Особенности возникновения права

 

Министерство  экономического развития и торговли РФ

Федеральное государственное  образовательное учреждение

высшего профессионального образования

Всероссийская академия внешней торговли

Дальневосточный филиал

 

 

Кафедра публичного права

 

Специальность 030501 «Юриспруденция»

 

 

КУРСОВАЯ РАБОТА

 

по учебной дисциплине Теория государства и права

Тема курсовой работы №____

Особенности возникновения  права   

 

Выполнена студенткой

……………………

Форма обучения: очная

 1 курс   Группа…..

№   зачетной книжки_______

 

Научный руководитель: к.ю.н. Т. Р. Е.                                       

 

Дата сдачи на рецензирование «____»_______________2011 г

 

Допуск к защите  «____»_______________2011 г     ___________________

                                                                                           Подпись преподавателя

 

Работа защищена с оценкой ____________

 

«____»_______________2011 г.    _____________________

                                                             Подпись преподавателя

 

 

 

 

г. Петропавловск-Камчатский

2011 г.

 

 

СОДЕРЖАНИЕ

 

 

Введение…………………………………………………………………………...3

1. ОБЩИЕ ЗАКОНОМЕРНОСТИ ВОЗНИКНОВЕНИЯ И ФОРМИРОВАНИЯ ПРАВА………………..…………………………………….5
1. Основные подходы к понятию и сущности права……………………….5
2. Основные пути и причины возникновения права

Глава 2 Роль государства в возникновении права

Глава 3 Основные теорий происхождения права

1. Религиозная теория
2. Патриархальная теория
3. Договорная теория
4. Теория насилия
5. Марксистская теория
6. Психологическая теория
7. Расовая теория
8. Историческая теория права

Заключение

Список литературы

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 
 
"Право есть ничто без аппарата, способного принуждать к соблюдению  права." 
(В.И. Ленин.)

Введение

Теория государства и права — фундаментальная теоретическая юридическая наука; система знаний об общих и специфических закономерностях возникновения, развития и функционирования государства, права и государственно-правовых явлений.

Право является важнейшей  юридической категорией, а также базисом и стабилизатором человеческих отношений.

В объективном смысле  — это система общеобязательных, формально определенных норм, установленных и обеспечиваемых силой государства и направленных на регулирование поведения людей и их коллективов в соответствии с принятыми в данном обществе устоями социально-экономической, политической и духовной жизни (объективное право).

В субъективном смысле  — предусмотренная законом или иным нормативным актом возможность лица обладать имущественным или неимущественным благом, действовать в определенной ситуации способом, установленным правовой нормой или воздержаться от совершения определенного действия (субъективное право). 
Объект данного исследования  — общественные отношения, возникающие в связи с реализацией права.

Право, как и государство, принадлежит  к числу не только наиболее важных, но и наиболее сложных общественных явлений. Вопрос о происхождении  права является спорным, так как  этнографические и исторические науки дают всё новые знания о  закономерностях его появления, выявляя причины происхождения  права, исследуя их развитие. Теория государства  и права опирается на конкретные данные исторической науки, данные археологии, психологические и социальные реалии.

Возникновение государства и права  происходит практически одновременно, вследствие одних и тех же причин, при этом тип государства и  тип права совпадают, соответствуя определённой общественно-экономической  формации.

Право с ранних этапов своего развития наряду с выполнением общесоциальных функций играло важную роль нормативно-классового регулятора, т.е. регламентировало общественные отношения в интересах экономически господствующего класса.

Возникновение права —  закономерное следствие усложнения общественных взаимосвязей, углубления и обострения социальных противоречий и конфликтов. Обычаи перестали обеспечивать порядок и стабильность в обществе, а значит, появилась объективная необходимость в принципиально новых регуляторах общественных отношений.

Сказанное свидетельствует  об актуальности выбранной темы курсовой работы.

Предмет исследования – научно-теоретическое обоснование понятия права и теорий его происхождения.

Целью данной работы является рассмотрение сущности закономерностей возникновения права.

