Основные этапы и порядок создания коммерческих организаций в Российской Федерации

МОСКОВСКАЯ ГОСУДАРСТВЕННАЯ ЮРИДИЧЕСКАЯ АКАДЕМИЯ

КАФЕДРА ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОГО (ХОЗЯЙСТВЕННОГО)  ПРАВА

ЗАОЧНОГО ОТДЕЛЕНИЯ

ИНСТИТУТ ПРАВОВЕДЕНИЕ

Курсовая работа

по дисциплине:

«Российское предпринимательское право»

на тему:

«Основные этапы и порядок создания коммерческих организаций в Российской Федерации»

студентки 4 курса группы №1

Поляновой М.С.

Научный руководитель:

Апресова  Н.Г.

Дата сдачи:

Дата рецензирования:

Дата защиты:

Оценка:

Москва, 2010

План:

Введение

1. Понятие  коммерческих организаций

2. Основные этапы создания коммерческой организации

2.1. Принятие учредителями решения о создании

2.2. Подготовка документов для государственной регистрации

2.3. Государственная регистрация и заключительные действия

3. Регистрация выпуска акций

Заключение

Список  используемой литературы

Введение

В Российской Федерации гарантируется  единое экономическое пространство, свободное перемещение товаров, услуг и финансовых средств, поддержка  конкуренции, свобода экономической  деятельности.¹ Наверное каждый узнал в этом громком предложении гарантии которые сообщает нам основной закон России. Но стоит ли так буквально воспринимать слово «гарантируется» когда оно употребляется не к каком-либо договоре между коммерческими организациями, где если что-то гарантируется то оно либо исполняется либо санкционируется, а во всенародном соглашении, имеющим высшую юридическую силу? В Конституции, где каждая буква, в отличие от прочих, особенно принятых на скорую руку законов, имеет своё место, а каждое слово своё значение? Какое значение закладывали авторы проекта в слово «гарантии» так часто используемого в едином законе? Смотрели ли многочисленные участники конституционного совещания при этом в толковый словарь русского языка? Позволив себе поручиться, что в огромном сложно структурированном государстве можно гарантировать свободу экономической деятельности конституцией, гарантом которой, в свою очередь, выступает президент, они не оставили мне выбора как в своей курсовой работе проследить как реализуются обещанных гарантии. Ведь мало найдётся тем актуальнее соотношения экономики и государства, права и реализации, теории и практики. Даная работа имеет целью заглянуть глубже в процесс создания коммерческих предприятий, усмотрения барьеров либо их отсутствия, и само собой подтвердить (для себя в первую очередь) незыблемость основного источника права в Российской Федерации! Неужели Россия как правовое демократическое государство добилось такой целостности в своей системе, что гарантирует свободу экономической деятельности!? Или всё же точность формулировок не добродетель российского нормотворчества?

1. Понятие коммерческих организаций

Деятельность коммерческих организаций получила свое развитие совсем недавно и является относительно молодой. Это связано с переходом Российской Федерации с социалистических позиций в сторону капитализма в 1990-х годах. И естественно не все отношения, в которые вступают коммерческие организации, получают юридическую регламентацию, и зачастую основываются на обычаях делового оборота. В предпринимательской деятельности обычаю делового оборота придается значение источника права. Гражданский кодекс РФ не только закрепил определение обычая делового оборота,² но и периодически включал отсылки на него в статьи специального договорного права. Этим законодатели пытались преодолеть пробелы, имеющиеся в Российской правовой системе в отношениях строящегося с нуля капитализма. Комплекс предпринимательских имущественных отношений является важным элементом гражданского права, сфера которых в условиях формирующегося в России рынка товаров и услуг. Согласно абзацу 3 п.1 ст.2 ГК РФ под предпринимательской деятельностью следует понимать – «самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказание услуг лицам, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке».

Статья 50 Гражданского кодекса РФ закрепляет, что юридическими лицами в целом  могут быть организации, преследующие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности (коммерческие организации) либо не имеющие извлечение прибыли в качестве такой цели и не распределяющие полученную прибыль  между участниками (некоммерческие организации).

