Гражданское право. 9

МИНИСТЕРСТВО ОБРАЗОВАНИЯ и наукиРОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

АВТОНОМНАЯ НЕКОММЕРЧЕСКАЯ ОРГАНИЗАЦИЯ  ВЫСШЕГО ПРОФЕССИОНАЛЬНОГО ОБРАЗОВАНИЯ  «ЕВРАЗИЙСКИЙ ОТКРЫТЫЙ ИНСТИТУТ»

КАФЕДРА ПРАВОВЫХ ДИСЦИПЛИН

Понятие, виды залога и механизм его  обеспечительного действия.

реферат по дисциплине: Гражданское право

Выполнила:

студент

группы «ЗЮР 102-с»

Бердюгина В.В.

Научный руководитель:

Бобровская О.Н.

Москва

2013

Содержание

Введение

1.1 Понятие, предмет, основания возникновения права залога

1.2 Осуществление права залога

1.3 Изменение и прекращение  залогового правоотношения

2. Особые виды залога

2.1 Залог с оставлением  заложенного имущества у залогодателя

1. Ипотека.

2. Залог товаров в обороте.

2.2 Залог с передачей  заложенного имущества залогодержателю

Некоторые разновидностей заклада:

1. Залог ценных бумаг.

2. Залог вещей в ломбарде.

3 Залог прав

4. Залог арендных прав.

5. Залог права собственности на квартиру в строящемся доме.

Заключение

Введение

 «Общее понятие о залоговом праве составляет один из наиболее спорных пунктов современной юриспруденции. Редко в какой другой области можно найти столько различных определений, столько взаимно противоречивых взглядов, столько глубокомысленных теорий, столько тонкой критики, столько остроумных концепций, столько эффектных построений. И при всем том ни один вопрос не может считаться решенным, ни одно воззрение не может добиться более или менее общего признания».  А. С. Звоницкий

Предусмотренные законом  или договором специальные меры, стимулирующие должника к надлежащему исполнению обязательства под угрозой наступления определенных неблагоприятных последствий путем наделения кредитора дополнительными правами по предупреждению или устранению неблагоприятных для него последствий на случай неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства. Эти меры именуются способами обеспечения исполнения обязательства и возлагают на должника дополнительные обременения на случай неисполнения или ненадлежащего исполнения им обязательства. Одной из таких специальных мер является залог, сущность которого заключается в том, что кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество (залогодателя), за изъятиями, предусмотренными законом.

Залог в настоящий период занимает особое место среди способов обеспечения исполнения гражданско-правовых обязательств. Это обусловлено тем, что современному периоду нашей экономики присущ ряд негативных явлений – падение производства, повсеместные неплатежи за поставленные товары, выполненные работы или оказанные услуги. Поэтому именно залог становится основой прочности отношений между кредитором и должником, так как гарантирует удовлетворение имущественных требований кредитора в случае неисполнения должником обязательства. Это обстоятельство дает залогу значительное преимущество перед другими гражданско-правовыми способами обеспечения обязательств, поскольку ранее широко использовавшиеся другие способы обеспечения обязательств, например, такие как неустойка (штраф, пеня), теряют практический смысл, поскольку контрагент по договору, не имеющий достаточных средств для уплаты долга, естественно не в состоянии оплатить еще и неустойку.

Во многих случаях банки  и другие организации, выдающие заёмные  средства под залог, принимают в  качестве залога только то имущество, которое может быть быстро реализовано в случае невыполнения долгового обязательства.

1.1 Понятие, предмет, правовая  природа и основания возникновения  права залога

Залог есть гражданское правоотношение, в силу которого кредитор (залогодержатель) в случае неисполнения или ненадлежащего  исполнения должником обеспеченного  залогом обязательства вправе получить удовлетворение из стоимости заложенного  имущества преимущественно перед  другими кредиторами. Залог является одним из способов обеспечения исполнения обязательств, предусмотренных действующим  законодательством.

Залоговое правоотношение устанавливается  между залогодержателем и залогодателем. В качестве залогодержателя выступает  кредитор по обеспечиваемому залогом обязательству. Залогодателем может быть как сам должник, так и третье лицо (п.1 ст.335 ГК РФ).