Для достижения поставленной цели были сформированы следующие задачи:

- выявить теоретические  основы возникновения права

- определить роль государства в возникновении права

- рассмотреть разнообразие теорий происхождения права

- сделать соответствующие  выводы по проблеме исследования.

Для раскрытия  поставленной темы определена следующая  структура: работа состоит из введения, основной части, выраженной тремя главами: в первой раскрываются общие закономерности возникновения и формирования права, вторая глава посвящена роли государства в возникновении права, третья излагает основные теории возникновения права, и заключения. Названия основной части отображают ее содержание.

 

 

 

 

 

 

 

Глава 1. ОБЩИЕ  ЗАКОНОМЕРНОСТИ ВОЗНИКНОВЕНИЯ И  ФОРМИРОВАНИЯ ПРАВА

1. Основные подходы к понятию и сущности права

Право – это искусство  добра и справедливости.¹ Право принадлежит к числу не только наиболее важных, но и наиболее сложных общественных явления.

Пытаясь понять, что такое  право и какова его роль в жизни  общества, еще римские юристы обращали внимание на то, что право не исчерпывается  одним каким-либо признаком или  значением. Право, писал один из них (Павел), употребляется в нескольких смыслах. Во-первых, право означает то, что «всегда является справедливым и добрым», - каково естественное право. В другом смысле право-это то, что «полезно всем и многим в каком-либо государстве», - каково цивильное право.

Термин «право» имеет множество определений. Среди многообразия значений этого слова можно выделить его основные наиболее распространенные трактовки.

Право в общесоциальном смысле представляется в виде свободы и обоснованности поведения личности с позиции нравственности, религии и иных социальных норм (например, моральное право, религиозное право, право народов и т.п.). В этом случае человек наделяется правом, возможностью поступить определенным образом на основе обычаев, устава той или иной общественной организации, норм морали независимо от того, предусмотрена соответствующая возможность официальным правом (законом) или нет. Как правило, такое право не связано с юридической сферой и государством, вопрос о его представлении и защите решается обществом в целом, отдельной организацией, религиозной общиной, трудовым коллективом и т.д.

Право в юридическом смысле – это совокупность норм (правил поведения), издаваемых и охраняемых от нарушений государством. При этом поведении человека оценивается с позиции законно – незаконно, правомерно – неправомерно. Право в данном значении в первую очередь выражается в виде законов, указов, постановлений различных государственных органов. В сугубо юридическом смысле право – это система общеобязательных, формально определенных юридических норм, выражающих общественную, классовую волю (конкретные интересы общества, классов и т.п.), устанавливаемых и обеспечиваемых государством, направленных на урегулирование общественных отношений.

 По мере развития общества и государства у людей менялось и представление о праве. Надо отметить, что в современной юридической науке сложились определенные подходы к пониманию права.

Нормативный подход. Его сторонники (Штаммлер, Новогородцев, Кельзен и др.) определяют право как совокупность охраняемых государством норм. Таким образом, основной акцент делается на нормативности права, его формальной определенности и обеспеченности государственным принуждением. Позитивным в таком подходе является то, что он ориентирует на соблюдение законов, дает точные критерии тем, кто применяет право, - они должны соблюдать законы, действующие в данный момент. Отрицательный же момент в нормативном подходе заключается в том, что государство объявляется главным источником правовых норм и, следовательно, то, что оно создает, и является правом. Отсюда - игнорирование содержания права, степени свободы личности, соответствия правовых норм потребностям общественного развития. Нормативный подход базируется на теории позитивного права, которая отождествляет право и закон, и считает, что свои права человек получает не от абстрактной природы, а в силу закрепления этих прав в законе. В частности, для концепции Кельзена характерным является представление о праве как о системе (пирамиде) норм, где на самом верху находится основная (суверенная) норма, принятая законодателем, и где каждая низшая норма черпает свою законность в норме более значительной юридической силы. Содержание нормативистского подхода к праву определяется во взгляде на действительность через призму принятых государством нормативных актов.