Основными признаками коммерческой организации  являются:

1) цель  деятельности - получение прибыли;

2) четко  определенная в законе организационно - правовая форма;

3) распределение  прибыли между участниками юридического  лица.

Юридические лица, являющиеся коммерческими организациями, могут создаваться в форме  хозяйственных товариществ и  обществ, производственных кооперативов, государственных и муниципальных унитарных предприятий. Характер деятельности юридического лица закреплен в его учредительных документах.

Коммерческие  организации обладают также всеми признаками, присущими любому юридическому лицу:

1. обладает  обособленным имуществом на права  собственности, хозяйственного ведения  или оперативного управления, иного  вещного права; имущество может быть арендованным;

2. отвечает  по своим обязательствам принадлежащим ему имуществом;

3. приобретает  и осуществляет от своего имени  имущественные и неимущественные права; несет обязанности;

4. может  быть истцом и ответчиком в  суде.

Одним из важнейших прав юридического лица, особенно коммерческой организации, является право на фирменное наименование, торговую марку, которая позволяет идентифицировать производителя, выделить его товары (продукты) из массы аналогичных. Например, компания «Microsoft», безусловно, обладает известным именем благодаря качеству производимых ею товаров, их постоянным совершенствованием, и в этой связи данная торговая марка стала престижной и приносящей значительную прибыль.

Наличие имущественного комплекса - необходимое  условие для деятельности коммерческой организации. К имуществу Гражданский кодекс РФ относит вещи, включая деньги и ценные бумаги, имущественные права (ст. 132). В целом понятие «имущество» обозначает совокупность наличных вещей, денег, ценных бумаг, имущественных прав, а также обязанностей субъекта.

Имущество может принадлежать юридическому лицу на праве собственности, ином вещном праве (хозяйственного ведения, оперативного управления). Часть имущества (земельные участки, производственные помещения) могут быть арендованными, в том числе и по договору финансовой аренды (лизинга). Следовательно, объем прав юридического лица по владению и пользованию имуществом будет различным в зависимости от его режима.

Таким образом, коммерческие организации обладают всеми признаками, присущими юридическим  лицам с той особенностью, что  осуществляют свою деятельность в определенной организационно - правовой форме и  имеют цель - получение прибыли. Коммерческие организации подлежат обязательной государственной регистрации, деятельность многих из них - лицензированию. Следовательно, государство в лице своих специализированных органов осуществляет контроль за функционированием коммерческих организаций, соблюдением ими законодательства, особенно в области налогов и сборов, качества производимых товаров и оказываемых услуг, соответствия рабочих мест правилам техники безопасности, охраны труда и т. д.

2.  Основные этапы  создания коммерческой организации

2.1. Принятие учредителями решения  о создании

Несмотря  на то, что свою легитимность организация получает с момента регистрации её в налоговых органах, именно на этапе принятия решения формируются основные моменты её дальнейшей деятельности.

Этот  этап именуется учреждением. Участники  либо акционеры в дальнейшем здесь  выступают под наименованием  «учредители». Решение об учреждении общества с ограниченной ответственностью принимается собранием учредителей общества.³ Решение об учреждении акционерного общества принимается учредительным собранием.⁴ В случае учреждения общества одним лицом решение о его учреждении принимается этим лицом единолично.

В решении  об учреждении общества должны быть отражены результаты голосования учредителей  общества и принятые ими решения  по вопросам учреждения общества, утверждения  устава общества, избрания или назначения (назначение упоминается только в законе об обществах с ограниченной ответственностью) органов управления общества, а также образования ревизионной комиссии или избрания ревизора общества, если такие органы предусмотрены уставом общества или являются обязательными в соответствии с Законодательством РФ.

При учреждении общества с ограниченной ответственностью (ООО) учредители или учредитель могут утвердить аудитора общества, а в случаях, если в отношении общества законодательством предусмотрено проведение обязательного аудита, учредители или учредитель должны принять такое решение.