Сущность залога состоит  в возможности залогодержателя  продать заложенное имущество и  удовлетвориться из вырученной суммы. Поэтому предметом залога могут  служить только способные быть проданными вещи и имущественные права. Ст. 336 ГК РФ запрещает установление залога в отношении вещей, изъятых из оборота, а также прав, неразрывно связанных с их обладателями (в частности, требований об уплате алиментов и о возмещении вреда, причиненного жизни и здоровью). Кроме того, нельзя заложить имущество, на которое не допускается обращение взыскания кредиторов.

Исполнение обязательства может обеспечиваться, перечисленными способами  в Кодексе и другими предусмотренными законом или договором (п.1 ст.329 ГК РФ). Например, законодательству и договорной практике известен так называемый денежный (депозитный) залог, при котором денежные средства обособляются от имущества залогодателя и передаются залогодержателю или третьему лицу (депозитарию) в целях обеспечения залогодателем своих обязанностей.

Заложенное имущество  обычно остается у залогодателя. Однако стороны договора о залоге могут  оговорить, что подлежащая залогу движимая вещь передается залогодержателю (п.1 ст. 338 ГК РФ).

Залоговые отношения урегулированы  ГК, а также Законом РФ "О  залоге" от 29 мая 1992г., действует в  части на противоречащей Кодексу.

Право залога на вещь обладает всеми признаками вещного права, а именно:

1. Залоговое право предоставляет  залогодержателю возможность распорядиться  предметом залога, которая является  элементом вещного права. Залогодержатель  вправе продать заложенную вещь, а в определенных случаях- присвоить себе. Кроме того, в предусмотренных договором о залоге случаях он имеет право владеть и пользоваться заложенной вещью (п.1 ст.338, п.3ст.346 ГК РФ). Таким образом, залоговое право предоставляет залогодержателю вещно - правовые возможности и, следовательно, представляет собой вещное право.

2. Право залога обладать  свойством следования за вещью.  При переходе права собственности  (права хозяйственного ведения)  на предмет залога к другому  лицу залоговое право сохраняется  за залогодержателем, а приобретатель  вещи становится залогодателем  (п.1 ст.353 ГК РФ).

3. Если предмет залога  передан залогодержателю во владение  и пользование, то в случае  нарушения залогового права ему  предоставляется виндикационное или негаторное притязание против любого лица, включая залогодателя (ст.347 ГК РФ).

Залоговое право обычно устанавливается  договором. Но оно может возникнуть также на основании закона и наступления указанных в нем обстоятельств (абз.1. п. 3 ст. 334 ГК РФ). Таким образом оно возникает, в частности, у продавца в случае продажи товара в кредит (п.5 ст. 488 ГК РФ) и у получателя ренты при передаче им недвижимости под выплату ренты (п.1 ст. 587 ГК РФ). К залоговым отношениям, возникшим на основании закона и наступления указанных в нем обстоятельств, применяются предписания о залоге, возникающем в силу договора (абз.2 п.3 ст.334 ГК РФ).

Право залога служит обременением права собственности на вещь, ограничивающим возможность собственника распоряжаться  заложенной вещью. По общему правилу  законодатель может распорядиться  заложенной вещью лишь с согласия залогодержателя (п.2 ст.346 ГК РФ). Обременение  права собственности возможно только со стороны его обладателя (п.2 ст.209 ГК РФ). Согласно абз.1 п.2 ст.335 ГК РФ законодателем  вещи может быть ее собственник либо лицо, имеющее на нее право хозяйственного ведения. Залоговое право производно от права собственности. При установлении залога имеет место конститутивное правоприемство, т.е. создание на основе материнского права (права собственности) дочернего права (права залога). Если залогодатель не является собственником заложенного им вещи, то залогодержатель не приобретает на нее залоговое права.

Направленный на залоговое права договор о залоге представляет собой распорядительную сделку, заключаемую залогодателем и залогодержателем. Правовым основанием заключения этого договора выступает соглашение об обеспечении, в силу которого будущий залогодатель обязуется перед кредитором к установлению права залога на вещь в обеспечение точно обозначенного требования кредитора. Договор о залоге является действительным и тогда, когда он заключается во исполнение несуществующего или недействительного. Следовательно, договор о залоге является абстрактной сделкой.