Естественно - правовая теория права. Сторонники этой теории (Т. Гоббс, Д. Локк, А. Радищев и др.) полагали, что кроме права, которое устанавливает государство, существует естественное право, присущее человеку от рождения. Это - право на жизнь, свободу, равенство, собственность и ряд других. Следовательно, естественное право (сумма естественных, вечных, неотчуждаемых и неизменяемых прав человека) - это высшее право по отношению к действующему праву (законы, обычаи, прецеденты), это право, воплощающее в себе разум и вечную справедливость. В рамках данной теории разделяются право и закон, т.е. наряду с позитивным правом (законами, принимаемыми государством), существует высшее, подлинное, естественное право, свойственное человеку от рождения.

Теологическая теория в своем объяснении права опиралась на божественные книги и в первую очередь на Библию. Представители данной теории (Аристотель, Фома Аквинский) полагали, что если естественные права принадлежат человеку от рождения, то они могут иметь и божественное происхождение.

Историческая школа права. Ее представители (Ф. Савиньи, Гуго, Г Пухта и др.) утверждали, что право не создается законодателем, оно появляется самопроизвольно в результате развития народного духа, примерно так же, как появляется язык Ученые-правоведы должны уметь схватить и выразить проявления правового народного духа, изложить его положения в юридических формулах, а законодатель, найдя готовое право, должен превратить его в действующее законодательство

Психологический подход. Представители (Л.И. Петражицкий, Росс, И.М. Рейснер и др.) наряду с нормами в понятие "право" включают и правовое сознание, правовые эмоции людей. Особенно широко психологический подход применялся в первые годы советской власти, когда еще не были выработаны новые законы и даже в декретах признавалось обращение судей к правовому сознанию при решении дел в интересах пролетарского государства.

Социологический подход трактует право, как регулируемые им общественные отношения. Сторонники данного подхода считают, что право надо искать не в нормах, а в самой жизни. При этом они различают право и закон, но полагают, что норма права, взятая вне регулируемых ею общественных отношений, теряет свои регулятивные свойства. Иначе говоря, при этом подходе право рассматривается не как система абстрактных норм, а как сеть конкретных правоотношений, как нормы, фактически применяемые на практике.

Представители социологической  теории права (П. Эрлих, Жени, С.И. Муромцев и др.) полагали, что право воплощается  не в естественных правах и не в  законах, а в реализации законов, т.е. отстаивали взгляды на право  как на деятельность физических и  юридических лиц, реализующих в  той или иной степени свои правомочия. Правом объявлялась практика государственного строительства.

Данный подход не дает четких ориентиров для правоприменителей  и таит в себе опасность произвола, "вольного" обращения с законами. Он применим главным образом в  законотворчестве и служит ориентиром для законодателя, который должен анализировать, что реально складывается на практике, какие нормы применяются, а какие - нет.

Философский подход связывает право с мерой свободы и справедливости. Эта позиция основывается на естественно-правовой теории, которая различает право и закон. При этом право трактуется как высшая идея представления о справедливости и свободе - извечные идеалы человечества. Если нормативные установления государства не соответствуют идеям свободы и справедливости, то они не являются правом. Отсюда различают правовые и неправовые законы.

Данный подход дает ориентиры  для законодателя, который при  создании новых норм должен основываться на такой высокой идее о справедливости и свободе. Однако для правоприменителей  обязательны нормы закона, а не права.

Представители марксисткой теории (Маркс, Энгельс, Ленин и др.) понимали право как возведенную в закон волю экономически господствующего класса и содержание, выраженное в праве классовой воли, определяли характером материальных производственных отношений, носителями которых выступали классы собственников основных средств производства, держащие в своих руках государственную власть.

