Исполнение коммерческих сделок

МИНОБРНАУКИ РОССИИ

Федеральное государственное  бюджетное образовательное

учреждение  высшего профессионального  образования

«Казанский  национальный исследовательский

технологический университет»

(ФГБОУ  ВПО «КНИТУ») 
 
 
 
 
 

КОНТРОЛЬНАЯ РАБОТА

По дисциплине: «Коммерческое право»

На тему: «Исполнение коммерческих сделок» 
 
 
 
 

Выполнил:

Студент 2 курса

Группы 90-005

Экономического  факультета  

Крайнова  А.С.

Проверил:

г. Казань

2012 г.

  Содержание: 

Введение 

      Коммерческое право – область правовой науки и учебная дисциплина, содержанием которых являются вопросы правового регулирования деятельности по продвижению товаров от производства к потребителям и товарного оборота. Одна из ветвей науки гражданского права. Необходимо сразу отметить различие терминов «коммерческое право» и «торговое право» это обусловлено необходимостью размежевания с одноименной дисциплиной, которая имеет комплексный характер и посвящена регулированию деятельности торговых организаций нормами разных отраслей права: административного, финансового, гражданского, трудового, уголовного и др. В России обучение коммерческому праву велось уже с середины XIX в. более того, в соответствии с императорским Уставом университетов 1884 г. в каждом университете были образованы кафедры торгового права. Их деятельность была прекращена после революции 1917 года. Современное коммерческое право в России – это не возобновление или реконструкция прежнего торгового права после 80-летнего перерыва. Эта новая дисциплина,  построенная на новых принципах, с новым содержанием и даже с изменившимся названием.

      Коммерческая деятельность – широкое и сложное понятие. Это комплекс приемов и методов, обеспечивающих максимальную выгодность любой торговой операции для каждого из партнеров при  учете интересов конечного потребителя. Главная цель коммерческой деятельности – получение прибыли через удовлетворение покупательского спроса при высокой культуре торгового обслуживания.

     Деятельность предпринимательских организаций в любых отраслях экономики опосредуется совершением сделок, заключением с хозяйствующими партнерами договоров и исполнением их сторонами. Применительно к организации и ведению предпринимательской или хозяйственной деятельности в условиях рыночной экономики договор является ведущей формой обеспечения законности осуществления сделок. «Договор - это и есть та форма, в которой воплощаются все замыслы и расчеты субъектов гражданского оборота. Заниматься предпринимательством и не совершать сделки, не подписывать договоры и документы, связанные с его исполнением, просто невозможно»[4,стр.3].Он является  важнейшим (наряду с законодательством) средством современного  правового регулирования коммерческой (торговой) деятельности .Кроме того, юридически грамотно составленный договор - это гарантия успешного достижения преследуемых хозяйствующим субъектом целей и задач, а также эффективной защиты его прав и законных интересов. Напротив, некорректный и непродуманный договор почти неизбежно влечет за собой возникновение проблем, причем не только в гражданско-правовом плане (споры по порядку исполнения договора, взыскание неустоек и штрафов за нарушение условий договора и т.д.). В ряде случаев от вида и содержания договора зависит тот или иной режим налогообложения.

     Тема моей контрольной работы- исполнение коммерческих сделок. Актуальность данной темы заключается в том, что реализация коммерческих планов любого хозяйствующего субъекта, будь то предприятие или индивидуальный предприниматель, невозможна без совершения сделок и заключения договоров. Значение договора в финансово-хозяйственной деятельности недооценивать нельзя. Дело в том, что большинство положений действующего гражданского законодательства имеют диспозитивный характер. Это означает, что стороны практически любого договора вправе решать в нем те или иные вопросы исключительно по своему усмотрению, не придерживаясь строго тех рекомендательных форм и конструкций, которые установлены в законе.

