Альтернативные способы разрешения споров

МИНИСТЕРСТВО  ОБРАЗОВАНИЯ И НАУКИ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ ФЕДЕРАЛЬНОЕ ГОСУДАРСТВЕННОЕ  АВТОНОМНОЕ ОБРАЗОВАТЕЛЬНОЕ УЧРЕЖДЕНИЕ ВЫСШЕГО ПРОФЕССИОНАЛЬНОГО ОБРАЗОВАНИЯ

 «КАЗАНСКИЙ (ПРИВОЛЖСКИЙ)  ФЕДЕРАЛЬНЫЙ УНИВЕРСИТЕТ»

Реферат на тему «Альтернативные способы разрешения споров»

Выполнил студент 4 курса

группы

ФИО

Казань, 2012.

Понятие и основные формы альтернативного разрешения споров.

Альтернативные способы  разрешения споров (АРС) - это система приемов, средств, методов, от сугубо конфиденциальных, в которых принимают участие только стороны (переговоры), до имеющих черты публичного разбирательства, заканчивающегося вынесением обязательного для сторон решения (арбитраж, третейский суд). АРС - это форма частного урегулирования отношений между сторонами. Вместе с тем АРС должны служить целям правосудия, обеспечению процессуальных гарантий защиты прав и интересов сторон и повышению эффективности разрешения сложных правовых ситуаций в суде.¹

Суть мирного разрешения спора заключается в том, что  между сторонами отсутствует  прямая конфронтация, в силу чего они  готовы идти на компромисс. В этом случае стороны спора по взаимной договоренности обращаются к третьему нейтральному лицу, которое способствует нахождению взаимовыгодного для них варианта. В отличие от переговоров, которые  проходят, как правило, без участия  третьего лица, в каждом из вариантов  мирного разрешения спора привлечение  независимого и незаинтересованного  в исходе спора лица является обязательным. Однако это не означает, что привлеченное таким образом лицо будет решать спор по существу. Наоборот, дружественное  урегулирование спора предполагает, что сами стороны придут к решению, которое их устроит. И это существенный психологический момент в подобного рода процедурах. Ведь решение, достигнутое самими сторонами в ходе примирительной процедуры, как правило, и не требует принудительного исполнения, потому что стороны удовлетворены им и заинтересованы в его исполнении. Более того, именно тот факт, что в результате процедуры мирного разрешения спора не выносится обязывающего стороны решения, является нередко преимуществом, поскольку в этом случае участники более охотно сообщают все обстоятельства спора, даже те, которые могут отрицательно повлиять на их позицию. Каждый участник понимает, что если он не сообщит всю информацию посреднику, это повлечет за собой невозможность достижения компромисса. Все это создает более комфортную обстановку для спорящих сторон, тем самым способствуя нахождению наиболее эффективного решения. Указанные особенности как раз и предопределяют то, что мирные способы урегулирования разногласий сейчас все чаще выделяют в самостоятельную категорию среди всех способов разрешения споров.

Под альтернативными способами  применительно к России следует  понимать внесудебные или негосударственные  способы разрешения споров.

Целью АРС, вернее целью действий участвующих в споре сторон в  процессе АРС, является достижение определенного  результата - разрешения конфликта.²

Предпосылки к использованию  альтернативных процедур: загруженность  и волокита судов (разрешения споров можно ожидать годами), огромные затраты сил, нервов, времени, средств  доверителей, нередко встречающаяся  необъективность и пристрастность судей (в том числе и по коррупционным  причинам), проблемы исполнения законных и обоснованных судебных решений.

Преимущества АРС:

1. оперативность;

2. отсутствие публичности;

3. зачастую добровольное  разрешение решений;

4. возможность самостоятельного  выбора лиц, рассматривающих и  разрешающих спор;

5. невысокие материальные  расходы;

6. большая вероятность  сохранения дружеских и партнерских  отношений;

7. отсутствие жестких  процессуальных форм.

