Финансовая деятельность коммандитного общества

СОДЕРЖАНИЕ

Введение

1. Основные положения о коммандитное  общество.

2. Учредительный договор коммандитного  общества.

3. Участники коммандитного общества.

4. Управление коммандитным обществом.

5. Права и обязанности коммандитного  общества.

6. Ответственность вкладчика коммандитного общества.

7. Ликвидация коммандитного общества.

Заключение

Список использованных источников

1. Основные положения о коммандитное  общество

Коммандитным обществом является общество, в котором наряду с участниками, осуществляющими от имени товарищества предпринимательскую деятельность и солидарно несут дополнительную ответственность (субсидиарную) по обязательствам общества всем своим имуществом (полными участниками), имеется один или несколько участников (вкладчиков), которые несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах сумм сделанных ими вкладов и не принимают участия в деятельности общества.

Наименование коммандитного общества должно содержать имена (наименования) всех полных участников, слова «коммандитное общество» или содержать имя (наименование) хотя бы одного полного участника с добавлением слов «и компания», а также слова «коммандитное общество».

Если в наименование коммандитного  общества включено имя вкладчика, такой  вкладчик становится полным участником общества.

В коммандитное общество применяются  положения о полном обществе, если иное не установлено настоящим Кодексом, другим законом.

Коммандитное общество является одним  из старейших видов хозяйственных  обществ. Особенностью этого вида хозяйственного общества является наличие в составе его учредителей двух групп с различным правовым положением. Первую группу составляют учредители, которые несут неограниченную ответственность по обязательствам общества (полные участники). Основатели этой группы занимаются руководством делами общества (определяют общие и приоритетные направления деятельности, заключают договоры и контракты с третьими лицами, занимаются распределением прибыли и решают кадровые вопросы). К другой группе относятся вкладчики (так называемые «коммандитистов») - основатели, которые практически не участвуют в руководстве обществом и отвечают за его долги только в пределах внесенных ими вкладов.

Полные участники несут субсидиарную ответственность по обязательствам общества в соответствии с положениями ст. 619 ГК.

Этот вид хозяйственного общества является достаточно перспективным  в связи с тем, что полные участники  без дополнительного риска приобретают  возможность увеличить свой первоначальный капитал за счет взносов вкладчиков товарищества, исключая тем самым необходимость привлечения этого капитала со стороны (путем заключения договоров займа, получения кредита и др..). С другой стороны, у вкладчиков возникает возможность получения прибыли от предпринимательской деятельности общества на достаточно выгодных условиях: без участия в управлении его делами и риском только своего вклада в это общество.

Следует отметить, что предоставленное  кодексом понятия коммандитного  общества несколько отличается от понятия, которое содержится в ст. 75 Закона Украины «О хозяйственных обществах». Здесь появилось положение о том, что вкладчики не принимают участия в деятельности общества. То есть была четко определена разница между полными участниками и вкладчиками.

В наименовании коммандитного общества, в соответствии с требованиями ст. 133 ГК, обязательно должны быть указаны слова «коммандитное общество», а также содержаться имена (наименования) всех полных участников, т.е. иметь например так: «Коммандитное общество« Шевчук и Павлов », или может быть указано имя одного полного участника и добавлены слова «и компания», например: «Коммандитное общество« Шевчук и компания ».

В наименовании должны быть указаны  имена (наименования) только полных участников общества. В противном случае, т.е. когда в названии коммандитного общества будет указано имя вкладчика, этот основатель приобретает правового статуса полного участника общества.

В связи с тем, что по своей  правовой природе коммандитное общество имеет много спиль6них рис с  полным обществом, законодательно было установлено, что в коммандитное общество применяются нормы ГК, регулирующие правовое положение полного товарищества (ст. 119 - 132), если иное не установлено ГК или другим законом.

2. Учредительный договор коммандитного  общества

Коммандитное общество создается и действует на основании учредительного договора. Учредительный договор подписывается всеми полными участниками.

Учредительный договор коммандитного  общества кроме сведений, предусмотренных  статьей 88 ГК, должен содержать сведения о: размере и порядке изменения долей каждого из полных участников в составленном капитале совокупный размер вкладов вкладчиков, размер и состав составленного капитала общества.

Если вследствие выхода, исключения или выбытия в коммандитном обществе остается один полный участник, учредительный договор переоформляется в единоличное заявление, подписанное полным участником. Если коммандитное общество создается одним полным участником, то учредительным документом является единоличное заявление (меморандум), которое содержит все сведения, установленные 134 статьи для коммандитного общества.

