Формы юридических лиц Республики Беларусь

На данный момент правовая среда Республики Беларусь выработала разнообразие форм юридических лиц, ставящих основной целью их деятельности извлечение прибыли: полные и коммандитные товарищества, хозяйственные общества, унитарные предприятия и т. д. Однако в процессе деятельности той или иной коммерческой организации возможно возникновение ситуаций, когда организационно-правовая форма не соответствует требованиям законодательства либо планам учредителей. Очень часто приходится сталкиваться с ситуациями, когда по решению учредителей или по стечению обстоятельств возникает необходимость реорганизации юридического лица.

Реорганизация юридического лица - это процесс существенного  изменения его структуры или  организационно правовой формы. Реорганизацию юридического лица можно рассматривать с двух точек зрения. С одной стороны – это разделение и диверсификация бизнеса, с другой стороны - альтернативная возможность ликвидации предприятия.

Реорганизация юридических  лиц является универсальным инструментом при решении многих задач, в первую очередь, благодаря влекомым ею последствиям, а именно:

1. Передача при реорганизации имущества юридического лица его правопреемнику не является реализацией товаров (подпункт 2.1. пункта 2 статьи 31 Налогового кодекса Республики Беларусь). Передача такого имущества не облагается НДС (подпункт 1.16 пункта 1 статьи 3 Закона об НДС Республики Беларусь). Безвозмездно полученные правопреемником при реорганизации юридического лица товары (работы, услуги), денежные средства и иные ценности, имущественные права не включаются в состав доходов от внереализационных операций для целей обложения налогом на прибыль (подпункт 9 пункта 2 статьи 2 Закона о налогах на доходы и прибыль Республики Беларусь). Следовательно, при передаче имущества согласно передаточному акту или разделительному балансу исчисление и уплата налогов не осуществляются. Получается, реорганизация юридического лица позволяет передать имущество без каких бы то ни было налоговых последствий;

2. Несмотря на то, что права кредиторов по отношению к реорганизуемому юридическому лицу защищены (см. статью 56 Гражданского кодекса Республики Беларусь), активы и пассивы фирмы могут быть разделены так, что большинство активов переводятся на одно из вновь созданных в процессе реорганизации юридических лиц, а кредиторы сталкиваются с неплатежеспособностью должника.

Кроме перечисленных двух возможностей, реорганизацией можно воспользоваться  при продаже ЧУП. В общем порядке  собственник ЧУП (субъекта права) изменяется лишь посредством дорогостоящей  процедуры: сперва регистрации предприятия  как имущественного комплекса (объекта  права), затем совершения и регистрации  сделки с ним, и, наконец, внесения изменений  в устав ЧУП, касающихся изменения  сведений о его собственнике Вместо всего этого возможно (куда более простое) изменение собственника ЧУП через преобразование ЧУП в ООО, а затем, если потребуется, обратное преобразование ООО в ЧУП.

Две формы реорганизации (слияние  и присоединение) можно использовать вместо ликвидации юридического лица, т.к. и при слиянии, и при присоединении  деятельность одного (присоединение) или  всех (слияние) реорганизуемых лиц прекращается. При большом количестве клиентов с заказами на ликвидацию я обычно делаю слияние их всех, а затем  ликвидирую одну оставшуюся фирму.

Гражданский кодекс Республики Беларусь (далее ГК) и Закон Республики Беларусь «О хозяйственных обществах» (далее Закон «О хозяйственных обществах») выделяют несколько форм реорганизации:

• слияние
• присоединение
• разделение
• выделение
• преобразование юридических лиц.

Нужно учитывать, что прекращение  юридических лиц в порядке  реорганизации происходит с применением  правопреемства, без ликвидации их дел и имущества. Вопросы правопреемства, то есть те вопросы в каком порядке, в каком объеме и кому переходят  права и обязанности реорганизуемого  юридического лица, урегулированы ст. 54 ГК.

1. При слиянии юридических лиц  права и обязанности каждого  из них переходят к вновь  возникшему юридическому лицу  в соответствии с передаточным  актом. По сути, мы имеем дело  с явлением, когда вместо двух  независимых юридических лиц  мы получаем новое юридическое  лицо.