     Целью данной работы является разобраться в понятии «коммерческая сделка», рассмотреть виды и формы сделок,  узнать какие из них могут быть признаны недействительными и на каком основании, а так же рассмотреть порядок изменения или расторжения сделки (договора), особенности ответственности сторон, подвести итог всей узнанной информации и сделать выводы. 
 

Сущность  сделок и их виды 

     В соответствии с гражданским законодательством сделками признаются действия гражданских и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращения гражданских прав и обязанностей.

Классификация сделок представлена на рис.1.[14стр.237] 

Рис.1 Классификация  коммерческих сделок. 

     Как видно сделки могут быть действительными и недействительными. Сделка считается действительной при соблюдении ряда условий:

1. если она заключена дееспособными гражданами( частично дееспособные совершают сделки в пределах, предусмотренных законом);
2. если сделка совершенна на основе сознательного волеизъявления сторон, направленного на достижение правомерным способом не запрещенных законом конкретных результатов;
3. если осуществлена в соответствии с целями отвечающими уставной деятельности юридических лиц.

     Действительная сделка называется консенсуальной, если для признания ее состоявшейся достаточно лишь достижения соглашения между участниками (Пример: договор- купли продажи); если же необходимо еще совершение определенного действия (Пример: передача денег) она является реальной. Так же она может быть возмездной, когда имущественному представлению с одной стороны соответствует встречное удостоверение другой стороны, и безвозмездной (Пример: дарение).

     По виду совершения сделки могут быть одно-,  дву- или многосторонними. Последние  два вида сделок считаются договорами, т.е. для их совершения необходимо выражение согласованной воли двух сторон (двусторонняя сделка), либо трех, либо более сторон (многосторонняя сделка). Односторонней считается сделка, для совершения которой в соответствии с законом, иными правовыми актами или соглашением сторон необходимо и достаточно выражение воли одной стороны. Односторонняя сделка создает обязанности для лица, совершившего сделку. Самым распространенным видом сделки является двусторонняя сделка или договор. Договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей.

     Опцион-  сделка, по которой уплата известной премии дает право купить или продать ценные бумаги или товары по установленной цене в любой день в течении определенного периода либо отказаться от сделки без возмещения убытков. Существует множество разновидностей сделок: опцион американский, европейский, фьючерский, наиболее распространенные это опцион с правом купить является сделкой с предварительной премией («колл»), а с правом продать- сделкой с обратной премией («пут»).

     Сделки купли-продажи наличного товара на условиях немедленной передачи его носят название спот.

     Сделки так же могут быть условными.  К числу таких сделок относят сделки, возникновение или прекращение которых зависит от наступления или ненаступления определенных обстоятельств. Такие сделки бывают 2 видов:

1. с отменительным условием, стороны поставили прекращение прав и обязанностей в зависимость от обстоятельств, относительно которых неизвестно, наступят они или нет.
2. с отлагательным условием, стороны поставили возникновение прав и обязанностей в зависимость от обстоятельства, относительно которого неизвестно, наступит оно или нет.

     Условная сделка определенным образом связывает стороны: они не должны недобросовестно воспрепятствовать наступлению условия. Если оно невыгодно одной из сторон или недобросовестно содействовать наступлению выгодного одной из сторон условия. В противном случае происходит расторжение сделки и одна сторона, поступившая недобросовестно обязана возместить убытки другой стороне.

     В соответствии со ст.158 ГК РФ различаются следующие виды сделок: устная, письменная (простая, нотариальная). Сделка может быть совершена в устной форме, если для ее совершения законом или соглашением сторон не установлена письменная форма. Сделка  считается совершенной в устной форме в том случае, когда из поведения лица явствует его воля совершить сделку.

     Сделки должны совершаться в простой письменной форме за исключением сделок, требующих нотариального удостоверения:

1. сделки юридических лиц между собой и с гражданами;
2. сделки граждан между собой на сумму, превышающую не менее чем в 10 раз установленный законом минимальный размер оплаты  труда, а в случаях, предусмотренных законом, - независимо от суммы сделки.

