Общая характеристика договора доверительного управления

Содержание:

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Введение

 

Термин "договор" понимается в науке и как обозначение  возникшего из него обязательства, и  как соглашение сторон, и как юридический документ. Нас интересует договор как юридический факт, влекущий за собой возникновение обязательства по доверительному управлению имуществом. В этом смысле он представляет собой соглашение, явившееся результатом встречного волеизъявления двух сторон - учредителя управления и доверительного управляющего. Основные элементы характеристики договора - его содержание, форма, вид в соответствии с той или иной классификацией.

В гражданском законодательстве, научной и учебной литературе различаются две группы договоров. Первую группу составляют договоры возмездные и безвозмездные, консенсуальные и реальные, договор в пользу третьего лица, предварительный договор; вторую - договоры, представляющие собой отдельные виды поименованных в ГК договоров с индивидуальным правовым режимом действия.

Соответствующие положения, касающиеся договоров первой группы, содержатся в ГК в подразделе 2 Раздела III "Общая часть обязательственного права". Второй группе договоров  посвящена подавляющая часть глав и статей второй части ГК в разделе IV "Отдельные виды обязательств".

Цель курсовой работы - рассмотрение вопросов понятия, общей характеристики, признаков договора доверительного управления имуществом, их научная разработанность, освещение данных вопросов в контексте действующего законодательства и судебной практики, приведение примеров.

Объект - непосредственно изучить и глубоко раскрыть понятие договора доверительного управления имуществом как гражданско-правовой единицы.

Задачи определяют цель курсовой работы и состоят в том, чтобы четко обозначить, что представляет собой договор доверительного управления имуществом как стержневая часть в гражданско-правовом обороте, влияние признаков договора на его сущность.

Курсовая работа состоит  из введения, основной части и заключения. Основная часть подразделяется на 3части в которых, раскрываются основные понятия и признаки такой категории, как договор доверительного управления имуществом, свобода его заключения и иные категории, касающиеся договора, как гражданско-правового института. 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

I. Общая характеристика договора доверительного управления

С позиции особенностей предмета (разделение по данному критерию обычно производится среди отдельных, предусмотренных частью второй ГК, договоров¹) договор доверительного управления является договором о совершении юридических и фактических действий. Принято считать, что предметом любого договора может быть либо какое-то имущество, либо определенные действия, которые должна совершить обязанная сторона.

Стороны анализируемого договора заключают соглашение об установлении доверительного управления определенным имуществом. Сущность доверительного управления состоит в совершении фактических и юридических действий по управлению имуществом, несущих определенный полезный эффект (приумножение или просто сохранение стоимости имущества). Таким образом, предмет договора - фактические и юридические действия управляющего, не преследующие самостоятельной цели создания какой-либо вещи либо ее переработки. С точки зрения классификации объектов гражданских прав, на наш взгляд, есть все основания считать такие действия услугой, то есть действиями, имеющими "свой объективный результат, который может и не иметь вещественной (предметной) формы" ².

Такому пониманию предмета договора доверительного управления способствует также и содержание ст. 779 ГК (Договор возмездного оказания услуг): "Правила настоящей статьи применяются к договорам оказания услуг связи, ... и иных, за исключением услуг, оказываемых по договорам, предусмотренным главами 37, 38, 40, 44, 45, 46, 47, 49, 51, 53 настоящего Кодекса". Эта формулировка, использованная законодателем, позволяет сделать вывод о том, что доверительное управление имуществом следует также считать услугой.

Договор доверительного управления заключается между учредителем (которым, по общему правилу, является собственник имущества) и управляющим. Обязанностью доверительного управляющего является управление имуществом в интересах выгодоприобретателя (которым может быть и сам учредитель). Таким образом, с точки зрения структуры возникающего правоотношения данный договор в том случае, когда бенефициант не совпадает с учредителем в одном лице, представляет собой договор в пользу третьего лица (ст. 430 ГК РФ). Об этом свидетельствует то, что выгодоприобретатель противостоит управляющему в качестве кредитора и в соответствии с договором (в заключении которого не участвует) имеет права, среди которых - право требовать от управляющего возмещения упущенной выгоды при ненадлежащем управлении³. Итак, в зависимости от содержания соглашения договор доверительного управления может быть заключен как в пользу контрагента, так и в пользу третьего лица.