Слиянием хозяйственных обществ, хозяйственных обществ и юридических  лиц иных организационно-правовых форм признается создание нового хозяйственного общества или юридического лица иной организационно-правовой формы путем  передачи создаваемому в результате слияния новому юридическому лицу всех прав и обязанностей участвующих в слиянии хозяйственных обществ, хозяйственных обществ и юридических лиц иных организационно-правовых форм с прекращением их деятельности в порядке, установленном настоящим Законом и иными законодательными актами.

Хозяйственные общества и юридические  лица иных организационно-правовых форм, участвующие в слиянии, заключают  договор о слиянии, в котором  определяют порядок и условия  слияния. Общее собрание участников каждого из участвующих в слиянии  хозяйственных обществ и учредители (участники) каждого из участвующих  в слиянии юридических лиц  иных организационно-правовых форм или  органы управления таких юридических  лиц, уполномоченные на то учредительными документами, утверждают договор о  слиянии. Совместное общее собрание участников хозяйственных обществ  и учредителей (участников) юридических  лиц иных организационно-правовых форм или органов управления таких  юридических лиц, уполномоченных на то учредительными документами, участвующих  в слиянии, утверждает учредительные документы возникающего хозяйственного общества или юридического лица иной организационно-правовой формы и образует его органы. Порядок голосования на совместном общем собрании определяется договором о слиянии либо этим собранием.

При слиянии хозяйственных обществ, хозяйственных обществ и юридических  лиц иных организационно-правовых форм права и обязанности каждого  из них переходят в соответствии с передаточным актом к вновь  возникшему хозяйственному обществу или  возникшему юридическому лицу иной организационно-правовой формы.

2. При присоединении юридического  лица к другому юридическому  лицу к последнему переходят  права и обязанности присоединенного  юридического лица в соответствии  с передаточным актом. В данном  случае происходит поглощение  одного юридического лица другим  со всеми его правами и обязанностями.

Присоединением к хозяйственному обществу признается прекращение деятельности одного или нескольких присоединяемых хозяйственных обществ и (или) одного или нескольких юридических лиц  иных организационно-правовых форм с  передачей прав и обязанностей последних хозяйственному обществу, к которому осуществляется присоединение.

Присоединяемые хозяйственное  общество и (или) юридическое лицо иной организационно-правовой формы и  хозяйственное общество, к которому осуществляется присоединение, заключают  договор о присоединении, в котором  определяют порядок и условия  присоединения. Общее собрание участников каждого из участвующих в присоединении  хозяйственных обществ и (или) учредители (участники) каждого из участвующих  в присоединении юридических  лиц иных организационно-правовых форм или органы управления таких юридических  лиц, уполномоченные на то учредительными документами, утверждают договор о присоединении. Совместное общее собрание участников хозяйственных обществ и (или) учредителей (участников) юридических лиц иных организационно-правовых форм или органов управления таких юридических лиц, уполномоченных на то учредительными документами, участвующих в присоединении, принимает решение о внесении изменений и дополнений в учредительные документы хозяйственного общества, к которому осуществляется присоединение. Порядок голосования на совместном общем собрании определяется договором о присоединении либо на этом совместном общем собрании.

При присоединении к хозяйственному обществу другого хозяйственного общества и (или) юридического лица иной организационно-правовой формы права и обязанности  последних переходят в соответствии с передаточным актом к хозяйственному обществу, к которому осуществляется присоединение.

3. При разделении юридического  лица его права и обязанности  переходят к вновь возникшим  юридическим лицам в соответствии  с разделительным балансом.

Разделением хозяйственного общества признается прекращение его деятельности с передачей прав и обязанностей вновь возникшим хозяйственным  обществам и (или) юридическим лицам  иных организационно-правовых форм.

Общее собрание участников хозяйственного общества принимает решение о  порядке и условиях его разделения, о создании новых хозяйственных  обществ и (или) юридических лиц  иных организационно-правовых форм, составе  их участников. Общее собрание участников каждого из вновь возникающих в результате разделения хозяйственных обществ и (или) учредители (участники) каждого из вновь возникающих в результате разделения юридических лиц иных организационно-правовых форм утверждают их учредительные документы и образуют их органы.