При учреждении акционерного общества (АО) учредители могут также утвердить аудитора общества. В этом случае решение об учреждении общества должно содержать результаты голосования учредителей общества и принятое учредителями решение об утверждении аудитора общества.

В случае учреждения ООО одним лицом решение об учреждении общества должно определять размер уставного капитала общества, порядок и сроки его оплаты, а также размер и номинальную стоимость доли учредителя.

Решения об учреждении общества как акционерного так и с ограниченной ответственностью, утверждении его устава, утверждении денежной оценки ценных бумаг, других вещей или имущественных прав либо иных имеющих денежную оценку прав, вносимых учредителями общества для оплаты долей в уставном капитале общества, принимаются учредителями единогласно.

Избрание  органов управления, образование  ревизионной комиссии или избрание ревизора общества и утверждение  аудитора общества осуществляются большинством не менее трех четвертей голосов, которые представляют подлежащие размещению среди учредителей акционерного общества акции.

Если  к моменту избрания органов управления ООО, образования ревизионной комиссии или избрания ревизора общества и утверждения аудитора общества размер долей каждого из учредителей общества не определен, каждый учредитель общества при голосовании имеет один голос.

Учредители  акционерного общества заключают между собой письменный договор о его создании, определяющий порядок осуществления ими совместной деятельности по учреждению общества, размер уставного капитала общества, категории и типы акций, подлежащих размещению среди учредителей, размер и порядок их оплаты, права и обязанности учредителей по созданию общества. Договор о создании общества не является учредительным документом общества.

В случае учреждения АО одним лицом решение об учреждении должно определять размер уставного капитала общества, категории (типы) акций, размер и порядок их оплаты.

До недавнего  времени в случае с ООО учредительный  договор являлся учредительным  документом. Но Федеральным законом от 30 декабря 2008 г. № 312-ФЗ статья 11 Федерального закона об обществах с ограниченной ответственностью изложена в новой редакции, вступающей в силу с 1 июля 2009 г:

«…5. Учредители общества заключают в письменной форме договор об учреждении общества, определяющий порядок осуществления ими совместной деятельности по учреждению общества, размер уставного капитала общества, размер и номинальную стоимость доли каждого из учредителей общества, а также размер, порядок и сроки оплаты таких долей в уставном капитале общества.

Договор об учреждении общества не является учредительным  документом общества...»⁵

Учредители  ООО несут солидарную ответственность по обязательствам, связанным с учреждением общества и возникшим до его государственной регистрации. Общество несет ответственность по обязательствам учредителей общества, связанным с его учреждением, только в случае последующего одобрения их действий общим собранием участников общества. При этом размер ответственности общества в любом случае не может превышать одну пятую оплаченного уставного капитала общества.

Особенности учреждения общества с участием иностранных  инвесторов определяются федеральным  законом.

Сведения  о размере и номинальной стоимости  доли каждого участника общества с ограниченной ответственностью вносятся в единый государственный реестр юридических лиц в соответствии с федеральным законом о государственной регистрации юридических лиц. При этом сведения о номинальной стоимости долей участников общества при его учреждении определяются исходя из положений договора об учреждении общества или решения единственного учредителя общества, в том числе в случае, если эти доли не оплачены в полном объеме и подлежат оплате в порядке и в сроки, которые предусмотрены Федеральным законом.

Стоит отметить, что в предыдущей редакции сведения об участниках и их долях вносились в устав ООО чего не предусмотрено в действующих статьях закона. Обезличенный устав и отсутствие учредительного договора как учредительного документа общества с ограниченной ответственностью более приближает эту форму к закрытому акционерному обществу. Практики считают, что данные меры должны привести к окончательному отмиранию организационно-правовой формы ЗАО. Также это облегчает открытый информационный доступ к учредительным документом. Из практики ранее налоговым органам на запросы третьих лиц приходилось закрывать сведения об участниках в уставах бумагой, прежде чем снять копию.