Согласно ст. 1012 ГК РФ договор доверительного управления является реальным. По этому договору "одна сторона передает другой стороне", следовательно, договор считается заключенным с момента, когда на основе достигнутого соглашения произошла передача вещи или иного имущества.

Как указывает М.И. Брагинский, для заключения реального договора должен иметь место именно юридический состав - соглашение сторон и передача имущества⁴. Кроме того, закон не устанавливает обязанности учредителя управления передать управляющему имущество. Следует заметить, что данный договор и не мог быть сконструирован как консенсуальный. Предметом его являются действия управляющего, совершение которых без обладания имуществом невозможно. Этот факт, однако, не исключает возможности заключения между учредителем и управляющим различного рода предварительных соглашений.

Таким образом, для возникновения обязанностей доверительного управляющего необходима передача имущества. В связи с отсутствием специальных норм об этом в главе "Доверительное управление" следует считать, что к передаче имущества должны применяться правила ст. 224 ГК в силу указания на то п. 2 ст. 433 (Момент заключения договора). Нормы гл. 53 ГК обращают внимание лишь на передачу в управление недвижимости, которая подлежит государственной регистрации в том же порядке, что и переход права собственности на имущество (ст. 1017).

Важной является и  характеристика договора с точки  зрения его возмездности. Не вполне ясна формулировка ст. 1023 и ст. 1016 ГК, где указывается, что управляющий  имеет право на вознаграждение, предусмотренное  договором, а размер и форма такого вознаграждения являются существенными условиями договора, если выплата вознаграждения им предусмотрена. При толковании этих норм в гражданско - правовой литературе не сложилось единого мнения.

Так, Е.А. Суханов, комментируя  гл. 53, указывает, что размер и форма вознаграждения являются существенными условиями договора доверительного управления имуществом, "если договор по соглашению сторон не является безвозмездным"⁵, т.е. данный договор по общему правилу предполагается возмездным.

Особую позицию при  определении возмездности договора доверительного управления занимает Н.Д. Егоров: "Возмездный характер договор приобретает тогда, когда в нем определены размер и форма вознаграждения управляющему... Безвозмездным договор доверительного управления признается тогда, когда в законе или в самом договоре предусмотрено, что доверительный управляющий действует безвозмездно"⁶.

Чтобы разрешить данный немаловажный вопрос, необходимо сначала  обратиться к общему правилу ст. 423 ГК. Договор предполагается возмездным, если из закона, содержания или существа договора не вытекает иное. Из понятия договора доверительного управления, закрепленного в ст. 1012, следует, что закон не определяет его как исключительно безвозмездный (сравним с формулировкой ст. 572 - "по договору дарения одна сторона безвозмездно передает..."). Однако далее, в ст. 1016, указывается, что размер и форма вознаграждения управляющему должны быть указаны в договоре, если выплата вознаграждения им предусмотрена. Такое положение не вносит ясности в разрешение вопроса, как это, например, делает п. 1 ст. 972 ГК, определяя правила о вознаграждении по договору поручения. Указанное правило ст. 1016 должно означать только то, что поскольку любой договор предполагается возмездным, а в тексте гл. 53 ГК для договора доверительного управления не сказано иного (не вытекает иного и из существа договора), то данный договор не может предполагаться безвозмездным.

Однако ст. 1016 предусматривает, что в том случае, когда договор  доверительного управления сконструирован как возмездный, в нем должно быть указано на это. Ее смысл означает невозможность презумпции возмездности данного договора во всех случаях. Итак, исходя из буквального толкования норм гл. 53 ГК, можно прийти лишь к следующему выводу: если стороны не рассматривали в договоре вопрос о вознаграждении вообще, это должно означать, что договор не заключен ввиду отсутствия одного из существенных условий. Законодатель считает обязательным упоминание в договоре о наличии или отсутствии вознаграждения за действия управляющего, а сам договор действительно может быть как возмездным, так и безвозмездным. Разрешение данного вопроса имеет значение для действия договора, который без указания на его возмездность или безвозмездность не считается заключенным.