При разделении хозяйственного общества все его права и обязанности  переходят в соответствии с разделительным балансом к вновь возникшим хозяйственным  обществам и (или) юридическим лицам  иных организационно-правовых форм.

4. При выделении из состава  юридического лица одного или  нескольких юридических лиц к  каждому из них в соответствии  с разделительным балансом переходят  права и обязанности реорганизованного  юридического лица. В случае выделения  возможно смешение этого явления  с созданием дочернего юридического  лица. Однако такое смешение неверно.  Выделение предполагает возникновение  новой независимой коммерческой  организации, к которой перешел ряд прав и обязательств старой. Создание же дочерней компании предполагает создание нового юридического лица, по отношению к которому у головной компании возникают права и обязанности собственника, а также приобретает возможность прямо или косвенно влиять на принимаемые дочерней компанией решения.

Выделением из хозяйственного общества признается создание одного или нескольких новых хозяйственных обществ  и (или) юридических лиц иных организационно-правовых форм с передачей им части прав и обязанностей реорганизованного  хозяйственного общества без прекращения  его деятельности.

Общее собрание участников хозяйственного общества принимает решение о  порядке и условиях выделения, о  создании нового хозяйственного общества (хозяйственных обществ) и (или) юридического лица иной организационно-правовой формы (юридических лиц иных организационно-правовых форм), составе его (их) участников. Общее собрание участников каждого из вновь возникающих в результате выделения хозяйственных обществ и (или) учредители (участники) каждого из вновь возникающих в результате выделения юридических лиц иных организационно-правовых форм утверждают их учредительные документы и образуют их органы.

При выделении из хозяйственного общества одного или нескольких хозяйственных  обществ и (или) юридических лиц  иных организационно-правовых форм права  и обязанности реорганизованного  хозяйственного общества переходят  в соответствии с разделительным балансом к каждому из возникших  хозяйственных обществ и (или) юридических  лиц иных организационно-правовых форм.

5. При преобразовании юридического  лица одного вида в юридическое  лицо другого вида (изменение  организационно-правовой формы)  к вновь возникшему юридическому  лицу переходят права и обязанности  реорганизованного юридического  лица в соответствии с передаточным  актом, за исключением прав  и обязанностей, которые не могут  принадлежать возникшему юридическому  лицу.

Хозяйственное общество одной формы  или одного вида может преобразовываться  в хозяйственное общество другой формы или другого вида либо в  хозяйственное товарищество или  в производственный кооператив в  случаях и порядке, установленных  настоящим Законом и иными  законодательными актами, а также  в унитарное предприятие в  случае, когда в составе преобразуемого общества остался один участник.

Общее собрание участников преобразуемого хозяйственного общества принимает  решение о преобразовании, порядке  и условиях преобразования. Общее  собрание участников возникающего в  результате преобразования хозяйственного общества другой формы или другого вида либо учредители (участники) возникающего в результате преобразования юридического лица иной организационно-правовой формы утверждают его учредительные документы, а также образуют его органы.

При преобразовании хозяйственного общества его права и обязанности переходят  в соответствии с передаточным актом  к вновь возникшему хозяйственному обществу другой формы или другого  вида либо юридическому лицу иной организационно-правовой формы, за исключением прав и обязанностей, которые не могут принадлежать возникшему хозяйственному обществу другой формы  или другого вида либо юридическому лицу иной организационно-правовой формы.

 Основной сутью реорганизации  юридического лица как таковой  является переход прав и обязанностей. Стоит понимать, что реорганизация  это не способ уйти от обязательств  по сделкам с другими участниками  гражданских отношений либо от  налоговых и иных обязательств, это либо распределение уже  существующих прав и обязанностей  между несколькими юридическими  лицами, либо объединение прав  и обязанностей нескольких коммерческих  организаций одной.

 Реорганизация юридического  лица (слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование) может  быть осуществлена по решению  его учредителей (участников) либо  органа юридического лица, уполномоченного  на то учредительными документами,  а в случаях, предусмотренных  законодательными актами, — по  решению уполномоченных государственных  органов, в том числе суда.