К принципам применения АРС  можно отнести:

- законность АРС - стороны  спора должны руководствоваться  действующим законодательством  и соглашением, заключенным между  ними;

- добровольность на использование  процедуры АРС - передача спора  на разрешение путем АРС возможна, как правило, лишь при наличии  согласия на это всех сторон  спора. Исключением является ситуация, когда стороны обязаны использовать  какую-либо процедуру АРС в  силу указания закона или суда;

- добровольность разрешения  спора путем АРС - для окончательного  разрешения спора стороны должны  выразить свое согласие с его  условиями. Такое согласие оформляется, как правило, в виде соглашения гражданско-правового характера. Исключение составляют те способы АРС, где спор разрешается вне зависимости от согласия сторон с условиями его разрешения;

- активность сторон спора  - предполагает совершение определенного  рода действий сторон спора  независимо от их непосредственного  участия в момент разбирательства  (при условии, что стороны были  извещены надлежащим образом  о дате и месте разрешения  спора);

- конфиденциальность - предполагает  тот случай, если стороны спора  не договорились об ином, вся информация, относящаяся к примирительной процедуре является конфиденциальной, за исключением тех случаев, когда ее раскрытие требуется в соответствии с действующим законодательством;

- системность и взаимосвязанность  действий лиц, участвующих в  процедуре АРС при рассмотрении  и разрешении спора;

- информированность - издание  специальной литературы и учреждение  средств массовой информации  для освещения допустимых альтернативных  способов разрешения споров и  проблем примирения сторон; подготовка  и выпуск учебно-методических  пособий и комментариев к нормативным  актам, регулирующих вопросы примирения  сторон; проведение специальных  семинаров и конференций, направленных  на разъяснение общественности  о преимуществах мирного урегулирования  споров;

- подготовка квалифицированных  специалистов в области применения  альтернативных методов разрешения  правовых споров (посредников (медиаторов), конфликтологов и т. д.).

Наиболее традиционным является деление альтернативных форм разрешения правовых конфликтов на основные и комбинированные.³

К основным альтернативным формам относятся:

1. Переговоры, представляющие  собой урегулирование спора непосредственно  сторонами без участия иных  лиц;

2. Посредничество, означающее  урегулирование спора с помощью  независимого, нейтрального посредника, который содействует сторонам  в достижении соглашения;

3. Третейский суд - разрешение  спора с помощью независимого, нейтрального лица - арбитра (или  группы арбитров), который уполномочен  вынести обязательное для сторон  решение.

Кроме того, компоненты основных видов, смешиваясь друг с другом, образуют совершенно новые комбинированные  формы⁴. Например, такие как:

- посредничество - третейский  суд, означающее урегулирование  спора с помощью посредника-арбитра,  который в случае недостижения сторонами соглашения уполномочен разрешить спор в порядке арбитража;

- «мини-суд», широко применяемый  способ для урегулирования коммерческих  споров, получивший название от  внешнего сходства с судебной  процедурой и представляющий  собой урегулирование спора с  участием руководителей корпораций, юристов и третьего независимого  лица, возглавляющего слушание дела;

- независимая экспертиза  по установлению фактических  обстоятельств дела - процедура достижения  сторонами соглашения на основе  заключения квалифицированного  специалиста, изучившего дело  с точки зрения фактического  состава;

- омбудсмен - урегулирование  споров, связанных с недостатками  в деятельности правительственных  агентств и частных организаций  официально уполномоченным лицом,  расследующим обстоятельства дела  по жалобам заинтересованных  лиц;

- частная судебная система  или судья «напрокат», обеспечивающая  разрешение споров с помощью  судей, ушедших в отставку, за  достаточно высокую плату, которые  имеют полномочия не только  примирить стороны, но и вынести  обязательное для них решение.

Из всех этих способов для  российской действительности наиболее актуальными являются кроме третейского разбирательства представляются переговоры и медиация, на характеристике которых остановимся более подробно.

Переговоры.

Действительно, в случае возникновения правового спора  переговоры традиционно являются первым шагом по его урегулированию. Неслучайно во многие договоры стороны вносят пункт о том, что в случае возникновения  споров, стороны предпримут все необходимое  для разрешения спора путем переговоров  и зачастую этот пункт не является формальным. При этом не имеет значения, была ли оговорка о переговорах предусмотрена  в договоре. Однако, юристы все же рекомендуют ее указывать.