В соответствии с п.1 ст.339 ГК РФ в договоре о залоге должны быть указаны:

1. предмет залога в  качестве такого предмета может  выступать индивидуально- определенная  вещь, которая индивидуализирована  путем указания на нее отличительные  признаки. При оставлении заложенной  вещи у залогодателя на нее  могут быть заложены знаки  (маркировка, пломбы, таблички и т.д.),свидетельствующие о залоге (твердый залог). Не исключается залог вещи, которую залогодатель приобретает в будущем (п.6 ст. 340 ГК РФ);

2. оценка предмета залога. Она производиться по соглашению  сторон и может быть установлена  на основе отчета профессионального  оценщика. Указание оценочной стоимости предмета залога носит формальный характер, так как при продаже, страховании, утрате или восстановлении этого предмета она не имеет обязательного значения и служит только ориентиром для установлении продажной, страховой или действительной стоимости заложенного имущества (абз. 2 п. 2ст. 344, абз. 1 п. 3 ст.350,п. 1ст.945 ГК РФ);

3.обеспечиваемое залогом  обязательство. Оно должно быть  конкретизировано путем указания  его вида, основания возникновения,  сторон, предмета и срока исполнения. Если иное не предусмотрено  договором, то залог обеспечивает  требования в полном объеме  с начисленными на момент удовлетворения  процентами, а также исполнение  обязанностей по уплате неустойки,  возмещению убытков и расходов  по взысканию долга (ст. 337 ГК  РФ).

Нет препятствий к обеспечению  залогом условного, а также будущего требования (например, требования о  возврате кредита, который будет  выдан банком после предоставления заемщиком обеспечения его возврата). В этих случаях само право залога является соответственно условным или  будущим и становится полным правом залога лишь с момента превращения  условного требования в полное требование или выполнение фактического состава  возникновения у залогодержателя  полного требования;

4. сторона договора о  залоге, у которого будет находиться  предмет залога. Сторона, владеющая  предметом залога, обязана страховать  и обеспечивать сохранность этого  предмета, а также уведомлять  другую сторону о возникновении  угрозы его утраты или повреждения  (ст.343 ГК РФ). Залогодатель вправе  пользоваться предметом залога, если иное не предусмотрено  договором о залоге или не  вытекает из существа залога (п.1 ст.346 ГК РФ) предмет залога может быть установлен у залогодателя под замком и печатью залогодержателя (абз.1 п.2 ст.338 ГК РФ).

Залог с передачей предмета залога во владение залогодержателя  именуется закладом. В случае заклада  залогодержатель отвечает за сохранность  переданного ему предмета в порядке, установленном п.2 ст. 344 ГК РФ. Он вправе пользоваться предметом заклада, если такая возможность предусмотрена  договором о залоге.

Договор о залоге под страхом  его недействительности должен быть заключен в письменной форме. Если обеспечиваемое залогом обязательство возникло из договора, который подлежит нотариальному  удостоверению, то договор о залоге также нуждается в удостоверении  у нотариуса (п.2 ст.339 ГК РФ).

Залоговое право возникает  с момента заключения договора о  залоге, а в случае заклада- с момента  передачи вещи во владение залогодержателя (п.1 ст. 341 ГК РФ).

1.2 Осуществление права залога

Для обращения взыскания  на заложенное имущество требуется  материальные и формальные предпосылки.

К материальным предпосылкам относится неисполнение или ненадлежащее исполнение обеспеченного залогом  обязательства по обязательствам, за которые отвечает должник (п. 1 ст. 348 ГК РФ). К формальным предпосылкам относятся  акты, подтверждающие наличие материальных предпосылок: судебное решение или  соглашение залогодержателя и залогодателя об обращении взыскания на заложенное имущество.

По общему правилу взыскание  производится на основании судебного  решения, вынесенного по иску залогодержателя  против залогодателя. Суд может отказать в обращении взыскания на заложенное имущество, если допущенное должником  нарушение незначительно и размер требований залогодержателя вследствие этого несоразмерен стоимости заложенной вещи (п.2 ст.348 ГК РФ).