   Сделка в письменной форме должна быть совершена путем составления документа, выражающего ее содержание и подписанного лицом или лицами, совершившими сделку (уполномоченными лицами). Но в то же время сделки во исполнение договора, заключенного в письменной форме, могут по согласованию сторон совершаться устно, если это не противоречит закону, иным правовым основам и договору.  Содержание сделки должно включать ее существенные условия, а также дату совершения и юридические адреса ее участников. Письменная форма сделки – договор – может быть совершена путем составления одного документа, подписанного сторонами, а также путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документы исходят от сторон по договору. Нотариальное удостоверение сделки осуществляется путем совершения на документе, который соответствует требованиям к постой письменной сделке, удостоверительной надписи нотариусом или другим должностным лицом, имеющим право совершать такие нотариальные действия. Нотариальное удостоверение сделок обязательно:

• в случаях, указанных в законе;
• в случаях, предусмотренных соглашением сторон, хотя по закону для сделок данного вида эта форма не требуется.

   В соответствии с законом определенные  сделки подлежат государственной регистрации. Такими являются сделки, связанные с возникновением, переходом и прекращением права собственности и других вещных прав на недвижимые вещи. Регистрация сделок с движимым имуществом предусматривается в единичных случаях. В соответствии с законодательными и нормативными актами подлежат государственной регистрации договор залога движимого имущества в случаях, когда таким залогом обеспечивается основное обязательство по договору, требующему нотариального удостоверения. Нормативными актами установлена обязательная регистрация сделок при приобретении (продаже) автотранспортных средств и прицепов к ним. Подлежат регистрации договор о залоге ценных бумаг и договор о залоге золотых сертификатов Минфина РФ. При совершении сделки, заключенной по договору сложной вещи, должны быть переданы другой стороне все вещи, входящие в состав сложной вещи, если договором не предусмотрено иное. Порядок совершения сделок с видами имущества, признаваемого валютными ценностями, определяется законом о валютном регулировании и валютном контроле.

   «В соответствии с законодательством отдельные виды сделок должны быть нотариально удостоверены. Несоблюдение нотариальной формы сделки, а также установленного законом требования о государственной регистрации сделка влечет ее недействительность. Такая сделка является ничтожной. Если сделка, требующая государственной регистрации, совершена в надлежащей форме, но одна из сторон уклоняется от ее регистрации, суд вправе по требованию другой стороны вынести решение о регистрации сделки. В данном случае сделка регистрируется в соответствии с решением суда, сторона, необоснованно уклоняющаяся от нотариального удостоверения или государственной регистрации сделки, должна возместить другой стороне убытки, вызванные задержкой в совершении или регистрации сделки»[1,стр.41]. 

Недействительность  сделок 

     В соответствии с п.1 ст.166 ГК РФ сделка недействительна по основаниям, установленным ГК РФ, в силу признания ее таковой судом (оспоримая сделка) либо независимо от такого признания (ничтожная сделка). В первом случае сделка сохраняет силу, если она не оспорена в суде или арбитражном суде, где может быть признана недействительной, во втором случае она недействительна непосредственно в силу закона, и ничто не может восстановить ее юридическую силу. Другие различия между указанными видами недействительных сделок состоят в том, что ничтожная сделка недействительна с самого начала ее совершения, в то время, как оспоримая в зависимости от решения суда признается недействительной с момента ее заключения либо вынесения решения суда. Спор о ничтожности сделки и ее последствиях может возбудить любое лицо, в то время как оспоримая сделка признается недействительной только по заявлению заинтересованного лица.