Выбор формы реорганизации субъекта хозяйствования зависит от преследуемой цели, будь то быстрое создание либо ликвидация юридического лица, расширение производства, разделение бизнеса и  т.д. Лишь при двух формах реорганизации - присоединении и выделении - реорганизуемые лица сохраняются и продолжают свою деятельность, новые административные разрешения получать не требуется. Представляется, что именно эти формы реорганизации  юридических лиц и являются наиболее привлекательными для бизнеса.

Реорганизация любого юридического лица связана с рядом юридических  рисков. Дело в том, что реорганизация  не единовременное явление, а сложная  юридическая процедура, которая  затрагивает права и обязанности  не только самого юридического лица, но и интересы учредителей и кредиторов.

 Во-первых, сложность реорганизации  состоит в принятии решения  о реорганизации. Наиболее просто  данный вопрос решается в унитарных  предприятиях. В силу того, что  имущество унитарного предприятия  не разделено на доли и может принадлежать только одному собственнику, принятие решения о реорганизации не может ничего затруднить, т.к. собственник унитарного предприятия принимает это решение единолично. Более сложный процесс принятия решений о реорганизации в хозяйственных товариществах, обществах с ограниченной ответственностью и обществах с дополнительной ответственностью. ГК в ст. 65 предусматривает, что хозяйственные товарищества и общества одного вида могут преобразовываться в хозяйственные товарищества и общества другого вида или в производственные кооперативы по решению общего собрания. Сложность состоит в том, что в хозяйственных товариществах это решение должно приниматься по общему согласию участников (ст. 68 ГК), а в обществах с ограниченной ответственностью и обществах с дополнительной ответственностью такое решение должно быть принято единогласно (ст. 91 ГК). В случае отсутствия согласия среди участников или товарищей может привести к тупиковой ситуации, когда из-за несогласия одного участника решения о реорганизации не может быть принято. В случае реорганизации акционерных обществ решение принимается общим собранием акционеров (ст. 104 ГК).

 Во-вторых, риски возникают после  принятия решения о реорганизации.  Дело в том, что согласно  ст. 56 ГК на учредителях или  органе, принявшем решение о реорганизации  юридического лица, лежит обязанность  письменно уведомить об этом  кредиторов реорганизуемого юридического  лица. Закон «О хозяйственных  обществах» прямо предусматривает,  что в случае реорганизации  хозяйственных обществ, кредиторы  должны быть извещены не позднее  30 дней с даты принятия такого решения. Кредиторы, получив такое уведомление,  имеют право потребовать прекращения или досрочного исполнения обязательства, должником по которому является это юридическое лицо, и возмещения убытков. В этом случае реорганизуемая коммерческая организация может понести серьезные убытки.

 Также, стоит учитывать тот  факт, что при реорганизации согласно  п. 1.9.3. ст. 22 Налогового кодекса Республики  Беларусь исполнительный орган  юридического лица несет обязанность  известить налоговые органы о  принятии решения о реорганизации  в срок не позднее пяти рабочих  дней со дня принятия такого  решения. Следовательно, возможно  проведение налоговой проверки  в целях снятия реорганизуемого  юридического лица с учета.

при изменении учредительных документов собственнику реорганизуемого бизнеса  нужно проверить нормы, которые  регулируют:

-порядок распределения прибыли  и убытков; 

-размер уставного фонда и  долей каждого из участников (учредителей);

-порядок проведения общих собраний (вопросы уведомления участников (учредителей), формирования повестки  дня, установления различных сроков  при созыве, проведении и оформлении  результатов собрания);

-порядок принятия решения общим  собранием участников (иным высшим  органом управления), включая перечень  вопросов, решения по которым  принимаются органами управления  единогласно или квалифицированным  большинством голосов. Особое  внимание стоит уделить вопросу  назначения и досрочного прекращения  полномочий исполнительного органа;

-количество голосов, принадлежащему  каждому из участников;

-права и обязанности участников (учредителей);

-порядок предоставления информации  участникам (учредителям) о хозяйственной  деятельности юридического лица.

Если говорить об изменениях в составе  имущества юридических лиц, то необходимо понимать, что основным документом, который определяет конкретный перечень прав, обязанностей, имущества, переходящих  к возникающим (существующим) юридическим  лицам является передаточный акт  или разделительный баланс.