Обращение взыскания на заложенную вещь во внесудебном порядке производится по соглашению залогодателя и залогодержателя, а в случае заклада – в порядке, установленном договором о залоге (п.2 ст.349 ГК РФ). Так, стороны могут  оговорить, что залогодержатель  продает предмет заклада с  торгов после предупреждения об этом залогодателя. В предусмотренных  п.3 ст. 349 ГК случаях взыскание на заложенную вещь может быть обращено только по решению суда.

Обращение взыскания состоит  в продаже заложенной вещи с публичных  торгов, проводимых в форме аукциона (п.1 и п.3 ст.350 ГК РФ). Договор о  залоге, позволяющий залогодержателю  присвоить себе заложенную вещь, является недействительным. Однако стороны могут  заключить договор купли-продажи  заложенной вещи с зачетом требования об уплате покупной цены против обеспеченного  залогом требования.

Начальная цена продажи на аукционе определяется в судебном решении  или соглашении об обращении взыскания  во внесудебном порядке, и лишь при  продаже предмета заклада может  применяться оценка, установленная  договором о залоге.

Залогодержатель продает  вещь от своего имени. Продажа по судебному  решению производится на основании  исполнительного листа с участием судебного пристава-исполнителя. При  этом суд вправе отсрочить продажу  на срок до одного года (п.2 ст. 350ГК РФ). В случае обращения взыскания  во внесудебном порядке продажа  осуществляется без участия судебного  пристава- исполнителя.

При объявлении торгов несостоявшимися залогодержатель может по соглашению с залогодателем приобрести заложенное имущество и зачесть в счет покупной цены свои требования, обеспеченные залогом. В случае объявления несостоявшимися повторных торгов залогодержатель вправе оставить предмет залога за собой с оценкой его в сумме не более чем на 10 % ниже начальной продажной цены на повторных торгах. Залогодержатель, не изъявивший намерения приобрести вещь в собственность в течение месяца со дня объявления несостоявшимися повторных торгов, утрачивает право залога на вещь (п.4 ст. 350 ГК РФ).

Если кредитор не получил  удовлетворения из стоимости заложенного  имущества, то он может удовлетвориться  из стоимости иного имущества  должника в общем порядке (п.5 ст.350 ГК РФ).

Согласно п.1 ст. 334 ГК РФ удовлетворение залогодержателя из стоимости предмета залога происходит имущественно перед  другими кредиторами залогодателя. Поэтому в случае ликвидации залогодателя или проведения в отношении него конкурсного производства вырученные от продажи заложенного имущества средства направляются на удовлетворение требований залогодержателя преимущественно перед другими кредиторами, за исключением кредиторов первой и второй очереди, чьи требования возникли до заключения договора о залоге

Если вещь выступает предметом  нескольких залогов, обеспечивающих разные требования (последующий залог), то в силу принципа старшинства залогов  последующие залогодержатели удовлетворяются  из стоимости заложенной вещи лишь после полного удовлетворения предшествующих залогодержателей (п.1 и 2 ст.342 ГК РФ).

1.3 Изменение и прекращение  залогового правоотношения

Изменение залогового правоотношения может произойти вследствие изменения  сторон, предмета или объема удовлетворения залогодержателя.

Замене залогодержателя  происходит автоматически в случае перехода обеспечиваемого требования к новому кредитору (ст. 384,1112 ГК РФ). Акцессорный характер залогового права  исключает его принадлежность лицу, не являющемуся кредитором по обеспеченному  требованию. Поэтому изолированная  уступка этого требования влечет за собой прекращение права залога.

Замена залогодателя наступает  при переходе предмета залога в собственность  другого лица, который становится залогодателем (п. 1 ст. 353 ГК РФ). Если законодатель утрачивает право собственности  на заложенную вещь вследствие ее реквизиции, национализации или выкупа для государственных (муниципальных) нужд, то право залога распространяется на предметы, полученные залогодателем взамен изъятой вещи, или на сумму причитающегося ему  денежного возмещения (п.1 ст.354 ГК РФ).