Особенностью учредительных документов коммандитного общества является то, что в отличие от акционерного общества и общества с ограниченной ответственностью коммандитное товарищество действует на основании только учредительного договора. Это связано прежде всего с тем, что в уставе акционерного общества или общества с ограниченной ответственностью закрепляются нормы, связанные с деятельностью общества, как особого субъекта хозяйственных правоотношений. Что касается коммандитного общества, то под деятельностью общества понимается деятельность его полных участников. Поэтому закрепление каких-то положений относительно, например, органов управления общества, которые обычно содержатся в уставе, в коммандитном обществе не требуется.

Учредительный договор коммандитного  общества подписывается только полными  участниками, вкладчики в учредительном  договоре не участвуют. Это обстоятельство является существенным в связи с  тем, что обязательственные правоотношения вкладчиков возникают только с самим обществом, а не с его полными участниками. Кроме того, выход из общества вкладчика не требует внесения изменений в учредительный договор, что, в свою очередь, не требует дополнительной государственной регистрации этих изменений.

В учредительном договоре коммандитного  общества, кроме определения обязательств полных участников создать общество, порядок их совместной деятельности по его созданию и условий передачи обществу имущества участников, обязательно  должны быть указаны сведения о: размере и составе складочного капитала, совокупный размер вкладов вкладчиков.

Особо следует подчеркнуть то обстоятельство (условию), что в ст. 134 ГК не указано, каким образом вкладчики влияют на создание коммандитного общества, а также, каким образом должны быть закреплены в учредительном договоре их взносы в созданного общества. Этот вопрос является очень важным (принципиальным) в связи с тем, что без существования закрепленной свободы вкладчиков относительно создания коммандитного общества, а также в случае отсутствия их вкладов само общество не может быть создано. Отсутствие документов, подтверждающих это обстоятельство, приведет к невозможности государственной регистрации коммандитного общества.

Кроме того, в результате заключения учредительного договора между полными участниками возникают права (например: на получение части прибыли) и обязанности (например: внесение своей доли в фонд созданного коммандитного товарищества) вкладчиков. Таким образом, согласие вкладчиков при создании коммандитного общества очень важна.

Подтверждением волеизъявления вкладчиков относительно вступления в коммандитного  общества может быть, например, письменное заявление, в котором должно быть указано желание о вступлении в общество и определенный вклад в учредительный фонд общества.

Кроме того, в связи с тем, что  некоторые положения учредительного договора касаются изменений прав и  обязанностей вкладчиков, эти положения  не могут быть изменены путем простого внесения изменений в учредительный  договор без получения согласия вкладчиков.

Еще одной особенностью правового положения коммандитного  общества в соответствии со ст. 134 ГК является закрепление положения, касающееся случаев выхода из общества полных участников и оставлении только одного полного участника. Поскольку договор, есть как минимум, двусторонним соглашением, в этом случае учредительный договор теряет смысл. Поэтому в этой статье было закреплено положение о возможности переоформления учредительного договора в единоличное заявление (меморандум). Закрепление этого положения прежде всего защищает права вкладчиков от единоличного волеизъявления одного из полных участников.

Кроме того, в указанной статье также закрепляется право создания коммандитного общества полным участником единолично. В этом случае единоличное заявление приобретает статус учредительного документа, т.е. должна содержать все реквизиты, установленные ГК в учредительный договор коммандитного общества.

3. Участники коммандитного общества

Правовой статус полных участников коммандитного общества и их ответственность по обязательствам общества устанавливается положениями ГК об участниках полного общества.

Лицо может быть полным участником только в одном коммандитном обществе. Полный участник коммандитного общества не может быть участником полного товарищества. Полный участник коммандитного общества не может быть вкладчиком этого самого общества.

Совокупный размер вкладов вкладчиков не должен превышать пятидесяти процентов  складочного капитала полного общества. На момент государственной регистрации коммандитного общества каждый из вкладчиков должен сделать вклад в размере, установленном законом.

Согласно общему правилу, установленному ст. 114 ГК учредителями коммандитного  общества могут быть как физические, так и юридические лица. Как  и ст. 133, ст. 135 ГК имеет отсылочный характер относительно правового характера (права, обязанности и обязательства) полных участников. Этот статус полностью соответствует статусу участников полного общества.

В статье содержатся императивные нормы  относительно прав полного участника участвовать в другом коммандитном или полном товариществе как полный участник, а также выступать как вкладчик коммандитного общества, где он является полным участником.

