Адвокатская тайна. 8

Содержание:

     Введение  …………………………………………………………3                                                                    

     1. Понятие адвокатской тайны и ее субъекты……...............…3           

     2. Нарушение адвокатской тайны……………………………...7                       

     3. Гарантии адвокатской тайны………………………………...8                          

     Заключение  ……………………………………………………...11                                                              

Список литературы ……………………………………………………..12                                                                               
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

     Введение

     Адвокатская тайна - необходимое условие существования  адвокатуры и одновременно процессуальная гарантия полноты, объективности и  состязательности уголовного судопроизводства.

     Адвокат не может оказывать результативную профессиональную помощь доверителю до тех пор, пока между ними не будет  достигнуто полное взаимопонимание. Доверитель должен чувствовать абсолютную уверенность  в том, что вопросы, обсуждаемые  с адвокатом, и предоставленная  им адвокату информация останутся конфиденциальными, без каких-либо требований или условий. Следовательно, вопрос адвокатской  тайны можно охарактеризовать и  как юридический, и как этический.

     В наши же дни право каждому лицу на получение квалифицированной  юридической помощи гарантирует  ст. 48 Конституции РФ.  

     1. Понятие адвокатской  тайны и ее субъекты

     Федеральный закон от 31 мая 2002 г. "Об адвокатской  деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" впервые дает определение  адвокатской тайны. Так, в ст. 8 провозглашено, что адвокатской тайной являются любые сведения, связанные с оказанием  адвокатом юридической помощи своему доверителю.

     Адвокатская тайна появляется там, где адвокату становятся известными уличающие обвиняемого факты, которые обвиняемый скрывает от суда. В подавляющем большинстве случаев, подсудимый в беседе со своим защитником останавливается на тех фактах, которые не были установлены или были неправильно восприняты и оценены и которые клонятся к оправданию подсудимого или к ослаблению его вины. Эти факты в сочетании с материалами дела служат защитнику для составления правильного плана защиты, для обоснования своих защитительных позиций, для возбуждения ходатайства о новых доказательствах, для критики тех обвинительных выводов, которые сделаны по имеющимся материалам, для акцентирования тех оправдывающих доказательств, которые неправильно отодвинуты, недооцениваются и заслоняются другими доказательствами.

     При таком положении вещей, защитник, узнав от подсудимого, что имеются  новые доказательства, стремится  в установленном законом процессуальном порядке представить суду те факты, которые приводят к выводу о невиновности его подзащитного.

     Наличие адвокатской тайны ставит защитника  в необычное положение. Он не может  раскрыть суду известные ему, но скрытые  по делу обстоятельства, он должен их скрывать и действовать так, как будто он их и не знает.

      Гарантия  конфиденциальности отношений адвоката с доверителем является необходимой составляющей права на получение квалифицированной юридической помощи как одного из основных прав человека, признаваемых Конституцией РФ и международно-правовыми нормами (ст. 48 Конституции РФ, ст. 14 Международного пакта о гражданских и политических правах, ст. ст. 5 и 6 Конвенции о защите прав человека и основных свобод).

      В соответствии с Указом Президента РФ от 6 марта 1997 г. №188 "Об утверждении Перечня сведений конфиденциального характера" к сведениям, связанным с профессиональной деятельностью, доступ к которым ограничен, отнесена и адвокатская тайна.

    Кодекс  профессиональной этики адвоката от 31 января 2003 г. гласит: “Соблюдение профессиональной тайны является безусловным приоритетом деятельности адвоката. Срок хранения тайны не ограничен во времени.”

    “Правила  сохранения профессиональной тайны  распространяются на:

    - факт обращения к адвокату, включая  имена и названия доверителей;

    - все доказательства и документы,  собранные адвокатом в ходе  подготовки к делу;

    - сведения, полученные адвокатом  от доверителей;

    - информацию о доверителе, ставшую  известной адвокату в процессе  оказания юридической помощи;

    - содержание правовых советов,  данных непосредственно доверителю  или ему предназначенных;

    - все адвокатское производство  по делу;

    - условия соглашения об оказании  юридической помощи, включая денежные  расчеты между адвокатом и  доверителем;

    - любые другие сведения, связанные  с оказанием адвокатом юридической  помощи.”