Итак, переговоры - наиболее доступный способ разрешения конфликтов, не требующий финансовых затрат и  не составляющим никакого риска для  сторон

Для характеристики переговоров  используются следующие категории:

- модели переговоров;

- стратегия и тактика  переговоров;

- стадии переговоров.

Модели переговоров. Под  моделью понимают совокупность определенных стандартов поведения и взаимоотношений, которые принимаются за основу в  переговорах.

В основном, выделяют две  модели переговоров:

Переговоры-сотрудничество : их целью является достижение компромисса. Они основаны на взаимных уступках. Считается, что уступки, сделанные одной стороной, порождают моральную обязанность для подобного поведения другой стороны. Эта модель достаточно уязвима, так как в один из моментов одна из сторон может отказаться пойти на уступку, и тогда переговоры заходят в тупик. 

Переговоры-соперничество: их целью является стремление участников урегулировать спор в свою пользу. Они основаны на психическом давлении, агрессивном поведении, обвинительной позиции. Уязвимость данной модели заключается в возможном злоупотреблением давлением. Если оно становится чрезмерным, то «слабая» сторона отказывается от продолжения переговоров и идет в суд.

По общей рекомендации, первую модель предлагается использовать в простых делах, вторая модель может  быть продуктивнее в сложных спорах с крайне противоречивыми позициями  сторон.

В рамках того или иного  типа (модели) определяется стратегия  поведения во время переговоров.

Стратегии:

Состязательная стратегия. Её суть заключается в том, что каждый участник акцентирует внимание только на своих проблемах и интересах. Причем выигрыш для одной стороны означает проигрыш для другой. Характерными чертами данной стратегии является жесткая позиция, высокая степень напряженности, эмоциональное давление. Более подходит для модели поведения - «соперничество», однако применяется и в модели «сотрудничество». 

Интеграционная стратегия. Сутью является восприятие разногласий по спору как общей проблемы, разрешаемой совместно с учетов взаимных интересов. Так называемая «Беспроигрышная игра». Для данной стратегии характерно обсуждение общих интересов и вариантов урегулирования спора. Более подходит для модели поведения – «сотрудничество», однако применяется и модели «соперничество».

Стратегия как основная линия  поведения имеет свое специфическое  преломление на отдельных этапах переговоров. Поэтому еще одной  важной категорией, которая исследуется  в теории, являются стадии переговоров.⁵

Четыре стадии (этапа) переговоров.

Значение: отражают динамику переговоров и позволяют рассматривать  переговоры как определенный механизм, функционирующий по своим правилам.

Подготовительный этап переговоров (определение места и времени  проведения переговоров, определение  того, с кем предстоит вести  переговоры, возможности и полномочия лица, формулирование своих интересов, прогнозирование целей, продумывание возможных вариантов хода переговоров, выбор одежды, в которой вы пойдете  на переговоры.)

1. Ориентация и определение  позиции в споре;

Ориентация – ознакомление с контрагентом и с его позицией. Задача: получить как можно больше информации друг о друге и о  сущности разногласий (предыдущий опыт, квалификация, деловая репутация, обмен  письмами, знакомство, невербальное общение, внешний вид).

Установление собственной  позиции в споре и ее пределов:

2. Непосредственное урегулирование  разногласий;

Включает два элемента: аргументацию и предложения об уступках.

Уступки в переговорах  рассматриваются как основное средство, с помощью которого возможно достижение соглашения. (Если в интеграционном процессе стороны делают свои уступки  поочередно, то в состязательном процессе каждый участник процесса желает как  можно меньше уступить и как можно  больше получить).

Важно в этой стадии: уметь  слушать, уметь задавать вопросы (закрытые, открытые), владеть техниками ведения  переговоров (активное слушание, перефразирование, вентилирование эмоций, выявление интересов, мозговой штурм, тест на реальность, адвокат  дьявола, дробление проблемы)..