     Гражданским кодексом РФ ничтожными признаются:

• сделки несоответствующие требованиям закона или иных правовых актов- общее основание признание сделки недействительной;
• сделки, в которых имеет место несоблюдение их нотариальной формы, а в случаях, установленных законом,- требования о государственной регистрации ;
• ценные бумаги, в которых отсутствуют обязательные реквизиты или имеет место несоблюдение установленной для них формы;
• сделки, совершенные с целью, заведомо противной основам правопорядка или нравственности;
• мнимые сделки, совершенные лишь для вида, без намерения создать соответствующие им правовые последствия. В законодательстве некоторые мнимые сделки называются фиктивными. Мнимой признается сделка независимо от формы ее заключения и фактического исполнения сторонами их обязательства.
• притворные сделки, совершенные с целью прикрыть другие сделки.

     Оспоримые сделки признаются недействительными ввиду наличия оснований:

• сделки юридического лица (коммерческой организации выходящие за пределы его правоспособности или заключенные без учета существующих ограничений полномочий лица на совершение сделки;
• сделки, совершенные гражданином хотя и дееспособным, но находившемся в момент совершения сделки в таком состоянии, когда он не способен был понимать значение своих действий или руководить ими(Пример: алкогольное, наркотическое опьянение, болезнь);
• сделки совершенные под влиянием заблуждения, лицо приобрело не то, что хотела ;
• сделки, совершенные под влиянием обмана, насилия, угрозы, злонамеренного соглашения;
• кабальные сделки, которые обладают одновременно 3 признаками : совершенны на крайне невыгодных условиях, в результате стечения тяжелых обстоятельств и вынужденно.

   Если сделка признана недействительной  по одному из указанных оснований,  то потерпевшему возвращается  другой стороной все полученное  ею по сделке, а при невозможности  возвратить полученное в натуре  возмещается его стоимость в  деньгах. ГК РФ установлено, что иск о применении последствий недействительности ничтожной сделки может быть предъявлен в течение 10 лет со дня, когда началось ее исполнение. Иск о признании оспоримой сделки недействительной и о применении последствий ее недействительности может быть предъявлен в течение года со дня прекращения насилия или угрозы, под влиянием которой была совершена сделка, либо со дня, когда истец узнал или должен был узнать об иных обстоятельствах, являющихся основанием для признания сделки недействительной.

     Последствия недействительности сделок:

• двустороння реституция(восстановление прежнего состояния),которая предполагает, что каждая из сторон передает другой стороне все полученное по сделке, а в случае невозможности возвратить полученное в натуре возмещает его стоимость в деньгах;
• односторонняя реституция, при которой только одна из сторон сделки имеет право на возврат того, что она передала другой стороне. Все, что передала другая сторона должно быть взыскано в пользу государства. Кроме того, эта сторона должна возместить потерпевшей стороне реальный ущерб, который должен быть доказан.
• Никакой реституции, все полученное сторонами от сделки взыскивается в пользу государства.

   Возможные последствия недействительности сделки, возникают в зависимости от основания признания ее недействительной. 
 
 

Заключение  коммерческой сделки 

    Сделка или договор считается заключенными, если между сторонами в требуемой в подлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям. Существенными являются условия о предмете договора, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а так же условия относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. «Договор (сделка) заключается путем направления одной стороны другой стороне оферты - предложения заключить договор и акцепта другой стороной - принятия этого предложения. Офертой признается адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение, которое достаточно определено в выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение. Предложение о заключении договора связывает давшую его сторону, налагает определенную ответственность. Такая ответственность может состоять в обязанности возмещения убытков при отказе от собственного предложения, если другая сторона начала подготовку к заключению или исполнению договора и понесла определенные затраты». [2,стр.198]

     Предложение о договоре может делаться следующими основными способами [14,стр.45]:

1) направление  другой стороне подготовленного  проекта договора. Положения о поставках продукции и товаров предусматривали высылку заинтересованной стороной двух экземпляров проекта. ГК РФ не регулирует данный вопрос. Практика свидетельствует об удобстве и экономичности посылки двух экземпляров проекта договора;

2) направление  письма, телеграммы, содержащих предложение  о договоре. Предложение может даваться также в виде телетайпограммы, факсограммы, средствами электронной связи, если можно достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору. Таким образом, использование телефонограмм, факсограмм, электронных средств связи приравнивается к письменному оформлению договора. Однако оно менее надежно ввиду возможности фальсификаций или отказа недобросовестных лиц от своих отправлений. Поэтому закон требует проверки достоверности указания отправителя и предусматривает, как это может делаться.