Марксистский материалистический подход к праву как отражению  экономического строя и политической структуры классового общества делает излишним понятие естественного права в качестве предпосылки существования и обязательности действующего права; в обществе может быть только одно право, устанавливаемое государством, а в своей правотворческой деятельности государство связано принципами данного социального строя, которые определяются не «природой человека», а социально-экономическим строем и способом производства. Вместе с тем марксизм не считает ложным всё то, что стоит за понятием естественное право. Он придаёт важное значение неотчуждаемым правам человека и гражданина, а в оценке действующего права отводит важную роль идеалам и ценностям (в т. ч. и справедливости), считая их, однако, социально обусловленными, классовыми, исторически меняющимися, а не априорными категориями

Интегративный подход к пониманию права исходит из того, что вряд ли в действительности существует вполне совершенное право, и поэтому представители данного подхода, взяв из различных теорий самые рациональные, на их взгляд, стороны, вывели следующее определение: «Право - это совокупность признаваемых в данном обществе и обеспеченных официальной защитой нормативов равенства и справедливости, регулирующих борьбу и согласование свободных воль в их взаимоотношении друг с другом».

Несмотря на то, что юридические  нормативы в XX веке были существенно  потеснены социологическим и  естественным правыми теориями, они  все же продолжают занимать значительное место в праве, особенно в отраслевых дисциплинах и оказывают большое влияние на практику применения законов.

Все подходы имеют право на существование, так как подчеркивают ту или иную особенность права и формы его выражения. Право может существовать и в виде норм (нормативный подход), и в виде общественных отношений, порождающих правовые нормы и испытывающих, и в свою очередь, воздействие этих норм, и, наконец, в форме идеи, правосознания, представлений о праве.

Особое значение имеет  вопрос выяснения сущности права. При любом подходе к праву в нем признается определенный общественный порядок, право выступает в качестве общественного средства, обеспечивающего порядок в обществе. Также несомненна и специфика права как общественного регулятора: оно выделяется своей обязательностью для членов общества, правовые установления обладают потенциальной принудительной силой.

Под сущностью права понимают, прежде всего, совокупность наиболее важных свойств и отношений, выражающих глубинные закономерности права, его качественную определенность и социальное назначение.

Можно выделить следующие подходы к  сущности права:

Классовый подход. В рамках которого право определяется как система гарантированных государством юридических норм, выражающих возведенную в закон государственную волю экономически господствующего класса;

Общесоциальный подход. В рамках которого право рассматривается как выражение компромисса между классами, группами, различными социальными слоями общества. Общесоциальная сущность права конкретизируется в его понимании как меры свободы. В пределах своих прав человек свободен в своих действиях, общество в лице государства стоит на страже этой свободы.

Таким образом, право не просто свобода, а свобода, гарантированная от посягательств, защищенная свобода.

Наряду с этими основными  подходами можно выделить и религиозный, и национальный, и расовый, и иные подходы к сущности права, 
в рамках которых соответственно религиозные, национальные и 
расовые интересы будут доминировать в законах и подзаконных 
актах, правовых обычаях и нормативных договорах.

Иначе говоря, сущность права  многоаспектна. Она не сводится 
только к классовым и общесоциальным началам. Поэтому, в сущности права в зависимости от исторических условий на первый план может выходить любое из вышеперечисленных начал.

Высшее общественное предназначение права заключается в том, чтобы  обеспечивать, гарантировать в нормативном  порядке свободу в обществе, утверждать справедливость, создавать оптимальные  условия для преимущественного действия в обществе экономических и духовных факторов, исключая произвол и своеволие из общественной жизни.

 

2. Основные пути и причины возникновения права

Причины и условия, вызвавшие к  жизни право, во многом аналогичны причинам, породившим государство. Однако между  мононормами первобытного общества и нормами права существовала более глубокая преемственность, чем  между органами родового самоуправления и органами государства. Вековые, проверенные  многими поколениями обычаи расценивались  как данные свыше, правильные и справедливые и нередко назывались «право», «правда». Наиболее ценные из них были санкционированы  государством и стали важными  источниками права (обычным правом).

Возникновение права - закономерное следствие усложнения общественных взаимосвязей, углубления и обострения социальных противоречий и конфликтов. Обычаи перестали обеспечивать порядок  и стабильность в обществе, а значит, появилась объективная необходимость  в принципиально новых регуляторах  общественных отношений.