Переход к кульминационной  стадии:

3. Достижение компромисса  или не достижение компромисса;

На этом этапе либо принимается  последнее предложение и достигается  компромисс, либо участники отказываются от уступок и переговоры заходят  в тупик, могут прибегнуть к иным видам АРС (Третейский суд).

4. Обсуждение и оформление  достигнутого соглашения (заранее  или во время переговоров).

Формы разные:

-договор с взаимными  правами и обязанностями,

-документ об отказе  от права или передачи права  другому лицу;

-гарантийное письмо об  оплате;

-письмо о намерениях;

-письменное извинение.

Важно, чтобы данный вид  соглашения был составлен таким  образом, чтобы у сторон были правовые основания, в случае его неисполнения обратиться в суд.

Медиация как  один из способов досудебного разрешения правовых споров.

Медиация - это альтернативная форма разрешения конфликта с  участием третьей нейтральной, беспристрастной, не заинтересованной в данном конфликте  стороны - медиатора, который помогает сторонам выработать определенное соглашение по спору, при этом стороны полностью  контролируют процесс принятия решения  по урегулированию спора и условия  его разрешения. Имеет определенные условия и правила ведения, очередность  действий, фаз, а также основывается на следующих принципах:

- добровольность,

- конфиденциальность,

- взаимоуважение,

- равноправие сторон,

- принятие,

- нейтральность и беспристрастность  медиатора,

- прозрачность процедуры.

Это процесс, в котором  стороны встречаются с совместно  избранным, беспристрастным, нейтральным  специалистом-медиатором (посредником), который помогает им вести переговоры, с целью выработки взаимоприемлемого  жизнеспособного решения в условиях существующих между ними различий интересов.⁶

Преимущества медиации перед  судебным разбирательством:

1. Вступление в процесс  медиации для сторон является  добровольным, а медиатор выбирается  сторонами (сходство с Третейским  судом);

2. В медиации стороны  сами выбирают решение (медиатор  решение не выбирает);

3. В суде стороны обязаны  подчиниться судебному решению,  а в медиации стороны добровольно  принимают на себя обязанности  выполнять принятые ими совместно  решения;

4. Поиск не правого  и виноватого, а поиск согласия;

5. В любой момент сторона  может отказаться от проведения  медиации, соблюдение тайны;

6. Процесс непродолжительный,  менее затратный.

Этапы проведения медиации:

1-й этап. Подготовка  к переговорам. По существу этот этап находится как бы за рамками переговоров, поэтому психологи нередко определяют его как нулевой этап. Подготовка к переговорам включает решение ряда вопросов. 

а) Определение места и  времени проведения переговоров. На этой стадии необходимо убедиться в  том, что стороны одинаково понимают, где и в какое время пройдут  предстоящие переговоры; 

б) Определение того, с  кем предстоит вести переговоры, а также возможностей и полномочий этого лица. На этой стадии необходимо убедиться в том, что человек, с которым вам предстоит вести переговоры, уполномочен принимать интересующее вас решение; 

в) Формулирование своих  интересов и определение желаемых результатов предстоящих переговоров. До начала переговоров определите, что вы хотите получить в результате переговоров, и насколько реален такой результат; 

г) Разработка повестки переговоров, определение приоритетов и порядка  их обсуждения; 

д) Определение стратегии  и тактики переговоров. Необходимо четко знать, как и в какой  последовательности вы будете обсуждать вопросы. Кроме этого, следует систематизировать свои аргументы в обоснование позиции, предусмотреть контраргументы оппонента. При подготовке к переговорам стоит спрогнозировать возможные "повороты" переговорного процесса и способы их устранения. 

е) Прогнозирование возможных  целей и интересов второй стороны  в предстоящих переговорах. Продумывание возможных вариантов хода переговоров. С чем вторая сторона согласится сразу? Что может вызвать ее неудовольствие? На что вторая сторона не согласится никогда и почему?; 

ж) Оценка своих сильных  и слабых сторон; 

з) Выявление внешних условий, которые могут оказать влияние, воздействие на переговоры. Здесь  следует учитывать внешние факторы (праздничные дни; большое количество народа в помещении, где будут  проходить переговоры; телефонные звонки и др.), которые так или иначе  могут повлиять на проведение переговоров. Поэтому стоит предусмотреть  развитие переговоров при наличии  таких внешних факторов и способы  уменьшения их воздействия. 