     Общим для всех видов конфиденциальных сведений является тот факт, что свободный доступ к ним ограничен в силу предписаний федерального законодательства, в частности Федеральным законом «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации", принятым Государственной Думой РФ 26 апреля 2002 года (в ред. Федеральных законов от 28.10.2003 N 134-ФЗ, от 22.08.2004 N 122-ФЗ, от 20.12.2004 N 163-ФЗ, от 24.07.2007 N 214-ФЗ, от 23.07.2008 N 160-ФЗ, с изм., внесенными Федеральным законом от 03.12.2007 N 320-ФЗ). Адвокатской тайне посвящена статья 8 Закона, которая наиболее полно отражает содержание этого понятия:

    “1. Адвокатской тайной являются любые сведения, связанные с оказанием адвокатом юридической помощи своему доверителю.

    2. Адвокат не может быть вызван  и допрошен в качестве свидетеля  об обстоятельствах, ставших ему  известными в связи с обращением  к нему за юридической помощью  или в связи с ее оказанием.

    3. Проведение оперативно-розыскных  мероприятий и следственных действий  в отношении адвоката (в том  числе в жилых и служебных  помещениях, используемых им для  осуществления адвокатской деятельности) допускается только на основании  судебного решения.

    Полученные  в ходе оперативно-розыскных мероприятий  или следственных действий (в том  числе после приостановления  или прекращения статуса адвоката) сведения, предметы и документы могут  быть использованы в качестве доказательств  обвинения только в тех случаях, когда они не входят в производство адвоката по делам его доверителей. Указанные ограничения не распространяются на орудия преступления, а также  на предметы, которые запрещены к  обращению или оборот которых  ограничен в соответствии с законодательством  Российской Федерации.”

      Адвокат обязан учитывать позицию подзащитного, желание сохранить в тайне как благоприятные, так и неблагоприятные сведения.

     Защитник, не имеет права сообщать — никому и нигде — сведения о преступлении, о личной жизни подзащитного или обратившегося за юридической помощью, сведения, полученные из материалов дела, и т. д. Мотивы отказа принять поручение также относятся к адвокатской тайне.

     Исходя  из определения адвокатской тайны, можно определить круг субъектов  адвокатской тайны. К ним относятся:

• адвокат в предпроцессуальный период его деятельности, т.е. до заключения соглашения о защите или представительстве (не подлежат оглашению заданные клиентом вопросы, представленные им документы, составленные адвокатом бумаги и его устные разъяснения на консультационном приеме);
• адвокат в любой из порученных ему процессуальных ролей (защитник, представитель потерпевшего, гражданского истца, гражданского ответчика, представитель в гражданском и административном процессе);
• защитник, не являющийся адвокатом (представитель профсоюза, другой общественной организации, трудового коллектива, общественный защитник, близкий родственник, законный представитель обвиняемого, другое указанное обвиняемым лицо, допущенное судом в качестве защитника);
• представитель потерпевшего, гражданского истца и гражданского ответчика, не являющийся адвокатом;
• члены президиума коллегии адвокатов при рассмотрении вопроса о дисциплинарной ответственности адвоката, поведении адвоката в процессе (это положение надо включить в закон);
• переводчик, участвовавший в беседах адвоката со своим подзащитным (и это надо предусмотреть в законе);
• стажер и помощник адвоката (п.3 ст.28 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ»).

     Перечень  субъектов адвокатской тайны, указанный в законе, не является полным. В частности, в ст. 53 УПК РФ обязанность хранить в тайне доверенные сведения возложена лишь на защитника. В соответствии со статьей 49 УПК РФ: «В качестве защитников допускаются адвокаты. По определению или постановлению суда в качестве защитника могут быть допущены наряду с адвокатом один из близких родственников обвиняемого или иное лицо о допуске которого ходатайствует обвиняемый.». Следовательно, эти лица не могут быть допрошены в качестве свидетелей об обстоятельствах, которые стали им известны в связи с исполнением обязанностей представителя. 

