Коммерческое представительство. 3

Министерство образования  и науки Российской Федерации

ФГАОУ ВПО «УрФУ имени первого Президента России Б. Н. Ельцина»

Кафедра «ВШЭМ»

РЕФЕРАТ

по дисциплине «Гражданское право»

на тему «Коммерческое представительство»

Студент:                                                Кузнецова А.С.

 Группа:                                                ЭМ-391201

Руководитель:                                              Тараненко Н. А..

                                                   Срок сдачи работы:

                                                   Срок защиты:

Екатеринбург 2012

Содержание

1. Представительство  и его использование.

2. Виды представительств.

3. Понятие коммерческого  (торгового) представительства, его  отличие от представительства в гражданском праве.

4. Коммерческое  представительство.

5. Доверенность. Передоверие.

1. Представительство и его использование.

Представительство - это правоотношение, в соответствии с которым одно лицо (представитель) на основании имеющегося у него полномочия выступает от имени другого лица, интересы которого он представляет (представляемый), непосредственно создавая, изменяя  или прекращая для него права  и обязанности. В силу представительства, сделки, совершенные представителем, непосредственно создают, изменяют или прекращают гражданские права  и обязанности у представляемого.

В качестве представляемого  могут выступать как дееспособные граждане, так и недееспособные, а также юридические лица. Представителями  могут быть граждане и юридические  лица. Однако, чтобы осуществлять представительскую деятельность, гражданин должен быть дееспособным. В виде исключения частично дееспособные граждане могут выполнять функции представителей в силу трудового договора (с 14 лет согласно ст. 173 КЗоТ) или отношений членства в общественных организациях, кооперативах (с 16 лет согласно п. 2 ст. 26 ГК РФ). Граждане, дееспособность которых ограничена, могут быть представителями с согласия попечителя (ст. 30 ГК РФ). Юридические лица - некоммерческие организации, государственные и муниципальные предприятия, которые обладают специальной правоспособностью (специальная правоспособность означает, что юридическое лицо обладает только теми гражданскими правами и несет только те обязанности, которые предусмотрены в его учредительных документах и соответствуют цели создания юридического лица), могут выполнять функции представителей, если это соответствует целям их деятельности, предусмотренным в учредительных документах. Коммерческие организации, не имеющие специального на то указания в учредительных документах, могут осуществлять лишь коммерческое представительство при заключении сделок в сфере предпринимательской деятельности.

Не являются представителями лица, действующие  хотя и в чужих интересах, но от собственного имени (коммерческие посредники, конкурсные управляющие при банкротстве, душеприказчики при наследовании и  т. п.), а также лица, уполномоченные на вступление в переговоры относительно возможных в будущем сделок (п. 2 ст. 182 ГК РФ). Так, комиссионер по договору комиссии не может считаться представителем комитента, поскольку действует  от собственного имени, тогда как  поверенный в договоре поручения  является типичным представителем доверителя. Круглова Н.Ю. Коммерческое право.,- М.: Изд-во «РДЛ», 2001, с. 104)

Полномочие  представителя может основываться на:

- доверенности - письменном уполномочии, выдаваемом  одним лицом другому лицу для  представительства перед третьими  лицами;

- законе (например, право родителей выступать от имени своих несовершеннолетних детей (п. 1 ст. 28 ГК РФ), опекунов - от имени подопечных в качестве их законных представителей (п.2 ст. 32 ГК РФ);

- акте уполномоченного на то государственного органа или органа местного самоуправления либо

- явствовать  из обстановки, в которой действует  представитель (например, продавец  в розничной торговле, кассир  в магазине, приемщик багажа и  т. д.) (п. 1 ст. 182 ГК РФ).

По гражданскому праву представитель может совершать  от имени представляемого различные  сделки (купли-продажи, найма, мены и  т. д.), за исключением таких, которые  по своему характеру могут совершаться  только лично, например, оформление завещания, усыновление, принятие лицом на себя обязанностей по исполнению завещания. Через представителей могут осуществляться и иные юридические действия - предъявление претензии, получение заработной платы и другие.

Сделка может  быть совершена уполномоченным на ее совершение представителем от имени  другого лица (представляемого). В  роли представителя должно выступать  юридическое лицо (в том числе  государственный или муниципальный  орган) или дееспособный гражданин. Следовательно, представлять юридическое  лицо может не филиал и представительство (которые являются структурными подразделениями  юридического лица), а только руководитель, наделенный для этой цели соответствующими представителями.

