РСФСР  «О предприятиях и предпринимательской  деятельности» 1990 г. впервые появилась  норма о лицензировании. Вслед  за указанной нормой законодателями введена уголовная ответственность  за осуществление предпринимательской  деятельности без специального разрешения (лицензии).

Учитывая  рассогласованность норм Уголовного кодекса  РСФСР об ответственности за незаконное предпринимательство и Кодекса  об административных правонарушениях  РСФСР, а также наличие «мощного ограничителя» ее применения в виде административной преюдиции, законодатель существенно изменил редакцию статьи «Незаконное предпринимательство» по сравнению со ст. 162-4 УК РСФСР. Была устранена (как условие привлечения  виновного к уголовной ответственности) необходимость предварительного наложения  на него административного взыскания  за аналогичные деяния; были четко  определены необходимые последствия  преступления - крупный ущерб; устранены составы - осуществление деятельности, разрешенной только государственным предприятиям, и незаконное предпринимательство в сфере торговли (ст. 161-5 УК РСФСР). Впоследствии законодателем был введен новый квалифицированный состав, предусматривающий деяния за незаконное предпринимательство, сопряженные с извлечением крупного дохода (ст. 171 УК РФ) и причинением крупного ущерба гражданам, организациям или государству.

     2. Уголовно – правовая характеристика незаконного предпринимательства

2.1 Объект и объективная сторона незаконного предпринимательства

В качестве объекта незаконного предпринимательства  выступают общественные отношения, регулирующие нормальное, в соответствии с установленными правилами, функционирование сферы предпринимательской деятельности, задачами которой является обеспечение общества в целом и отдельных его потребителей необходимыми товарами и услугами, а также производство соответствующих отчислений в государственный бюджет от полученной прибыли. Именно последняя из названных обязанностей, как правило, не выполняется лицами, занимающимися незаконным предпринимательством, если они не зарегистрировались в установленном законом порядке. В том случае, когда та или иная деятельность осуществляется без лицензии или с нарушением условий лицензирования, в большей степени страдают интересы потребителей, нежели интересы государства в целом, поскольку в этом случае производятся товары или оказываются услуги с нарушением требований, предъявляемых к их качеству или процессу их производства. Таким образом, незаконное предпринимательство посягает и на иные общественные отношения, которые мы выделяем в качестве дополнительного объекта. Это интересы государства в сфере налогообложения, интересы хозяйствующих субъектов, вступающих в экономические связи с незаконным предпринимателем, а также интересы потребителей товаров и услуг, которые представляются незарегистрированным юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем. Дополнительные объекты в анализируемом составе преступления являются факультативными, поскольку для привлечения к уголовной ответственности достаточно установить либо причинение вреда интересам государства в целом в сфере налогообложения — получение крупного или особо крупного дохода, либо интересам граждан или организаций — причинение крупного ущерба.

     Объективная сторона незаконного предпринимательства  может выражаться в нарушении  или несоблюдении требований, которые  предъявляются к предпринимательской  деятельности, преступные действия, указанные в ст. 171 УК РФ, могут осуществляться в следующих формах: в занятии предпринимательской деятельностью

     а) без регистрации,

     б) без лицензии,

     в) с нарушением условий лицензирования, которые, как представляется, различаются между собой по степени общественной опасности. Порядок регистрации предпринимательской деятельности регулируется Указом Президента РФ от 8 июля 1994 г. № 1482 «Об упорядочении государственной регистрации предприятий и предпринимателей на территории Российской Федерации» и Положением о порядке государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности.

Как незаконную следует рассматривать и такую  предпринимательскую деятельность, которая ведется во время обжалования  решения об отказе в регистрации  в суде, а также продолжение  предпринимательской деятельности вопреки решению суда или арбитражного суда об аннулировании государственной  регистрации предприятия (предпринимателя). В последнем случае регистрирующим органом предприятию должно быть в 3-дневный срок направлено уведомление об аннулировании государственной регистрации. Если по каким бы то ни было причинам такое уведомление не было получено, то продолжаемую предпринимательскую деятельность нельзя считать незаконной.

Для занятия  отдельными видами предпринимательской  деятельности помимо ее обязательной регистрации необходимо иметь лицензию, разрешение (право) на их осуществление  выдаваемую на конкретный срок и устанавливающую  определенные требования и условия, которые необходимо соблюдать при  их проведении. Перечень лицензируемых  видов деятельности и порядок  их лицензирования определяется Федеральным  Законом Российской Федерации «О лицензировании отдельных видов  деятельности» от 25 сентября 1998 г. В  соответствии со ст. 4 данного Закона, к ним относятся такие виды, осуществление которых может повлечь за собой нанесение ущерба правам, законным интересам, нравственности и здоровью граждан, обороне страны и безопасности государства.  
 