На собрании участников утверждается устав будущего общества. Он является учредительным документом и должен содержать: полное и сокращенное фирменное наименование общества; сведения о месте нахождения общества; сведения о составе и компетенции органов общества, в том числе о вопросах, составляющих исключительную компетенцию общего собрания участников общества, о порядке принятия органами общества решений, в том числе о вопросах, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов; сведения о размере уставного капитала общества; права и обязанности участников общества; сведения о порядке и последствиях выхода участника общества из общества, если право на выход из общества предусмотрено уставом общества; сведения о порядке перехода доли или части доли в уставном капитале общества к другому лицу; сведения о порядке хранения документов общества и о порядке предоставления обществом информации участникам общества и другим лицам; иные сведения, предусмотренные Федеральным законом.

Устав акционерного общества должен содержать: полное и сокращенное фирменные наименования общества; место нахождения общества; тип общества (открытое или закрытое); количество, номинальную стоимость, категории (обыкновенные, привилегированные) акций и типы привилегированных акций, размещаемых обществом (Согласно Федеральному закону от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» выпуск акций на предъявителя разрешается в определенном отношении к величине оплаченного уставного капитала эмитента); права акционеров - владельцев акций каждой категории (типа); размер уставного капитала общества; структуру и компетенцию органов управления общества и порядок принятия ими решений; порядок подготовки и проведения общего собрания акционеров, в том числе перечень вопросов, решение по которым принимается органами управления общества квалифицированным большинством голосов или единогласно; сведения о филиалах и представительствах общества; иные положения, предусмотренные федеральными законами.

Все эти  вопросы выносятся на обсуждение учредителям и по ним принимается  решение, которые отражаются в затем  в уставе. Руководитель коммерческой организации назначается (избирается) также до момента регистрации  на собрании учредителей.

На первом этапе создания следует определиться с оплатой уставного капитала.

До государственной  регистрации уставный капитал общества с ограниченной ответственностью должен быть оплачен не менее чем на половину а в случае установленном уставом до ста процентов. Если уставный капитал вносится имуществом то составляется акт приема-передачи имущества. Имущество стоимостью до 20 000 рублей оценивают сами учредители, о чем составляется акт оценки имущества передаваемого в счёт оплаты уставного капитала. Если стоимость имущества выше то его обязан оценивать независимый оценщик и номинальная стоимость не может превышать стоимость установленную независимой оценкой. В случае, когда уставный капитал вносится денежными средствами то до регистрации общества должен быть открыт накопительный счет в банке, на который вносятся денежные средства.

При учреждении акционерного общества все его акции должны быть размещены среди учредителей.⁶

Выбор формы  налогообложения (и налоговой отчетности) не отражается в решении учредителей но заявление об Упрощенной системе например нужно подавать вместе с документами на государственную регистрацию.

Выбор видов экономической деятельности в частности основного осуществляется из общероссийского классификатора видов экономической деятельности.⁷

Юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, должно иметь фирменное наименование. Права на фирменное наименование определяются в соответствии с правилами раздела VII Гражданского Кодекса. Статья 1225 ГК РФ определила их в перечень охраняемых результатов интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации. А вот достойный способ охраны пока не нашли (кроме судебного), так что одна тысяча и одна «Ромашка» по-прежнему спокойно регистрируются в качестве фирменных наименований. При выборе наименования учитывается регистр.

Наличие адреса местонахождения – обязательное условие создания компании. Поэтому  следует позаботится о подборе  помещения заранее. Не всегда это возможно и правильно при ещё отсутствующей фирме, но это надо.

Протокол  о создании подписывают Председатель и Секретарь собрания. Он содержит место и время проведения собрания, повестку дня, результаты голосования.

Коммерческие  организации могут также создаваться  путём реорганизации других юридических  лиц, но это другой не менее глубокий для рассмотрения вопрос.