Выход из этого "замкнутого круга" в толковании указанных положений мы видим только один - нормы гл. 53 должны быть соответствующим образом изменены. Необходимо учитывать то, что по общему правилу управляющим является индивидуальный предприниматель или коммерческая организация (п. 1 ст. 1015). Действительно, конструкция доверительного управления по своему замыслу исполняет функции оформления отношений предпринимателя, который умеет управлять чужим доходным имуществом (ценными бумагами, валютными ценностями, недвижимостью и т.п.), с собственником такого имущества, который, в свою очередь, не желает этим заниматься по каким-либо причинам. Лишь в качестве исключения допускает законодатель, что доверительным управляющим может оказаться непрофессионал - гражданин, не являющийся предпринимателем, либо некоммерческая организация (п. 1 ст. 1015 ГК).

Необходимо скорректировать  нормы гл. 53 ГК РФ таким образом, чтобы  договор доверительного управления по общему правилу предполагался  возмездным, при этом доверительное  управление по основаниям, предусмотренным Законом (ст. 1026), наоборот, должно предполагаться безвозмездным. Оба эти правила должны быть сформулированы в Законе как диспозитивные.

Достаточно затруднительной  представляется и характеристика договора доверительного управления с точки  зрения деления договоров на односторонние и двусторонние (взаимные). Односторонним принято считать такой договор, который порождает у одной стороны только права, а у другой - только обязанности. В двусторонних (взаимных) договорах права и обязанности имеет каждая из сторон⁷.

Ст. 1020 дает возможность  определить в той или иной мере круг обязанностей управляющего, однако не упоминает о каких-либо его  правах требования, обращенных к учредителю управления. Однако, как указывает  ст. 1023, управляющий всегда вправе требовать возмещения понесенных им необходимых расходов.

В случае, если договор  доверительного управления является возмездным, а выплата вознаграждения производится с помощью действий учредителя, его  взаимный характер не вызывает сомнений. Управляющий обязан передавать весь доход бенефицианту либо оставлять его в составе имущества, а учредитель обязуется выплачивать ему вознаграждение из собственных средств.

По общему правилу  ст. 1023 управляющий самостоятельно присваивает предусмотренное договором  вознаграждение за счет доходов от использования имущества (поскольку они вместе с имуществом находятся в его обладании). Однако данное правило не должно означать, что в такой ситуации праву управляющего на вознаграждение, предоставленному ему договором, и праву на возмещение необходимых расходов не соответствует гражданско - правовая обязанность. "Правоотношение в наиболее элементарном виде структурно складывается из одного субъективного права... и корреспондирующей данному праву субъективной обязанности..."⁸. Учитывая то, что в гражданском праве принято выделять и обязанности пассивного характера (обязанность воздерживаться от совершения определенных действий), нельзя утверждать, что "права по договору имеют все стороны отношения, а обязанности - только доверительный управляющий"⁹.

Придерживаясь такой  позиции, можно прийти к выводу о  том, что договор доверительного управления является двусторонним (взаимным).

Обратим внимание и на классификацию договоров на "свободные и обязательные"¹⁰. В данном случае идет речь о принципе свободы договора, исключения из которого допускаются в некоторых случаях, в частности, например, когда законом предусмотрена обязанность заключить договор. Действительно, при признании лица безвестно отсутствующим суд может прийти к выводу о необходимости постоянного управления имуществом такого гражданина. В этом случае решение суда будет являться для органа опеки и попечительства обязательным указанием заключить договор доверительного управления. Согласно ст. 1026 права учредителя принадлежат органу опеки и попечительства. Таким образом, заключение договора для учредителя становится обязательным.

Однако, на наш взгляд, такой "обязательный" договор  не следует отождествлять с заключением  договора в обязательном порядке (ст. 445 ГК) , поскольку в последнем  случае сторона, для которой заключение договора обязательно, не вправе отказать в обсуждении его проекта лицу, направившему ей оферту. При заключении договора доверительного управления имуществом безвестно отсутствующего лица, напротив, сам учредитель выбирает кандидатуру управляющего, а обязанность заключить договор существует для органа опеки и попечительства только в административно - правовом отношении. Незаключение договора как бездействие со стороны указанного органа может быть обжаловано заинтересованными лицами в соответствующем порядке.