Эти запреты имеют естественный характер, исходя из самого содержания коммандитного и полного общества. В связи с тем, что предпринимательская деятельность полных участников коммандитного или полного товарищества является деятельностью самого товарищества, введение этого запрета помогает устранить ситуацию двойной оценки деятельности полных участников, а также предотвратить возникновение дополнительных рисков.

Особо следует отметить тот факт, что в отличие от общества с  ограниченной ответственностью и акционерного общества размер уставного фонда  коммандитного общества в ГК не определен. Таким образом можно сделать вывод, что размер взносов и их характер определяется учредителями общества.

Фактически сделано  одно ограничение по созданию складочный капитал товарищества, а именно: размер вкладов вкладчиков не должен превышать пятидесяти процентов складочного капитала полного общества.

Например, в создаваемом  коммандитном обществе «А» есть два  полных участника, каждый из которых  внес в складочный капитал товарищества по 100 гривен. В этом случае суммарные  взносы вкладчиков в складочный капитал товарищества не могут превышать 200 гривен.

4. Управление командным обществом

Управление деятельностью коммандитного  общества осуществляется полными участниками  в порядке, установленном ГК для  полного общества.

Вкладчики не имеют  права участвовать в управлении деятельностью коммандитного общества и возражать противодействия полных участников относительно управления деятельностью общества. Вкладчики коммандитного общества могут действовать от имени общества только по доверенности.

Как было уже отмечено, только полные участники общества осуществляют управление деятельностью коммандитного общества. Этой статьей также установлено ограничение относительно участия вкладчиков в управлении деятельностью общества. Кроме того, вкладчикам запрещено оспаривать действия полных участников относительно управления деятельностью общества.

Полные участники  коммандитного общества действуют  от имени общества, за исключением  случаев, 5 Когда учредительным договором  не определено, что все участники  ведут дела совместно либо ведение дел поручено отдельным участникам. Под ведением дел в данном случае понимается представительство общества в гражданском обороте, т.е. осуществление от его имени юридически значимых действий.

При совместном ведении дел участниками  общества для совершения каждого  действия в интересах общества й  необходимо согласие всех участников общества. Участник коммандитного общества, который действовал в общих интересах, но не имел на это полномочий, имеет  право в случае, если его действия не были одобрены другими участниками, требовать от общества возместить осуществления им расходов, если он докажет, что в связи с его действиями общество сохранило или приобрело имущество, которое по стоимости превышает эти расходы.

В случае, когда ведение дел поручается отдельному участнику общества, ему  выдается надлежащим образом оформленная  доверенность. Эта доверенность должна быть выдана участниками, которым поручено ведение дел товарищества. Доверенность может быть выдана не только полном участнику, а вкладчику. Однако это не означает, что вкладчик приобретает право дел товарищества.

Фактически вкладчик, несмотря на наличие у него поручение, должен действовать в соответствии с  указаниями участников, уполномоченных вести дела общества, не принимая никаких самостоятельных решений. В противном случае он теряет положение вкладчика, поскольку не имеет права в соответствии с положением ЦК участвовать в предпринимательской деятельности общества.

Положение о том, что вкладчики  не имеют права оспаривать действия полных участников коммандитного общества за управление и ведение дел товарищества, означает, что вкладчики лишены права вмешиваться в процесс принятия коммерческих и организационных решений в отношениях общества с третьим лицом. При этом следует отметить, что в случае причинения убытков обществу по вине полных участников, вкладчики приобретают право требовать от полных участников вызванных непосредственно им убытков.

Как и полное товарищество, в отношениях с третьими лицами коммандитное общество не может ссылаться на положения учредительного договора, ограничивающие полномочия участников полного общества относительно прав действовать от имени общества, кроме случаев, когда третьему лицу было известно об отсутствии у участника общества права действовать от имени общества.

5. Права и обязанности вкладчика  коммандитного общества

Вкладчик коммандитного общества обязан сделать вклад в складочный капитал. Внесение вкладов удостоверяется свидетельством об участии в коммандитном обществе.

Вкладчик коммандитного общества имеет право:

получать часть прибыли общества в соответствии с его долей  в складочном капитале общества в  порядке, установленном учредительным  договором (меморандумом);

действовать от имени общества в  случае выдачи ему доверенности и в соответствии с ней;

преимущественно перед третьими лицами приобретать отчуждаемую долю (ее часть) в составленном капитале общества в соответствии с положениями  ст. 147 ГК. Если желание выкупить долю (ее часть) обнаружили несколько вкладчиков, указанная часть распределяется между ними согласно их долям в складочном капитале общества;

требовать первоочередного возвращения  вклада в случае ликвидации общества;

знакомиться с годовыми отчетами и  балансами товарищества;

после окончания финансового года выйти из товарищества и получить свой вклад в порядке, установленном учредительным договором (меморандумом);

передать свою долю (ее часть) в  складочном капитале другому вкладчику  или третьему лицу, уведомив об этом общество.