Не стоит пренебрегать стадией подготовки к переговорам, как правило, на подготовку тратится до 60% времени. 

2-й этап. Изложение  позиций сторон. Каждая из сторон, выступает с заявлением, в котором излагает свою позицию и указывает приемлемые для нее пути решения спорных вопросов. Самое главное на этом этапе умение выслушать друг друга, и не спешить давать оценку сказанному. Позиция - это то, о чем мы заявляем, на чем настаиваем, наша модель решения. Интерес - это то, что побуждает к принятию определенного решения, источник мотивации. Интересы отвечают на вопросы "зачем?", "почему?". Очень важно на переговорах не только вскрывать интересы другой стороны, но и четко осознавать свои; 

3-й этап. Аргументация  позиций. Уточнение интересов сторон. На этом этапе необходимо четко сформулировать и донести до противоположной стороны переговоров те или иные факты, которые обосновывают изложенную вами позицию. При этом данные факты могут быть как субъективными (т.е. зависеть от восприятия того или иного явления кем либо), так и объективными (т.е. не зависеть от личностного восприятия того или иного явления), именно на последние факты необходимо ссылаться, чтобы достичь успеха в переговорах. 

На данном этапе переговоров  для выяснения интересов противоположной  стороны необходимо не бояться задавать вопросы. Так, если вам что-то не ясно, не старайтесь думать за вашего партнера и объяснять себе за него, зачем  он так поступает, что им движет. Задавая вопросы, вы облегчаете жизнь  себе и своему партнеру. Люди часто  не говорят о каких-то вещах потому, что их об этом не спрашивают. В ходе переговоров особенно важно, чтобы  собеседники понимали друг друга  и при этом вкладывали в слова  один и тот же смысл. Умение задавать вопросы - это один из главных навыков  юриста. Грамотно и своевременно заданный вопрос поможет выяснить фактические обстоятельства, отвлечь внимание оппонента, выиграть время для обдумывания сложившейся ситуации, уточнить позицию другой стороны, снять возможное напряжение. Именно с помощью вопросов можно убедиться, что вы не только правильно поняли собеседника, но и вас поняли тоже правильно; 

4-й этап. Формулирование  совместного списка обсуждаемых  вопросов. Этот этап имеет важное организационное значение. Стороны составляют список вопросов, по которым им необходимо прийти к соглашению в результате переговоров; 

5-й этап. Выдвижение  и обсуждение предложений. Стороны выдвигают свои предложения по достижению договоренности и обсуждают их приемлемость. 

6-й этап. Достижения  договоренности формулировка соглашения. На этом этапе стороны из предложенных ими вариантов решений ситуации выбирают тот, который устраивает каждую. При выборе приемлемого для каждой стороны варианта важно уделить внимание такой технике как "тест на реальность" принятого соглашения. В том случае, если стороны заключили соглашение, которое не будет работать, появляется большая вероятность возникновения постконфликта, последствия которого могут быть самыми негативными.  

При формулировании соглашения важно помнить, что люди видят  и понимают одни и те же вещи по-разному. Поэтому соглашение должно быть абсолютно  точным (восприниматься однозначно обеими сторонами) и конкретным. Соглашение должно: 1. Быть написано тем языком, который понятен обеим сторонам (в этом необходимо убедиться); должно быть конкретным в отношении имен, сроков, сумм, кто ответственен за выполнение и т.д. 2. Соглашение должно быть реалистичным и действительно удовлетворяющим  интересы обеих сторон; 3. В соглашении должны быть прописаны санкции или  права, которые получит другая сторона  в случае нарушения одной из сторон соглашения; 4. В соглашении должно быть указано, каким образом будут  разрешаться вопросы, которые могут  возникнуть в будущем; 

7-й этап. Завершение  переговоров. По завершении переговоров необходимо поблагодарить партнера за совместную работу, за стремление к сотрудничеству. Следует обговорить шаги по выполнению достигнутого соглашения. Даже если ваши переговоры по каким-либо причинам не привели к заключению соглашения, постарайтесь расстаться со своим партнером таким образом, чтобы вы всегда смогли вернуться за стол переговоров. 