     2.3 Субъект и субъективная  сторона незаконного  предпринимательства

Согласно  ст. 20 УК РФ субъектом незаконного  предпринимательства является вменяемое  физическое лицо, достигшее возраста 16 лет на момент совершения преступления. Это может быть как российский, так и иностранный гражданин, а также лица без гражданства, занимающиеся на территории Российской Федерации незаконной предпринимательской деятельностью. Однако это определение нуждается в уточнении, - скорее всего это будут граждане, достигшие 18-летнего возраста, поскольку именно по достижении данного возраста возникает полная дееспособность, хотя, в специально предусмотренных гражданским законодательством случаях, предпринимательской деятельностью могут заниматься и лица с 16 лет.

Помимо  общих перечисленных признаков  субъект незаконного предпринимательства  должен обладать дополнительными признаками.

К уголовной  ответственности могут привлекаться лишь руководители организаций, предприятий  и учреждений, либо их заместители  или иные работники, осуществляющие управленческие функции, в чьи обязанности  в соответствии с приказом входило  осуществление таких направлений  деятельности, которые требовали  получения лицензии, или же лица, на которые была возложена обязанность  зарегистрировать предприятие. Как  правило, совет директоров акционерного общества образует исполнительный орган  общества: коллегиальный (правление, дирекция) либо единоличный (директор, генеральный  директор), который осуществляет текущее  руководство деятельностью общества, определенной законом и уставом  общества (п. 3 ст. 103 ГК РФ).

Российское  уголовное законодательство не предусматривает  ответственности юридических лиц, поэтому за совершение преступлений в связи с той или иной деятельностью  юридического лица, в данном случае незаконного предпринимательства, ответственность несут физические лица, уполномоченные контролировать или осуществлять деятельность, связанную  с регистрацией предприятия или  получением лицензии. Так, за незаконное предпринимательство по осуществлению  гостиничного бизнеса без лицензии первоначально следственными органами к уголовной ответственности  привлекалась бухгалтер 000 «Золотой мост». После того, как было установлено, что в ее обязанности не входило  оформление разрешительных документов, к уголовной ответственности  был привлечен и осужден по п. «б» ч. 2 ст. 171 УК Д. директор 000 «Золотой мост», который осуществлял руководство  этим предприятием, и именно на нем  лежала обязанность получать лицензию.

Учредители  или акционеры не могут быть субъектами незаконного предпринимательства, поскольку они непосредственно  не занимаются предпринимательской  деятельность, поручая это исполнительному  органу.

В обязанности  учредителей входит определение  порядка осуществления ими совместной деятельности по созданию общества, размера  уставного капитала, выпуска и  размещения акций.

Вместе  с тем, лица, не осуществляющие руководство  акционерным обществом, не будучи исполнителями  незаконного предпринимательства, могут выступать в качестве соучастников преступления, предусмотренного ст. 171 УК РФ, т.е. быть пособниками, организаторами или подстрекателями (ч. 4 ст. 34 УК РФ). Такие лица могут быть участниками  организованной группы.

Вопрос  о возможном субъекте данного  преступления вместе с тем не так  прост. Если незаконной предпринимательской деятельностью занимается индивидуальное лицо, оно без сомнения должно нести уголовную ответственность за противоправный характер своего деяния, связанного с извлечением для себя лично незаконной прибыли. В тех же случаях, когда незаконным предпринимательством занимаются юридические лица, к ответственности привлекаются их руководители, заместители или иные лица, на которых возложены обязанности осуществлять регистрацию и лицензирование. Но получаемые при этом доходы не поступают в распоряжение этого конкретного лица, в лучшем случае оно получает лишь какую-то часть доходов в виде заработной платы, которая может зависеть от полученной прибыли. Происходит вменение тех последствий, которые не охватывались в полном объеме умыслом виновного. Представляется обоснованным поставить на обсуждение вопрос о включении в число субъектов уголовной ответственности за совершение преступлений в сфере экономической деятельности юридических лиц, тем более, что одним данным составом число возможных совершаемых ими преступлений не ограничивается. По крайней мере, половина всех преступлений в сфере экономической деятельности (гл,22 УК РФ), не говоря о преступлениях, предусмотренных другими главами УК, совершается фактически юридическими лицами. Уместно вспомнить, что в первоначальных проектах уголовного кодекса предусматривалась ответственность юридических лиц.

В свое время при обсуждении проекта  нового уголовного кодекса, отдельными учеными высказывались предложения  об установлении уголовной ответственности  юридических лиц за некоторые  из преступлений, совершаемых в сфере  экономики, экологические преступления, преступления против общественной безопасности.