2.2. Подготовка документов  для государственной регистрации

Итак мы приняли  решение создать коммерческую организацию. Утвердили устав, оплатили уставный капитал, назначили руководство, возможно открыли накопительный счет, и если нас несколько то подписали договор об учреждении. Разве этого достаточно чтобы мы уже заключали договора с нашими контрагентами? Определенно нет, мы ещё не существуем для них но мы уже существуем для себя. Для того чтобы мы стали существовать для третьих лиц нам надо подать определенный перечень документов в регистрирующий орган. Значит, обращаемся к Федеральному закону «о государственной регистрации юридических лиц»:

«Государственная регистрация осуществляется федеральным органом исполнительной власти (далее - регистрирующий орган), уполномоченным в порядке, установленном Конституцией Российской Федерации и Федеральным конституционным законом «О Правительстве Российской Федерации»⁸

Министерство  Российской Федерации по налогам  и сборам является уполномоченным федеральным  органом исполнительной власти, осуществляющим начиная с 1 июля 2002 г. государственную регистрацию юридических лиц.⁹

«Документы представляются в регистрирующий орган непосредственно или направляются почтовым отправлением с объявленной ценностью при его пересылке и описью вложения. Иные способы представления документов в регистрирующий орган могут быть определены Правительством Российской Федерации».¹⁰ Правительством другие способы пока не определены а вот слово «непосредственно» в разных регистрирующих органах понимается по-разному.

Предоставляющий документы подписывает заявление  о регистрации юридического лица и именуется заявитель. Им может  быть один из учредителей либо руководитель учредителя – юридического лица. Именно он должен лично предоставлять документы в регистрирующий орган по г. Москве, либо любое иное лицо по доверенности от него в регистрирующие органы других регионов.

Пришло  время разобраться со списком  документов. Он приведен в статье 12 ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» и является исчерпывающим:

а) подписанное  заявителем заявление о государственной  регистрации по форме, утвержденной уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом  исполнительной власти. В заявлении  подтверждается, что представленные учредительные документы соответствуют  установленным законодательством  Российской Федерации требованиям  к учредительным документам юридического лица данной организационно-правовой формы, что сведения, содержащиеся в  этих учредительных документах, иных представленных для государственной  регистрации документах, заявлении  о государственной регистрации, достоверны, что при создании юридического лица соблюден установленный для  юридических лиц данной организационно-правовой формы порядок их учреждения, в  том числе оплаты уставного капитала (уставного фонда, складочного капитала, паевых взносов) на момент государственной  регистрации, и в установленных  законом случаях согласованы  с соответствующими государственными органами и (или) органами местного самоуправления вопросы создания юридического лица;

б) решение  о создании юридического лица в виде протокола, договора или иного документа  в соответствии с законодательством  Российской Федерации;

в) учредительные  документы юридического лица (подлинники или засвидетельствованные в  нотариальном порядке копии);

г) выписка  из реестра иностранных юридических  лиц соответствующей страны происхождения  или иное равное по юридической силе доказательство юридического статуса  иностранного юридического лица - учредителя;

д) документ об уплате государственной пошлины.

Подлинность подписи заявителя на заявлении, уведомлении и сообщении в  обязательном порядке свидетельствуется  нотариально.¹¹

Форма заявления о государственной регистрации юридического лица, утверждена постановлением Правительства РФ от 19 июня 2002 г. № 439. Но если Вы попробуете подать документы по утверждённой форме то получите отказ, так как её действие фактически было приостановлено с 1 июля 2009 г. Новые формы утверждены не были, но Федеральная Налоговая Служба опубликовала на своём официальном сайте (www.nalog.ru) рекомендованные к использованию формы для регистрационных действий.

Государственная пошлина за государственную регистрацию юридического лица, за исключением государственной регистрации ликвидации юридических лиц и (или) государственной регистрации политических партий и региональных отделений политических партий, - 4 000 рублей.¹² До 29 января 2010 года госпошлина составляла только 2000 рублей. Уплачивает её заявитель на реквизиты регистрирующего органа.