Замена предмета залога осуществляется по соглашению сторон. В случае гибели или повреждения заложенной вещи либо прекращения права собственности  на нее по иным основаниям (например, в результате выкупа государством безхозяйственно содержимых культурных ценностей) залогодатель получает право на замену предмета залога равноценным имуществом (ст. 345 ГК РФ). При отказе залогодателя заменить утраченный или поврежденный предмет залога залогодатель вправе потребовать досрочного исполнения обеспеченного залогом обязательства (подп. 2 и 3 п. 1ст.351 ГК РФ).

Изменение объема удовлетворения залогодержателя происходит вследствие изменения объема обеспечиваемого  требования. Если объем этого требования был увеличен по соглашению кредитора  и должника, не являющегося залогодателем, то для изменения залогового правоотношения необходимо согласие залогодателя.

Типичными основаниями прекращения  залогового правоотношения выступают:

1. прекращение обеспеченного  залогом обязательства (подп. 1 п.1 ст. 352 ГК РФ);

2.продажа заложенной вещи  с торгов или ее обращение  залогодержателем в свою собственность  в процессе взыскания долга  (подп. 4 п. 1 ст. 352 ГК РФ). Помимо этого, залоговое правоотношение прекращается, в частности, при консолидации, т. е. совпадении залогодержателя и залогодателя в одном лице (например, ввиду приобретения залогодержателем заложенной вещи по наследству), конфискации заложенной вещи (п. 2 ст. 354 ГК РФ) и переводе обеспеченного залогом долга на другое лицо, если залогодатель не согласился сохранить залог в обеспечение исполнения обязанности нового должника (ст. 356 ГК РФ).

Итак, значение залога состоит  в том, что он, во-первых, обеспечивает наличие и сохранность этого  имущества на то момент, когда должнику придется рассчитываться с кредитором. Во-вторых, залог имущества должника обеспечивает кредитору-залогодержателю  возможность удовлетворения своих  требований за счет предмета залога преимущественно  перед другими кредиторами. В-третьих, реальная опасность потерять имущество  в натуре является хорошим стимулом для должника исполнить свои обязанности  надлежащим образом. Предметом залога в соответствии может быть всякое имущество. Залоговое право возникает  с момента заключения договора о  залоге, а в случае заклада- с момента  передачи вещи во владение залогодержателя.

2. Особые виды залога

2.1 Залог с оставлением  заложенного имущества у залогодателя

Когда залоговое право  только начинало широко применяться  в экономическом обороте, основным видом залога был заклад. Но сейчас, с развитием этого института, предмет залога все чаще остается у залогодателя. Частично это следствие  того, что залоговое правоотношение сейчас постепенно удаляется от своей  вещной сущности, приближаясь к обязательственному праву. А частично - потому, что существует имущество, которое просто не может  быть передано залогодержателю, прежде всего имущество, на которое может  быть установлена ипотека, а также  товары в обороте.

1. Ипотека.

Федеральный закон РФ от 16 июля 1998 г. "Об ипотеке" указывает, что к залогу недвижимого имущества применяются общие правила о залоге, если ГК РФ или данным законом не установлено иное. Поэтому мы остановимся только на отдельных особенностях договора ипотеки. Следует упомянуть о том, что ранее Закон о залоге называл ипотекой не всякий залог недвижимого имущества, что, естественно, было неправильным с точки зрения и теории, и истории, и практики. Но теперь ГК и ст. 5 Закона об ипотеке определяют, что по договору об ипотеке может быть заложено недвижимое имущество, указанное в п. 1 ст. 130 ГК РФ, права на которое зарегистрированы в порядке, установленном для государственной регистрации прав на недвижимое имущество, в том числе:

1) земельные участки, за  исключением земель, находящихся  в государственной или муниципальной  собственности, а также сельскохозяйственных  угодий из состава земель сельскохозяйственных  организаций, крестьянских (фермерских) хозяйств и полевых земельных  участков личных подсобных хозяйств;

2) предприятия, а также  здания, сооружения и иное недвижимое  имущество, используемое в предпринимательской  деятельности;

3) жилые дома, квартиры  и части жилых домов и квартир,  состоящие из одной или нескольких  изолированных комнат;

4) дачи, садовые дома, гаражи  и другие строения потребительского  назначения;

5) воздушные и морские  суда, суда внутреннего плавания  и космические объекты.