     2. Нарушение адвокатской  тайны

     Преступлением признается нарушение обязанности  не разглашать секреты различной степени важности (государственные, военные, служебные, экономические, научные, банковские и т. д.) лицами, достоянием которых они стали по службе или работе. Уголовно-правовая  ответственность за разглашение перечисленных в УК РФ категорий сведений распространяется и на адвокатов, оказавшихся при ведении дел или при консультировании носителями таких сведений — независимо от дачи каких-либо подписок о неразглашении.

     Адвокатская деятельность отличаются тем, что соблюдение тайны, ставшей известной по работе, признается профессиональным, а не служебным принципом. Закон об адвокатуре гласит: «Адвокат не вправе разглашать сведения, сообщенные ему доверителем в связи с оказанием юридической помощи» (ст.6).

     Можно достаточно уверенно считать, что о  совершенном  его клиентом преступлении адвокат обязан умолчать. При состоявшемся действии сообщение о нем может преследовать одну цель — кару. Несмотря на общественную пользу такого поступка, адвокат при этом выступает как помощник карательных  органов государства, т. е. действует в явном противоречии с принципами и природой адвокатуры как института. Нарушивший обязанность молчания адвокат совершает в данном случае грубый профессиональный проступок и ставит себя вне рядов корпорации.

     Адвокатская тайна неприкосновенна, и всякие попытки завладеть ею, кем бы они  ни предпринимались, — это серьезное  нарушение законности, направленное на подрыв адвокатуры.  

     3. Гарантии адвокатской  тайны  

     Необходимость адвокатской тайны диктуется  соображениями о доверительном характере взаимоотношений между защитником и подзащитным, без чего само существование адвокатуры было бы немыслимо. Клиент должен быть абсолютно уверен, что адвокат не разгласит и не использует ему во вред доверенные тайны и другие сообщенные сведения. Если было бы иначе, то граждане не стали бы обращаться за юридической помощью в адвокатуру, что привело бы к снижению уровня законности в стране и ослаблению гарантий прав личности. Без адвокатуры нельзя всерьез говорить об охране правопорядка. А где адвокатура, там и адвокатская тайна.

     Можно указать несколько основных гарантий сохранения адвокатской тайны: 1) требование закона (ст. 53 УПК РФ) не разглашать сведения, сообщенные в связи с осуществлением защиты и представительства, адресованное адвокату, представителю профсоюза или общественной организации (надо распространить это требование и на других судебных представителей). Так в п. 2 ст.53 УПК РФ сказано: Защитник не вправе разглашать данные предварительного расследования, ставшие ему известными в связи с осуществлением защиты, если он был об этом заранее предупрежден в порядке, установленном статьей 161 настоящего кодекса. За разглашение данных предварительного расследования защитник несет ответственность в соответствии со статьей 310 УК РФ, кроме того в п.6 ст.44: Гражданский истец не вправе разглашать данные предварительного расследования, если он был об этом заранее предупрежден в порядке, установленном статьей 161 настоящего кодекса. За разглашение данных предварительного расследования гражданский истец несет ответственность в соответствии со статьей 310 УК РФ.

     2) запрет допрашивать в качестве  свидетеля защитника обвиняемого — об обстоятельствах дела, которые стали ему известны в связи с выполнением обязанностей защитника (п. 3 ст. 56 УПК РФ), и адвоката, представителя  общественной организации — об обстоятельствах, которые стали им известны в связи с исполнением обязанностей представителя (п. 3 ст. 56 УПК РФР): Не подлежат допросу в качестве свидетелей: 2) защитник подозреваемого, обвиняемого – об обстоятельствах, которые стали ему известны в связи с участием в производстве по уголовному делу; 3) адвокат – об обстоятельствах, которые стали ему известны в связи с оказанием юридической помощи