     В ГК оговорено, что при использовании телефона, радио или электронных средств связи стороны должны предварительно письменным соглашением предусмотреть саму возможность и порядок воспроизведения подписи полномочных представителей сторон в таком документе. Это означает, что контрагентами предварительно заключается письменное соглашение, в котором определяется соответствующий способ оформления договора и кодовое обозначение, подтверждающее принадлежность подписи уполномоченному лицу. В предложении о заключении договора, может быть указано время для ответа. Следует постоянно учитывать эту возможность и использовать ее, когда требуется ускорить решение вопроса. Если в назначенный лицом срок ответ не поступил, то предложение считается не принятым, и лицо вправе подыскивать себе другого контрагента. Когда в предложении не указано время для ответа, то законодательной ориентировкой для определения продолжительности срока может служить ст. 445 ГК РФ, которая установила 30-дневный срок для ответа на предложение, когда заключение договора является обязательным. Поэтому по аналогии можно придерживаться 30-дневного срока ожидания ответа, разумеется, если только иной срок не указан в самом предложении.

      Договор считается заключенным, если вторая сторона возвратила подписанный экземпляр договора либо прислала письмо, телеграмму, факсограмму и т. п., подтверждающие согласие с предложением. Таким образом, либо единый документ, подписанный сторонами, либо два документа: предложение и ответ — признаются заключенным договором. Указанный порядок обязателен, даже когда стороны используют стандартизированные тексты договора либо заключают договор присоединения, т.е. подписывают договор, разработанный в виде бланка одной из сторон.

     Закон не устанавливает, какое лицо вправе подписывать договор от имени организации. Практика признает допустимым подписание договоров первыми руководителями организаций, в том числе руководителями исполнительных органов. Все остальные лица, включая заместителей руководителя, могут подписывать договор лишь по уполномочиванию, предусмотренному в уставе организации или на основании доверенности. Большинство кредитных и финансовых обязательств подписываются кроме руководителя также главным бухгалтером организации, и без его подписи они считаются недействительными. Финансовыми обязательствами следует считать такие, предметом которых являются соответствующие операции с денежными средствами: конвертация валюты, заем денежных средств, расчетные форвардные сделки и т. п. Таким образом, на кредитных и финансовых договорах должны иметься четыре подписи — по две от каждой стороны. Руководители филиалов и представительств организаций могут заключать договоры лишь на основании доверенности основной организации.

     По правилам ГК РФ акцепт (согласие) должен быть полным и безоговорочным. Даваемое согласие на заключение договора не допускает расхождений с текстом предложения. Сторона, получившая проект или предложение о заключении договора, нередко соглашается заключить договор, но на иных условиях. Такие контрпредложения должны быть ею высказаны.    В коммерческой практике сторона, получившая ответ о согласии заключить договор, но на иных условиях, поступает одним из следующих способов:

1. может принять меры к урегулированию разногласий. Результаты переговоров оформляются протоколом согласования разногласий, служащим приложением к договору, либо составлением нового текста договора. При невозможности переговоров, например в случае отдаленного нахождения контрагентов, целесообразно направить другой стороне письмо с мотивированным изложением своей позиции. Такие действия во многих случаях ведут к снятию контрагентом выдвинутых возражений, к достижению единой позиции, способствуют установлению договорных отношений.
2. дает письменное подтверждение на включение контрпредложений в договор. Сообщение о таком согласии влечет признание договора заключенным на условиях, заявленных в качестве разногласий;
3. поступившие возражения рассматриваются в качестве предложения заключить договор на новых условиях. Здесь субъекты как бы меняются местами. Сторона, получившая ответ с возражениями, в свою очередь сообщает приемлемую для нее редакцию спорных условий.
4. передает спор (разногласия) по условиям заключаемого договора на разрешение арбитражного или третейского суда. Передача разногласий на разрешение суда допустима в следующих случаях.
• когда сами стороны заключили соглашение о передаче спора по условиям заключаемого договора на разрешение суда. Такая возможность допускается законом, но по статистике арбитражных судов подобных дел почти не встречается.
• когда договор заключается в обязательном порядке. Число таких случаев невелико. Они возникают при уклонении стороны по предварительному договору от заключения основного договора либо при отступлении от согласованных условий, по разногласиям по обязательно заключаемому контракту, а также по договору поставки товаров для государственных нужд, заключаемому на основании контракта и извещения о прикреплении. Есть еще ряд случаев обязательного заключения договоров, но они не актуальны для торгового оборота.

   Когда законом или соглашением сторон предусмотрена передача возникших разногласий в арбитражный суд, то исковое заявление по преддоговорному спору должно быть направлено в суд не позднее 30 дней с момента получения разногласий. Такие споры разрешаются судом по месту нахождения продавца. Необращение в суд с иском об урегулировании возникших разногласий влечет признание договора незаключенным. Таким образом, если сторона получила ответ с разногласиями и не смогла или не пожелала их урегулировать либо не обратилась в суд, когда была обязана это сделать, то договор признается незаключенным. 

Изменение и расторжение коммерческих сделок 

     Здесь необходимо различать одностороннее, двухстороннее и судебное изменение и расторжение договора. Действует правило, что односторонний отказ от договора или одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом или самим договором. Возможность для одностороннего отказа от договора или изменения его условий используется прежде всего как реакция на нарушение обязательства, допущенное другой стороной. Подобные акты одностороннего расторжения или изменения договора называют мерами оперативного воздействия. Они представляют эффективное правовое средство защиты интересов лиц от негативных последствий нарушения. Такие действия позволяют предотвратить или уменьшить возможные потери от нарушения. Примером может служить предусматриваемое в кредитных договорах право банка расторгнуть договор в случае обнаружения недостоверности в представленных заемщиком документах или неуплаты процентов в установленный срок. Одностороннее изменение или прекращение договора может предусматриваться также на случай изменений хозяйственной ситуации или условий деятельности сторон. Подобные способы реагирования на изменение обстоятельств уже не являются мерами оперативного воздействия, а представляют один из способов защиты от рисков. Так, в договорах купли-продажи или поставки стороны нередко предусматривают право на:

• одностороннее  уменьшение количества товара или изменение  ассортимента в случае существенных изменений покупательского спроса;

• одностороннюю  корректировку цены в случаях  колебания курсов валют или инфляционных процессов.

     Если в договоре предусматривается возможность одностороннего его расторжения или изменения условий, то важно четко определять основания для этого, а также порядок и сроки таких действий. В договоре между словами «вправе расторгнуть» или «вправе изменить» должны обязательно стоять слова «в одностороннем порядке». Просрочка представляет неисполнение установленных законом или договором обязанностей в срок либо столь деятельную задержку, что исключает своевременное исполнение обязательства. Так же предусматривается общая возможность отказа кредиторов от исполнения, т.е. возможность одностороннего расторжения кредиторами любых договоров на возмездное оказание услуг. Отказ сопряжен с обязанностью кредитора возместить другой стороне понесенные затраты по договору — не убытки, а лишь фактические расходы. При этом по ряду договоров данного типа, т.е. договоров на оказание услуг, законодатель дополнительно закрепляет право кредитора на односторонний отказ. Так, доверитель во всякое время может отказаться от договора поручения. Страхователь и выгодоприобретатель согласно ст. 958 ГК РФ вправе отказаться от договора страхования.