Ученые правоведы, такие  как: С.С.Алексеев, А.С.Пиголкин, Г.Н.Манов выделяют два пути возникновения права: восточный и западный.

     Восточный путь происхождения права.

Был обусловлен необходимостью вести масштабные ирригационные  работы, низкой орудийной развитостью. Первоначально возникли должности управляющих резервными пищевыми фондами, управляющих распределением продуктов, но со временем они обособились в особую группу управленцев. Социальная дифференциация в восточном обществе происходила на основе политического неравенства (функциональная система) - положения личности в системе власти.

Экономика основана на государственной  и общественной форме собственности, частная собственность не играет значимой роли. Характерен для тех стран, в которых господствующее положение занимала государственная собственность.

Основной источник (способ фиксирования правовых норм) - сборники нравственно-религиозных положений. Нормы носят казуальный характер и дополняются в случае необходимости другими обычаями или установлениями монарха.

     Западный путь происхождения права.

Присущ странам, где явно доминировала частная собственность, которая

устанавливала равенство  собственников, нормы отличаются более  высокой степенью формализованности и определённости. Очень хорошо развито гражданское право. Право возникает в результате имущественного неравенства, появления частной собственности и раскола общества на классы. Земля, главным образом, находится в частной собственности. Идёт постоянная борьба имущих и неимущих. Наиболее богатые занимают и наиболее высокие должности в государственном аппарате. Афины - классический пример такого пути возникновения права. Спарта - это государство отличается от афинского тем, что основную массу населения составляли захваченные спартанцами племена. Рим - здесь складывается похожая ситуация, но в процесс становления и формирования права активно вмешивается третья сила - плебс.

Причины возникновения  права 
         1.    Процесс возникновения государства и права протекал при их взаимном влиянии друг на друга и вызван был одними и теми же причинами: 
потребностями экономических отношений, которые складывались при наличии частной собственности, разделения труда, товарного производства и обращения, необходимостью закрепления экономического статуса товаровладельцев, обеспечения для них устойчивых и гарантированных экономических связей, условий для экономической самостоятельности; 
         2.   Необходимостью поддерживать стабильность и порядок в обществе в условиях углубления и обострения социальных противоречий и конфликтов; 
         3. Организацией публичной власти, отделенной от населения и способной санкционировать обычаи, устанавливать юридические нормы и обеспечивать проведение их в жизнь; 
         4. Превращением человека в относительно самостоятельного индивида. Нельзя искать право там, где нет разделения коллектива (рода, племени) на отдельных субъектов, где индивид не выделен как личность, осознающая возможности (свободы), которые складываются в процессе развития общества. 
Таким образом, возникновение права было связано с:

1. качественным усложнением производства, политической и духовной жизни общества;
2. обособлением личности как участника общественных отношений со своими притязаниями на автономность существования (социальную свободу);
3. формированием государства, которому потребовался новый нормативный социальный регулятор, способный выполнить задачи: 
             а) обеспечить функционирование общества как целостного организма более высокого порядка, чем первобытное общество, поддерживать в нем порядок и стабильность; 
             б) закрепить и обеспечить индивидуальную свободу автономной личности.

Выполнить такие задачи было не под силу нормативным регуляторам  первобытнообщинного строя - нормам-обычаям. Эту роль взяло на себя формирующееся  юридическое право, определяющей чертой которого стала государственная  принудительность.

Глава 2 Роль государства в возникновении права

Государство является непосредственным фактором создания правовых установлений и главной силой их осуществления. Государственная власть имеет конструктивное значение для самого бытия права  как особого институционального образования. Она присутствует в  праве и как бы проникает в  самую суть права.