     3) запрет допрашивать в качестве  свидетеля представителя по гражданскому делу, в частности такого, который ранее выступал в качестве защитника того же лица по уголовному делу, — об обстоятельствах, которые стали ему известны в связи с исполнением обязанностей представителя или защитника;

     4) разрешение встреч защитника  с обвиняемым (подсудимым, осужденным) наедине без ограничения их количества и продолжительности (ч. 2 ст. 51 УПК РСФСР);

     5) отсутствие уголовной ответственности  за недоносительство о любом  преступлении,   ставшем известным  со слов обвиняемого, его родственников,  близких.

     6)Сведения, составляющие предмет адвокатской  тайны, не могут служить доказательствами  в производстве по уголовным, гражданским и административным делам, по которым адвокат оказывал юридическую помощь, а также при осуществлении конституционного судопроизводства с участием данного адвоката.

     7) В соответствии с законом проведение  оперативно-розыскных мероприятий или следственных действий в отношении адвоката допускается только на основании судебного решения. (ст.8)

     8)Запрещается  требовать от адвокатов, стажеров, работников президиума коллегий адвокатов, юридических консультаций, адвокатских бюро, фирм и кабинетов каких-либо сведений, связанных с сказанием юридической помощи. Эти лица не вправе разглашать, а также использовать эти сведения в своих интересах или интересах третьих лиц.

     Действующее законодательство России  содержит некоторые положения, создающие гарантии независимости адвокатской деятельности от неуместного вмешательства государства. Уголовно-процессуальный кодекс РФ от 18.12.2001 г. № 174-ФЗ относит адвоката к категории лиц, в отношении которых применяется особый порядок производства по уголовным делам (глава 52, ст. 447). Закон предусматривает особый порядок возбуждения уголовного дела в отношении адвоката, задержания, ареста адвоката, привлечения его в качестве обвиняемого, а также рассмотрения уголовного дела судом. 
 

     Заключение

      Правовой  режим сведений, составляющих адвокатскую тайну, является ограничивающим режимом, призванным выполнять особые охранительные и защитные функции, связанные с реальным обеспечением конфиденциальности отношений адвоката с доверителем. 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

     Нормативно- правовые акты:

1. Федеральный закон «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации», принятый Государственной думой 26 апреля 2002 г.;
2. Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации. - М.: Проспект, 2001.- с. 178;
3. Указ Президента РФ от 6 марта 1997 г. №188 "Об утверждении Перечня сведений конфиденциального характера";

     Список литературы:

     1. Адвокатская деятельность: Учебно-практическое  пособие/ Под общ. ред. В.Н.Буробина.-М.: МИЭПУ.2001.-С. 536

     2. Ария С. Об адвокатской тайне// Российская юстиция.-1997.№2.-С.37

     3. Глашев А. Незыблемость адвокатской  тайны: [О нарушении прав адвоката  на неприкосновенность его жилища (офиса) и тайну корреспонденции] / А. Глашев // Российский адвокат,- 2000.- N 1. - С. 20.

     4. Долбня В.А. К истории вопроса  об адвокатской тайне // Социально-экономические и правовые проблемы Восточно-Сибирского региона на пороге третьего тысячелетия. - Иркутск, 1998. - С. 79-81

     5. Котов Б.А. Юридический справочник  руководителя. Тайна.-М.:ПРИОР,1999.-С. 128

     6. Трунов И., Трунова Л. Адвокатская тайна // Российская юстиция. -2001.-N 5.-С. 56.

     7. Трунов И. Л., Трунова Л. К. Адвокатская тайна в свете реформ правового регулирования // Закон и право.- 2002.- N 4. - С. 16-18.

     8. Трунов И. Л. , Трунова Л. К. Соблюдение адвокатской тайны с позиции защиты прав граждан // Журнал российского права-- 2002.- N 8. - С. 42-47.

     9.Царева  Н. Адвокатская тайна // Адвокатские  вести. -2001.-№9.-С. 26-28.