И последняя, завершающая  черта характеристики договора доверительного управления. Наименование этой договорной конструкции заставляет задаться вопросом об отнесении данного договора к  разряду лично - доверительных (фидуциарных) сделок. Ряд авторов полагает, что договор доверительного управления не является такой сделкой, однако существует и противоположное мнение. Необходимо прежде всего разграничить фактическое доверие, оказываемое сторонами друг другу, и лично - доверительный характер правоотношения, а также отделить от него понятие личного исполнения должником своих обязанностей. Доверие, как правило, имеет место при совершении любых сделок, однако в большинстве случаев оно не имеет правового значения, то есть не отражается на возникающем правоотношении.

Личное исполнение должником  своих обязанностей означает невозможность  по общему правилу возложить исполнение на третье лицо (ст. 313 ГК), что является элементом лично - доверительных  правоотношений, но не единственным их признаком, поскольку присуще и иным отношениям.

Лично - доверительными являются сделки, участники которых вправе расторгнуть отношения в одностороннем  порядке без объяснения причин (в  связи с "утратой доверия"), не возмещая при этом другой стороне  убытки¹¹ <*>. Следствием такого фидуциарного характера сделки является, как отмечалось, обязательность личного исполнения, а также необходимость давать отчет о совершенных действиях.

Сравнив нормы о договорных конструкциях, оформляющих действия в чужом интересе, можно прийти к выводу, что договор доверительного управления в действительности не является фидуциарной сделкой.

Таким образом, договор  доверительного управления:

- не имеет фидуциарного  характера;

- является реальным;

- должен быть по  общем правилу исполнен управляющим лично;

- может быть заключен  как в пользу контрагента, так  и в пользу третьего лица;

- может быть заключен  на возмездной или безвозмездной  основе;

- является двусторонним (взаимным).

Форма договора доверительного управления установлена в ст. 1017 ГК и является письменной. Заключение договора допускается как путем составления одного документа, так и путем обмена документами (п. 2 ст. 434). Несоблюдение формы влечет последствия, предусмотренные п. 2 ст. 162 ГК (недействительность сделки).

Особые требования предъявляет закон к форме договора доверительного управления недвижимым имуществом. Сам договор точно так же, как и договор продажи недвижимости, должен быть составлен в виде единого документа, подписанного сторонами. Кроме того, передача недвижимости в доверительное управление, как и переход права собственности при продаже недвижимости, подлежит государственной регистрации. Несоблюдение требования о государственной регистрации передачи недвижимости в доверительное управление влечет недействительность договора.

Итак, стороны заключают  в письменной форме договор доверительного управления, составляют передаточный акт и обращаются с заявлением о государственной регистрации  передачи имущества в доверительное  управление. Однако иногда этого оказывается недостаточно. Между ООО "Виткос" и ТОО "Импульс" 15.12.97 был заключен договор аренды нежилого здания. ТОО "Импульс" (арендодатель) обязалось передать здание ООО "Виткос" (арендатору) после окончания ремонта. Поскольку своих обязательств по передаче здания арендодатель не выполнил, арендатор обратился в суд с иском об исполнении обязательства в натуре. Спорное здание явилось также предметом договора доверительного управления от 29.12.97 между ТОО "Импульс" (учредитель) и ОАО "Стэнли Пропети Корпорэйшн" (доверительный управляющий). По мнению доверительного управляющего, "после подписания акта приема - передачи здания и регистрации доверительного управления он является законным правообладателем объекта". Однако судом было установлено, что фактической передачи спорного здания доверительному управляющему не производилось, несмотря на составление акта приема - передачи от 05.01.98 и последующую государственную регистрацию передачи имущества в управление. В результате суд счел договор доверительного управления незаключенным¹².