Ипотека здания или сооружения возможна только с одновременной  ипотекой по тому же договору земельного участка, на котором находится это  здание или сооружение, либо части  этого участка, функционально обеспечивающего  передаваемый в залог объект, либо принадлежащего залогодателю права  аренды этого участка или соответствующей  его части. Но при этом возможен залог  земельного участка без одновременного залога расположенных на нем объектов (ст.64 Закона об ипотеке). При этом при  обращении взыскания на земельный  участок залогодатель сохраняет  право на это здание или сооружение и приобретает право ограниченного  пользования (сервитут) той частью участка, которая необходима для использования  здания или сооружения в соответствии с его назначением. Условия пользования  этой частью участка определяются соглашением  между залогодателем и залогодержателем, а в случае спора - судом. Правда, это положение представляется не совсем понятным. "Ведь собственность  на заложенный земельный участок  при обращении взыскания на него переходит не к залогодержателю, а к приобретателю участка  в результате его реализации (продажи). Поэтому логичнее было бы предусмотреть  заключение соглашения об определении  объема указанного сервитута с приобретателем заложенного земельного участка".

Законодательство устанавливает дополнительные условия для возникновения ипотеки, в частности, в отношении формы данного договора. Договор об ипотеке должен быть обязательно нотариально удостоверен и подлежит государственной регистрации учреждениями юстиции в едином государственном реестре прав на недвижимое имущество в порядке, установленном федеральным законом о государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним. Впервые в законодательстве предусмотрены нормы, касающиеся государственной регистрации договора ипотеки (Глава IV Закона об ипотеке).

Согласно положениям этой главы для государственной регистрации  ипотеки в государственный орган, занимающийся регистрацией прав на недвижимое имущество, необходимо предоставить следующие документы:

1) заявление залогодателя;

2) нотариально удостоверенный  договор об ипотеке и его  копия;

3) документы, названные  в договоре об ипотеке в  качестве приложений;

4) квитанция об уплате  государственной пошлины;

5) основной договор, подписанный  и заверенный сторонами.

Кроме того, если в договоре об ипотеке указано, что права  залогодержателя удостоверяются закладной, предоставляются также закладная  с приложениями. Государственный  орган обязан зарегистрировать договор  в течение месяца со дня поступления  необходимых документов. Регистрация  осуществляется путем совершения регистрационной  записи об ипотеке в едином государственном  реестре прав на недвижимое имущество. Регистрационная надпись должна содержать ведения о первоначальном залогодержателе, предмете ипотеки  и сумме обеспеченного ею обязательства. Ипотека считается возникшей  с момента ее государственной  регистрации. Регистрационная запись погашается на основании законного  владельца закладной, совместного  заявления залогодержателя либо на основании решения суда, арбитражного суда или третейского суда о прекращении  ипотеки. Государственная регистрация  ипотеки носит публичный характер. Закон не устанавливает оснований  для отказа в государственной  регистрации договора об ипотеке, дав  общую формулировку, что это возможно "в случаях, предусмотренных федеральным  законом о государственной регистрации  прав на недвижимое имущество и сделок с ним". Кроме этого, он говорит, что регистрация может быть отложена не более чем на месяц, в случае непредставления какого-либо документа, необходимого для ее совершения, либо несоответствия договора, закладной  или приложенных к ним документов требованиям законодательства, либо необходимости проверки подлинности  предоставленных документов. При  этом государственный орган, осуществляющий регистрацию, запрашивает необходимые  документы или требует устранения несоответствии, а при невыполнении этих условий отказывает в регистрации  договора об ипотеке. Отказ в регистрации  должен быть мотивированным.

Государственная регистрация  ипотеки удостоверяется путем надписи  на договоре об ипотеке, содержащей полное наименование органа, зарегистрировавшего  ипотеку, дату, место государственной  регистрации ипотеки и номер, под которым она зарегистрирована, заверенной подписью должностного лица и скрепленной печатью органа, осуществившего государственную регистрацию  ипотеки.

Закон устанавливает также  гражданскую ответственность органа, регистрирующего ипотеку, в случае его незаконных действий (бездействия) (ст. 28 Закона об ипотеке).