Передаточный акт и разделительный баланс должны содержать положения  о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного хозяйственного общества в отношении всех его  кредиторов и должников, включая  обязательства, оспариваемые сторонами.

Передаточный акт и разделительный баланс утверждаются общим собранием  участников хозяйственного общества или  органом, принявшим решение о  реорганизации этого общества, и  представляются вместе с учредительными документами для государственной  регистрации возникающих юридических  лиц или изменений, вносимых в  учредительные документы существующих хозяйственных обществ.

Какой-либо обязательной формы  передаточного акта или разделительного  баланса на сегодняшний день законодательство не устанавливает. На практике разделы  данных документов обычно соответствуют  разделам бухгалтерского баланса, что  значительно упрощает их понимание  и дает повод советовать пригласить для изучения указанных документов квалифицированного бухгалтера или  аудитора.

Возможной гарантией соответствия бухгалтерских данных, содержащихся в разделительном балансе (передаточном акте), фактическому наличию имущества и обязательств, является обязанность реорганизуемого юридического лица провести инвентаризацию активов и обязательств. Эта обязанность установлена статьей 12 Закона Республики Беларусь "О бухгалтерском учете и отчетности".

Зачастую реорганизация  юридического лица влечет за собой  необходимость внесения дополнительных вкладов и пересмотра размера  долей участников (учредителей).

Реорганизация и  ликвидация акционерного общества

Реорганизация или ликвидация акционерного общества могут быть осуществлены по решению общего собрания акционеров этого общества, а также по другим основаниям в порядке, определенном настоящим Законом и иными  законодательными актами.

При реорганизации акционерного общества в форме слияния или  разделения акции реорганизуемого  акционерного общества аннулируются в  соответствии с законодательством  о ценных бумагах.

При реорганизации акционерного общества в форме присоединения  акции присоединяемого акционерного общества аннулируются в соответствии с законодательством о ценных бумагах.

При реорганизации акционерного общества в форме выделения акции  реорганизуемого акционерного общества аннулируются на величину уменьшения размера его уставного фонда  в соответствии с законодательством  о ценных бумагах.

Акционерное общество вправе преобразоваться в общество с  ограниченной ответственностью, общество с дополнительной ответственностью, хозяйственное товарищество или  в производственный кооператив, а  также в унитарное предприятие  в случае, когда в составе этого  общества остался один участник. При  реорганизации акционерного общества в форме преобразования в акционерное  общество другого вида или в иную форму коммерческой организации  акции реорганизуемого акционерного общества аннулируются в соответствии с законодательством о ценных бумагах.

Реорганизация и  ликвидация общества с ограниченной ответственностью

Реорганизация или ликвидация общества с ограниченной ответственностью могут быть осуществлены добровольно  по единогласному решению участников этого общества, а также по другим основаниям и в порядке, определенных настоящим Законом и иными законодательными актами.

Общество с ограниченной ответственностью вправе преобразоваться  в акционерное общество, общество с дополнительной ответственностью, хозяйственное товарищество или  в производственный кооператив, а  также в унитарное предприятие  в случае, когда в составе этого  общества остался один участник.

В случае, когда число  участников общества с ограниченной ответственностью превышает пятьдесят, общество с ограниченной ответственностью подлежит реорганизации в течение  одного года, а по истечении этого  срока - ликвидации в судебном порядке, если число его участников не уменьшится до установленного предела.

При ликвидации общества с  ограниченной ответственностью оставшееся после завершения расчетов с кредиторами имущество ликвидируемого общества распределяется ликвидационной комиссией (ликвидатором) между его участниками в следующей очередности:

в первую очередь осуществляется выплата участникам общества с ограниченной ответственностью распределенной, но не выплаченной части прибыли;

во вторую очередь осуществляется распределение имущества ликвидируемого общества с ограниченной ответственностью между участниками общества пропорционально  их долям в уставном фонде общества.

Если имеющегося у общества с ограниченной ответственностью имущества  недостаточно для выплаты распределенной, но не выплаченной части прибыли, имущество общества распределяется между его участниками пропорционально их долям в уставном фонде общества.