В соответствии с Методическими разъяснениями по порядку заполнения форм документов, используемых при государственной регистрации юридического лица¹³ в пустых графах Р11001 необходимо ставить прочерк, ненужные лист можно не прикладывать. Код регистрирующего органа важно не спутать с кодом налогового органа. У одного и того же органа в данном случае разные коды. К примеру Межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы по г. Москве №46 имеет код налогового органа 7746 и код регистрирующего органа 77066. Не стоит пугаться того что работники МИФНС зачастую сами не в курсе этой информации но это может послужить причиной отказа.

Форма заверяется нотариально. Все документы, имеющие несколько листов подаются в прошитом пронумерованной виде, скрепляются подписью заявителя на сшивке. Достаточно одного экземпляра каждого документа, но если планировать получить нормальный пакет документов в ответ то лучше самостоятельно снять копию с устава и заплатить госпошлину за изготовление копии документов о чём написать запрос. Кажется перечень был исчерпывающим? Ну этого можно не подавать Вам просто не выдадут устав но Вы будете зарегистрированы. Кстати разные регистрирующие органы по разному понимают какой устав должен быть на фирме. В одних регионах вы подаете два оригинала без лишних копий и получаете оригинал со штампом налоговой в ответ, в другом только копию.

Регистрация юридического лица носит заявительный характер. При наличии всех документов Вам обязаны вынести положительной  решение. Но Вы его не увидите если не приложите документы на юридический  адрес. В отказе Вам напишут: «отсутствует заявление содержащее достоверные  сведения об адресе местонахождении». И хотя заявление присутствовало, и сведения в нём были достоверны, но Вы не предоставили «Гарантийного  письма от собственника» у Вас  отказ. Перечень был исчерпывающий, но Вам же не написали что отсутствует  гарантийное письмо.

К сожалению  зарегистрироваться по месту фактического пребывания вновь создаваемой организации практически нереально. Дело в том, что организации, которые только начинают работать, снимают офисы в зданиях НИИ, вузов и прочих бюджетных учреждений, которые часто не имеют права сдавать площади в аренду. Многие коммерческие организации арендуют помещения на льготной основе у государства. Получить при этом юридически грамотно оформленные документы, которые необходимы для регистрации адреса, не всегда возможно, так как в договорах об аренде, например, муниципального имущества, часто вводится запрет на предоставление адреса аренду в качестве юридического. ¹⁴

Часто арендодатели используют нелегальные схемы —  к примеру, часть арендной платы  принимается наличными без всяких документов. Арендодатели в этой ситуации просто не разрешат организации регистрироваться по месту пребывания.

А адрес  должен совпадать с местом нахождения, но для этого нужна фирма а  для фирмы нужен адрес. Но предприниматель  что-то придумывает, как показывает практика.

Итак  Вы подали Гарантийное письмо. И  хотя мы помним что регистрирующие органы даже проводить экспертизу документов не имеют права но они проверят Ваш адрес если успеют в 5 рабочих  дней.

По неофициальному правилу если заявитель подаёт документы  более чем в десятый раз  – он массовый и ему следует  отказать. Вот тогда Вы получите ещё более циничное решение об отказе: «В представленных документах отсутствует заявление содержащее достоверные сведения». Так что  лучше позаботиться, чтобы учредитель был учредителям только в одной  компании и не открывал больше десяти, что очень забавно.

2.3. Государственная регистрация и заключительные действия

Через пять рабочих дней заявитель лично  либо его доверенное лицо может получить документы на компанию. Среди них  будут:

1) Свидетельство  о государственной  юридического  лица 

2) Свидетельство  о постановке на налоговый  учёт

3) Выписка  из Единого государственного  реестра

4) Копия  либо оригинал устава (если вы  подавали необходимые документы)

5) Информационное  письмо об учёте в Статрегистре  Росстата если успеют поставить  на учёт в пятидневный срок

В свидетельство  о государственной регистрации  компании будет присвоен основной государственный  регистрационный номер (ОГРН) и дата регистрации. Это основное свидетельство  коммерческой организации, на его основании  компания имеет право (точнее обязанность) изготовить себе печать.