Передача вкладчиком всей своей доли другому лицу прекращает его участие в коммандитном обществе.

Учредительным договором (меморандумом) коммандитного общества могут быть предусмотрены также другие права  вкладчика.

Права и обязанности вкладчиков коммандитного общества имеют четко выраженный имущественный характер. Ст. 137 ГК за вкладчиками закрепляется только одна обязанность - внесение вклада в учредительный капитал общества. Как отмечалось в этом заключается сама суть коммандитного общества. Что касается прав вкладчиков, то сравнительно статье 79 Закона Украины «О хозяйственных обществах» объем этих прав возрос.

Во-первых, четко было указано право  на получение части прибыли обществом. При этом размер доли зависит от размера внесенных в складочный капитал средств.

Во-вторых, было закреплено право вкладчика на приобретение доли, отчуждается иным вкладчиком. При этом вкладчики получают право преимущественного приобретения доли в соответствии с требованиями ст. 137 ГК. То есть в случае, когда вкладчик желает выйти из общества и реализовать принадлежащую ему долю в складочном капитале, он обязательно должен предложить другим вкладчикам приобрести его долю, в противном случае сделка по продаже указанной доли может быть признана недействительной.

Следует также отметить, что в  соответствии с положениями настоящей статьи вкладчики имеют равные права по приобретению доли вкладчика, который выбывает из общества. В таком случае эта доля распределяется между всеми желающими. Указанные нормы корреспондируют с правом определенным в п. 7 ч. 2 ст. 137 ГК.

В-третьих, за вкладчиком закрепляется право по окончании финансового  года выйти из товарищества и получить свой вклад в порядке, установленном  учредительным договором (меморандумом). Фактически при реализации вкладчиком этого права происходит уменьшение складочного капитала общества.

Кроме указанных прав, эта статья включает в себя право вкладчика  действовать от имени общества в  случае выдачи ему доверенности и  в соответствии с ней; право требования первоочередного возврата вклада в  случае ликвидации общества; знакомиться с годовыми отчетами и балансами общества.

Право первоочередного возврата вклада в случае ликвидации общества возникает  применительно к полных участников. То есть в случае ликвидации коммандитного  общества с имеющегося имущества  общества в первую очередь удовлетворяются в определенном объеме требования вкладчиков, а остатки распределяются между полными участниками в соответствии с размером вкладов.

Право на ознакомление с годовыми отчетами помогает вкладчикам контролировать деятельность общества и в случае причинения им убытков требовать возмещения в полных участников.

Как указано в ч. 3 ст. 137 ГК, в учредительном  договоре или меморандуме могут  быть предусмотрены иные права вкладчиков. Однако эти права должны отвечать требованиям действующего (действующего) законодательства.

6. Ответственность вкладчика коммандитного  общества

Если вкладчик коммандитного общества совершает сделку от имени и в  интересах общества без соответствующих  полномочий, то в случае одобрения  его действий коммандитным обществом он освобождается от ответственности перед кредиторами за совершенную сделку.

Если одобрение коммандитного  общества не будет получено, вкладчик отвечает перед третьими лицами за совершенную им сделку всем своим  имуществом, которое согласно закону может быть обращено взыскание.

Вкладчик коммандитного общества, который не внес предусмотренного учредительным  договором (меморандумом) вклада, несет  ответственность перед обществом  в порядке, установленном учредительным  договором (меморандумом).

Как указано выше, управление делами коммандитного общества осуществляют исключительно полные участники. Вкладчик имеет право действовать от имени коммандитного общества только в случае наличия у него надлежащим образом оформленной доверенности.

Однако ст. 138 ГК урегулирован случай, когда вкладчик совершает сделку от имени и в интересах общества без соответствующих полномочий. Как отмечено, в случае одобрения его действий коммандитным обществом он освобождается от ответственности перед кредиторами за совершенную сделку.

То есть можно сделать вывод, что полные участники должны сделать  свое волеизъявление относительно действий вкладчика, поскольку именно они  наделены правом управлять делами общества.

Изложенное в ст. 138 ГК положения  о случае, когда не будет получено одобрение коммандитного общества и при этом вкладчик отвечает перед третьими лицами за совершенную им сделку всем своим имуществом, на которое согласно закону может быть обращено взыскание, сделано для защиты интересов полных участников и предоставление им возможности самостоятельно решать, каким образом управлять созданным ими коммандитным обществом.