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

II. Содержание договора доверительного управления

 

Нельзя не заметить, что  термин "содержание договора" несет  различную смысловую нагрузку в  представлениях отечественных цивилистов. Существует мнение, что содержание договора - это права и обязанности его сторон, а предмет договора, цена, срок являются иными, помимо содержания, элементами. В то же время, на наш взгляд, наиболее распространено представление о содержании договора как совокупности условий, на которых он заключен. Подразумевая под договором соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей, нельзя прийти к иному выводу о его содержании. Определенные права и обязанности, которые следует считать содержанием обязательственного правоотношения, возникают на основании договора. Содержание же договора - это его условия, то есть те или иные обстоятельства, с которыми стороны связывают определенные правовые последствия.

Согласно ст. 432 ГК, договор считается заключенным, если в требуемой форме сторонами достигнуто соглашение по всем существенным его условиям (они "необходимы и достаточны" для заключения договора). К существенным условиям относится прежде всего условие о предмете договора, затем условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные для договоров данного вида. Существенными являются также условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Законодатель в ст. 1016 ГК определил перечень существенных условий договора доверительного управления имуществом (который, например, отсутствует в нормах о договоре поставки, ренты и пр.).

Тем не менее, руководствуясь общим правилом ст. 432, следует считать, что, помимо перечисленных в ст. 1016, в первую очередь существенным условием является предмет договора.

Итак, в договоре доверительного управления должен быть прежде всего  указан его предмет - как было показано выше, это управление имуществом. Именно такое обозначение предмета соответствует сущности отношений по доверительному управлению, т.к. непосредственной целью данного договора является совершение одной из сторон определенных действий по управлению. В то же время данные действия важны не сами по себе, их непосредственным объектом является имущество, переданное в управление. Именно поэтому ст. 1016 в качестве первого из существенных условий договора называет состав этого имущества. Таким образом, предмет договора доверительного управления не может быть определен иначе как "управление имуществом".

Однако поскольку ст. 1016 не указывает на обязательность перечисления действий, требуемых от управляющего, закономерно возникает  вопрос - каким образом должен быть обозначен в соглашении предмет  договора? Из ст. 1012 и ст. 1020 следует, что круг возможных действий определяется достаточно широко, однако его границы могут быть предусмотрены законом или договором (п. 2 ст. 1012). Таким образом, перечисление действий, дозволенных управляющему, в тексте договора не является обязательным (за исключением доверительного управления ценными бумагами и денежными средствами). Если объектами управления не являются деньги и ценные бумаги, то для обозначения предмета достаточно употребить формулировку, используемую п. 1 ст. 1012: "другая сторона обязуется осуществлять управление имуществом". В случае, если данное условие будет выражено в тексте недостаточно четко, при возникновении спора судом должна быть применена ст. 431 ГК.

Следующим существенным условием договора доверительного управления является состав имущества, передаваемого управляющему. Объект управления должен быть определен в договоре достаточно четко, поскольку именно это имущество в первую очередь направляется в погашение долгов по обязательствам, связанным с управлением. С этой же позиции законодатель устанавливает обязательность обособления имущества, находящегося в доверительном управлении, как от имущества учредителя, так и от имущества управляющего.

Если в управление передается предприятие, то договор  должен содержать полный перечень видов имущества, входящих в его состав, а также всех исключительных прав. Более того, в этом случае необходима передача имущества в соответствии с передаточным актом, происходящая в таком же порядке, как это предусмотрено для передачи предприятия по договору купли - продажи или аренды (ст. 563 и ст. 659 ГК).

Наименование юридического лица или имя гражданина, в интересах  которого осуществляется управление, является существенным условием независимо от того, заключен ли договор в пользу третьего лица либо в пользу контрагента. Таким образом, стороны обязаны указать, что управляющий действует в интересах учредителя или в интересах выгодоприобретателя. Как следует из содержания ст. ст. 1012, 1016 и 1020 ГК РФ, сущность таких интересов может и не быть определена в договоре.

Условие о наличии  или отсутствии вознаграждения должно иметь место как в возмездном, так и в безвозмездном договоре, доказательства чему были приведены  выше. В безвозмездном договоре должно быть прямое указание на то, что управляющий  не получает вознаграждения за свою деятельность.