Отмечая неправомерность привлечения физических лиц к уголовной ответственности за незаконную предпринимательскую деятельность, отдельные авторы приходят к выводу о невозможности применения мер уголовно-правового характера за преступления, совершаемые в сфере деятельности юридических лиц.

Привлечение руководителей или физических лиц - учредителей не легитимной организации, — противоречило бы основному  началу уголовного права принципу объективного вменения, т.е. ответственности только за свои действия. Таким образом, ответственность  предприятий-нарушителей как субъектов  не легитимной предпринимательской  деятельности может осуществляться исключительно в рамках административного  или хозяйственно-правового воздействия"³.

Незаконное  предпринимательство является умышленным преступлением. Лицо осознает, что занимается предпринимательской деятельностью, не пройдя регистрацию в соответствующих  государственных органах, и продолжает (желает) ею заниматься, несмотря на имеющиеся  в его поведении нарушения  соответствующих правил.

При осуществлении  предпринимательской деятельности без лицензии, но при наличии регистрации, субъект осознает, что он не получил  лицензию от уполномоченных на ее выдачу органов и занимается (желает) несмотря на

это производством  товаров или услуг.

При нарушении  условий лицензирования, сознанием  лица охватывается то обстоятельство, что им не соблюдаются, нарушаются, установленные правила (условия), которые  предъявляются к конкретному  виду деятельности (соблюдение мер  безопасности, санитарно-гигиенических  и пр. правил) и желает производить  работы с нарушением таких правил. Может иметь место нарушение  всех трех требований, предъявляемых  к той или иной деятельности. В  этом случае лицо также действует  умышленно, сознательно не совершая всех тех действий по легализации  своей деятельности, которые установлены  действующим законодательством.

В случаях, когда в результате незаконной предпринимательской  деятельности не был причинен крупный  ущерб гражданам, организациям или  государству, лицо действует с прямым умыслом. В этом случае состав незаконного  предпринимательства является формальным, поэтому субъективное отношение  к совершаемым действиям характеризуется  осознанием их несоответствия установленным  правилам и желанием осуществлять их без соблюдения установленных правил.

В случае причинения крупного ущерба, приведенный  признак становится обязательным для  объективной стороны исследуемого состава преступления, поэтому необходимо устанавливать отношение субъекта к наступлению данного последствия, т.к. такой вид незаконного предпринимательства  имеет материальный состав. Причиняя крупный ущерб, лицо осознает, что  осуществляет предпринимательскую  деятельность незаконно, предвидит, что  несоблюдение предъявляемых к такой  деятельности требований и условий  может привести к причинению крупного ущерба (например, деятельность без  соблюдения всех этапов или требований к производственному процессу с  тем, чтобы произвести качественный товар) и сознательно допускает  наступление таких последствий  или относится к ним безразлично, т.е. действует с косвенным умыслом. Более правильной представляется позиция, исключающая возможность занятия  незаконным предпринимательством в  случае причинения крупного ущерба с прямым умыслом. Причинение крупного ущерба выступает в качестве побочного результата незаконной предпринимательской деятельности. Трудно представить себе, что лицо желает причинить вред здоровью граждан, завладеть их денежными средствами или имуществом организаций или государства, занимаясь незарегистрированной или безлицензионной деятельностью. Если лицо до начала своей деятельности имело такую цель, а созданное им незарегистрированное предприятие, являлось лишь прикрытием или орудием достижения такой цели, то совершенное деяние следует квалифицировать соответственно, либо как причинение вреда здоровью той или иной тяжести, либо как мошенничество, либо как иное преступление в сфере экономики, при наличии к этому определенных оснований.

Мотив в Уголовном праве понимается как осознанный и конкретно определенный интерес, побудивший к совершению общественно  опасного деяния, "как сознательное побуждение, которым руководствовался субъект, совершая преступление".⁴

В качестве побудительных мотивов может  выступать не один, а сразу несколько, приведших лицо к желанию заниматься именно незаконным предпринимательством. Как правило, это, прежде всего, корыстный мотив, желание обогатиться или поправить свое материальное положение за счет совершения преступления.

     2.3 Характеристика квалификационных составов незаконного предпринимательства

Квалифицированный состав преступления (ч. 2 ст. 171 УК РФ) предусматривает  ответственность за незаконное предпринимательство, если оно совершено организованной группой (ОГ) или сопряжено с извлечением  доходов в особо крупном размере. Последний признак не вызывает проблем  в правоприменении. Наиболее сложным вопросом представляется совершение незаконного предпринимательства организованной группой.