Положение на вкладчика обязанности  по возмещению причиненного им вреда  фактически предоставляет ему статус полного участника, однако при этом полные участники и само общество освобождаются от любой ответственности.

Положение ч. 2 этой статьи также защищают интересы полных участников общества и предоставляют возможность  этим участникам предусмотреть в  учредительном договоре меры принудительного  характера о вкладчиках, которые своевременно не внесли свою долю в складочном капитале. Такими мерами, например, могут быть: исключение из состава вкладчиков товарищества, применения штрафных санкций и т.д.

7. Ликвидация коммандитного общества

Коммандитное общество ликвидируется при выбытии всех вкладчиков. Полные участники имеют право в случае выбытия всех вкладчиков превратить коммандитное товарищество на полное товарищество. Коммандитное общество ликвидируется также на основаниях, установленных статьей 132 ГК.

Коммандитное общество не обязано ликвидироваться, если в нем остаются хотя бы один полный участник и один вкладчик.

При ликвидации коммандитного общества, после расчетов с кредиторами, вкладчики  имеют преимущественное право перед  полными участниками на получение  доходов в порядке и на условиях, установленных ГК, другим законом и учредительным договором (меморандумом). При недостаточности средств общества для полного возврата вкладчикам их вкладов имеющиеся средства распределяются пропорционально их долям в складочном капитале общества.

Коммандитное общество, как и  все другие виды хозяйственных обществ, является юридическим лицом. Особые случаи ликвидации коммандитного общества вытекают из сущности самого общества.

Первый случай - выбытия всех вкладчиков. В этом случае теряется весь необходимый субъективный состав коммандитного общества, а само общество перестает соответствовать своей форме. Однако в таком случае предусмотрено право полных участников превратить коммандитное общество в полное общество. Таким образом, фактически происходит не ликвидация, а реорганизация общества в связи с изменением его правовой формы.

Второй случай - выбытия всех участников. В таком случае общество ликвидируется  в порядке, установленном ст. 111 - 112 ГК. Прежнему сделана ссылка на применение к коммандитного общества норм ст. 132 ГК, регулирующие порядок ликвидации полного общества. Следует отметить, что оговорено относительно того, что коммандитное общество не обязано ликвидироваться, когда в нем остались хотя бы один полный участник и один вкладчик. Это положение полностью соответствует требованиям ранее изложенных статей, поскольку в этом случае коммандитное общество имеет все необходимые признаки по субъективному составу и учредительными документами.

В случае ликвидации товарищества вкладчики приобретают преимущества перед полными участниками на получение вкладов. Эта норма носит как защитный, так и стимулирующий характер, который заключается в том, что каждому вкладчику, который желает вступить в коммандитное товарищество, известно о том, что в случае ликвидации этого общества он имеет большие шансы получить свои средства чем полный участник.

Когда ликвидационных средств достаточно, их распределение осуществляется в  следующем порядке: сначала возвращают вклады всем вкладчикам, а затем  происходит распределение остатка средств между вкладчиками и полными участниками в соответствии с их вкладов в складочный капитал.

При недостаточности средств общества для полного возврата вкладчикам их вкладов (взносов) имеющиеся средства распределяются между вкладчиками пропорционально их долям в складочном капитале общества. Следует отметить, что в таком случае средства распределяются только между вкладчиками - полные участники в распределении средств не берут.

Особо следует подчеркнуть обстоятельство, что вкладчики не смогут получить никаких ликвидационных выплат для удовлетворения требований всех кредиторов общества.

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ

1. Закон Украины «Про господарські товариства» от 19 сентября 1991 г.N 1576-XII, чинний, поточна редакція — Тлумачення від 05.02.2013, підстава v001p710-13

2. Господарський кодекс України від 16.01.2003 № 436-IV, поточна редакція —Редакція від 03.02.2013

3. Цивільний кодекс України: Чинний,  поточна редакція — Редакція від 19.01.2013, підстава 5495-17

4. Цивільне право України: Підручник: У 2-х кн. / О.В. Дзера, Д.В. Боброва, А.С. Довгерт та ін.; За ред. О.В. Дзери, Н.С. Кузнєцової. – 2-е вид., допов. і перероб. – К.: Юрінком Інтер, 2004. – Кн. 1. – 736с.

5. Правознавство: навч. посібник. Видання 2-е, доповнене та перероблене / За ред. М.В. Кравчука. – Т.: Карт-бланш, 2003. – 408с.