Итак, обозначим итоги, которыми может завершиться процесс переговоров: 1) Отсутствие какого либо результата переговоров; 2) Обострение отношений между сторонами  в результате данных переговоров; 3) Разрешение спора и заключение соглашения между сторонами. 

Необходимо отметить, что переговоры могут выступать как в качестве самостоятельного способа разрешения правовых споров, так и быть составляющей частью иных способов разрешения споров - медиации, арбитража и т.д. Безусловно, разрешение определенных категорий споров между сторонами с использованием цивилизованных, мирных, переговоров является наиболее предпочтительным способом урегулирования конфликта. Однако очень часто сторонам бывает трудно самостоятельно организовать процесс переговоров и наладить конструктивный диалог друг с другом, поэтому во многих случаях полезной оказывается помощь непредубежденного, нейтрального посредника, способного взглянуть на ситуацию "со стороны".⁷

Понятие третейского  суда, как одного из методов альтернативного  урегулирования конфликтов.

Третейский суд - самый  старый и наиболее демократично формируемый  суд в истории общества. Появился в Риме 5 век до н.э. В России третейские суды появились в 14-16 веке (Соборное Уложение «О третейском суде» 1649г.). Официальная  история третейских судов в нашей  стране начинается с 15 апреля 1831 года, когда Император Николай -1 утвердил Положение «О третейском суде Российской Империи».

ТС - негосударственный независимый орган, рассматривающий экономические (гражданские) споры по согласованию спорящих сторон, в который может быть передан любой спор, вытек. из гражданских правоотношений, за исключением ряда дел, указанных в ст. 29, 30, 33 АПК РФ - дела специальной подведомственности - банкротство, реорганизация, ликвидация и т. д.⁸

Очевидное преимущество третейского  суда при сравнении его с обычным  судом заключается в его договорном характере.Стороны могут самостоятельно выбирать лиц, которые будут отправлять правосудие при рассмотрении их спора, принимая во внимание, например, их профессиональные навыки и независимость в суждениях. В результате обе стороны более склонны видеть в третейском суде беспристрастный процесс. Стороны могут также выбрать применимое право и место проведения третейского суда. Они могут заранее договориться о максимальной сумме, выплачиваемой проигравшей стороной, и о том, что стоимость третейского суда может быть разделена между ними. Такие договоренности увеличивают возможность добровольного согласия с решением третейского суда и быстрого окончания спора.⁹ Они также делают третейский суд более гибким и приспосабливаемым к потребностям сторон, чем гражданский судебный процесс.

И действительно, использование  третейского суда сильно возросло во многих областях, и особенно в области  экономической деятельности. В результате такого расширения сферы применения в настоящее время существует множество форм третейского суда, которые значительно отличаются друг от друга.

По  законодательству в Российской Федерации в России есть постоянно действующие третейские суды, но также могут создаваться третейские суды для рассмотрения конкретного спора.

Третейский суд для  рассмотрения дела - это одно или  несколько физических лиц - третейских судей, избранных сторонами в  связи с необходимостью разрешения только одного экономико-правового  спора. Компетенция третейских судей  в данном случае ограничивается только рамками судебного разбирательства  одного дела, после окончания которого судьи теряют свой статус и прекращают деятельность. Какая-либо организационная структура отсутствует, и третейские судьи являются не штатными сотрудниками, а выступают как физические лица, облеченные доверием сторон.

Постоянно действующие третейские суды - это суды, созданные в качестве структурных подразделений тех  или иных предприятий, учреждений, организаций, либо в качестве самостоятельных  юридических лип, с постоянным штатом сотрудников и третейских судей. Организация, принимающая решение  о создании третейского суда, утверждает регламент его работы, положения  об арбитражных сборах и состав судей.