Государство опекает право, использует его потенциал для  достижения целей государственной  политики. В то же время влияние  государства на право не следует  абсолютизировать и рассматривать  в духе этатистских воззрений, признающих право исключительно инструментом (средством) государства, его признаком  или атрибутом. Не только государство, но и право обладает относительной  самостоятельностью, собственными, внутренне  присущими ему закономерностями формирования и функционирования, из чего следует, что право имеет  по отношению к государству самостоятельное  значение. Если и допустимо рассматривать  право в качестве инструмента  государства, то лишь с оговоркой, что  и государство в той же мере является инструментом по отношению  к праву.

Наиболее ощутимое воздействие  государства на право проявляется  в сфере правотворчества и  правореализации. Право формируется  при непременном участии государства. Однако государство не столько формирует  право, сколько завершает правообразовательный процесс, придавая праву определенные юридические формы (нормативный  юридический акт, судебный или административный прецедент и др.). В этом смысле государство не является его (права) начальной, глубинной причиной. Государство  создает право на институциональном  уровне. Причины же возникновения  права коренятся в материальном способе производства, характере  экономического развития общества, его  культуре, исторических традициях народа и проч. Недооценка этого принципиально  важного положения ведет к  тому, что единственным и определяющим источником права признается государственная  деятельность. Именно в этом и заключался основной порок юридического позитивизма. Государство признавалось учредителем  права, в буквальном смысле считалось, что оно творит право. 
Вряд ли можно согласиться с имеющими распространение в юридической теории взглядами, согласно которым образование права рассматривается в полном отрыве (изолированно) от государства. Вне и помимо конструктивной деятельности государства существование права как институционного образования немыслимо. Вместе с тем роль государства в правообразовательном процессе достаточно специфична. По-настоящему государство вмешивается в правообразовательный процесс лишь на определенных его стадиях. Отсюда творческая роль государства в отношении образования права заключается в следующем.

1. В осуществлении правотворческой деятельности. Государство в соответствии с познанными законами общественного развития, закономерностями стихийного правогенеза определяет потребность в юридической регламентации тех или иных отношений (деятельности), определяет наиболее рациональную юридическую форму (закон, акт исполнительной власти и др.) и учреждает общие нормы, придавая им авторитетом государственной власти формально-юридический, всеобщий характер. В буквальном смысле это означает, что государство устанавливает нормы права.

2. В санкционировании государством норм, которые не имеют (не носят) прямого государственного характера. Для некоторых правовых систем такой способ производства права является преобладающим. Так, образование мусульманского права характеризовалось как раз тем, что государство санкционировало главным образом те нормы, которые были выработаны мусульманской доктриной. Из истории права известны случаи, когда положениям, выработанным правовой доктриной или появляющимся вследствие толкования применяемой нормы, государство придавало общеобязательное значение. 
3. В признании юридически обязательными регуляторами поведения фактически сформировавшихся и существующих отношений и связей (соответствующих им видов деятельности), вследствие чего эти связи и отношения получают юридическое значение. Таким образом формируется так называемое обычное и прецедентное право, признаются в качестве общих норм нормативные договоры.

4. В развитии системы нрава. При этом истинная роль современного государства (имеющего правовой характер) не сводится в данной сфере к выпуску в свет определенного количества нормативно-юридических актов. Задача государства заключается в том, чтобы: во-первых, обеспечить приоритетную роль закона в системе законодательства; во-вторых, способствовать развитию иных источников права - нормативного договора, обычного права; в-третьих, придать праву системный характер, обеспечить взаимосвязь нормативных актов как между собой, так и применительно к иным формам выражения правовых норм; в-четвертых, государство в определенной мере «управляет» правом: а) придает ему запретительный или дозволительный характер; б) дозирует «присутствие» права в публично-правовой и частноправовой сферах. Государство, таким образом, обеспечивает развитие всей системы источников права. Сообразуясь с социально-экономическими потребностями, политической ситуацией в обществе, государство в значительной мере оказывает влияние на выбор типов, методов правового регулирования, государственно-юридических средств обеспечения правомерного поведения. В этом смысле можно сказать, что государство управляет правовой средой общества, обеспечивает ее обновление соответственно духу времени.