В возмездном договоре должны быть предусмотрены размер и форма  вознаграждения управляющему. Ст. 1023 ГК указывает на то, что вознаграждение производится "за счет доходов от использования этого имущества". Однако не исключена и возможность того, что стороны предусмотрят в договоре обязанность учредителя выплачивать вознаграждение из собственных средств. Возможна такая ситуация, когда имуществу необходимо поддержание его состояния, постоянная эксплуатация, но в какой-то период данное имущество не способно принести ощутимый доход. Желая снять с себя заботы об имуществе, учредитель может привлечь управляющего и оплачивать его услуги за счет собственных средств. С этих позиций норму указанной статьи нельзя толковать ограничительно, запрещая сторонам избирать иные способы уплаты вознаграждения.

Так, доверительное управление акциями акционерных обществ  угольной промышленности предусматривает получение вознаграждения от учредителя управления. Возмещение затрат, связанных с управлением, в этом случае также производится учредителем управления "путем перечисления соответствующих сумм на счет доверительного управляющего"¹³.

Последнее существенное условие договора доверительного управления имуществом согласно ст. 1016 ГК - срок действия договора. Если стороны умолчали об этом условии, то договор считается незаключенным. П. 2 ст. 1016 предусматривает, что срок договора доверительного управления не должен превышать пяти лет, а для отдельных видов имущества законом могут быть предусмотрены иные сроки. В настоящее время таких нормативных актов пока нет. Таким образом, если в договоре указан больший срок, то договор считается заключенным на пять лет.

Значительный интерес  вызывает предусмотренная законом  возможность продления договора. Договор продляется, если обе стороны  по окончании срока его действия не заявят о желании прекратить договор. Такое правило не встречается  в других договорных конструкциях, за исключением случая, предусмотренного пунктом 2 ст. 621 ГК РФ, который содержит сходные положения.

Для продления договора доверительного управления (являющегося  срочным) управляющему нет надобности обращаться с соответствующей просьбой к учредителю. Наоборот, определенные действия обеих сторон потребуются для того, чтобы прекратить договор. Такая особенность конструкции доверительного управления объясняется сущностью взаимоотношений сторон. Управление имуществом - как правило, непрерывный процесс, требующий постоянного внимания. Прекращение управления связано с возможными потерями в доходах от имущества. Именно поэтому для прекращения отношений в связи с окончанием срока договора необходима инициатива одной из сторон.

Данный договор не конструируется как бессрочный, поскольку в данном случае законодатель преследовал цель исключить возможность заключения притворных договоров, прикрывающих под бессрочным доверительным управлением отчуждение имущества. Кроме того, срочный характер договора (в сочетании с правилами о прекращении договора) обеспечивает устойчивость прав и обязанностей сторон, которые не могут быть прекращены в любое время (как это может произойти в договоре поручения).

Содержание норм гл. 53 ГК позволяет выделить следующие обычные условия договора доверительного управления имуществом:

1) Передача имущества  в доверительное управление не  влечет перехода права собственности  на него к доверительному управляющему.

2) Обычным условием  является круг действий, которые  может совершать управляющий. Как указывалось, во всех случаях, кроме доверительного управления ценными бумагами и денежными средствами, предмет договора может быть обозначен словами "осуществлять управление". Перечень действий по управлению определим, он вытекает из содержания гл. 53 ГК и иных норм.

3) Сделки совершаются  от имени доверительного управляющего  с обязательным указанием на  то, что он действует в качестве  управляющего. Последствия несоблюдения  этого условия также императивно  установлены законом. В этом случае доверительный управляющий считается совершившим сделку от своего имени и за счет своего имущества.

4) Доверительный управляющий  не может присваивать выгоды  от управления имуществом.

5) Имущество, переданное  в управление, существует обособленно.  Оно не может быть направлено на погашение долгов учредителя (за исключением случаев его несостоятельности), а также на погашение долгов по обязательствам управляющего, не связанным с исполнением обязанностей по доверительному управлению. В состав имущества в процессе управления включаются связанные с ним обязательства и права, приобретенные в связи с управлением.