Основаниями для  полномочий представителя служат доверенность, закон, акт уполномоченного на то государственного органа или органа местного самоуправления. Основаниями  могут служить также правила  о выражении воли путем совершения конклюдентных действий, т.е. полномочие может явствовать из обстановки, в  которой действует представитель (например, продавец в розничной  торговле).

Доверенностью признается письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом другому лицу для  представительства перед третьими лицами. Письменное уполномочие на совершение сделки представителем может  быть представлено представляемым непосредственно  соответствующему третьему лицу. Доверенность на совершение сделок, требующих нотариальной формы, должна быть нотариально удостоверена, за исключением случаев, предусмотренных  законом.

Объем прав на выступление  от имени другого лица определяется полученными представителем от представляемого полномочиями. При отсутствии полномочий совершенная представителем сделка для представляемого является незаключенной. Следует отметить, что закон предусматривает в таких случаях защиту интересов третьих лиц, то есть тех, с кем представитель, действовавший без полномочий, заключил сделку: лицо, действовавшее от чужого имени без полномочий, само становится стороной в сделке с третьим лицом со всеми вытекающими отсюда последствиями. Закон защищает также и интересы представляемого: если представитель действовал без полномочий или с превышением полномочий, представляемый вправе одобрить заключенную представителем сделку задним числом. При этом наступают такие же последствия, как если бы в момент совершения сделки представитель имел необходимые полномочия. Например, учредители акционерного общества обычно совершают необходимые для его деятельности сделки еще до регистрации общества. По всем этим сделкам солидарную ответственность несут сами учредители. Если же общее собрание акционеров одобрит действия учредителей, то стороной в совершенной ими сделке в этом случае, становится само общество.

2. Виды представительств.

1.Представительство,  основанное на административном  акте.

Представительство, основанное на административном акте – представительство, при котором  представитель обязуется действовать  от имени представляемого в силу административного распоряжения последнего. Сергеев А.П. в качестве примера здесь приводит представительство, которое основано на членстве в кооперативной или общественной организации, а также ситуацию, когда орган юридического лица издает приказ о назначении работника на должность, связанную с осуществлением определенных представительских функций: представительство в суде, составление юридических актов, заключение сделок. В данном случае полномочия представителя основываются на административном акте или должностной инструкции работника, или явствуют из обстановки в которой действует представитель (продавец в розничной торговли, кассир и т.п.).

2. Представительство,  основанное на законе.

Это представительство, когда представительские отношения  возникают по прямому указанию закона. Оно возникает без участия  воли представляемого лица, когда  представляемое лицо является недееспособным. Например, представительство малолетних их родителями, полномочия которых  основываются на фактах материнства  и отцовства (усыновителями, опекунами) или представительство признанного  недееспособным в связи с душевной болезнью или слабоумием. Попечители, которые назначаются к лицам  в возрасте от 15-18 лет, их представителями  не являются. Объем полномочий представителя  по закону определяется законом.

3. Представительство,  основанное на договоре.

Представительство, основанное на договоре – это добровольное представительство. Оно возникает  по воле представляемого. Представляемый определяет лицо, которое он хочет видеть в качестве представителя и заключает с ним договор, где определяется, – какие полномочия будут у представителя. Это может быть договор поручения, доверенность.

Невзгодина пишет, что добровольное представительство возникает по воле субъектов гражданского права в отличие от законного представительства, при котором воля субъектов не участвует в назначении представителя и в определении его полномочий. Она говорит, что правильно следует считать понимание добровольного представительства как возникающего не только по воле представляемого, но и одновременно по воле представителя. Невозможность возникновения добровольного представительства без воли изъявления представляемого очевидна. Но невозможно также возникновение добровольного представительства без встречного волеизъявления будущего представителя принять на себя соответствующие представительские функции. Поэтому добровольное представительство называют также договорным, так как основанием его возникновения может быть только соглашение сторон, например, договор поручения.

Рассматривая  соотношение добровольного представительства, договора поручения и доверенности Невзгодина пишет, что такие юридические факты, как договор о совместной деятельности, факт членства в кооперативе, общественной организации и трудовой договор нельзя отнести к основаниям добровольного представительства. Например, рабочие и служащие заключают трудовой договор в соответствии с условиями которого они будут исполнять свои обязанности. «С одной стороны заключая трудовой договор, организация и работник выражают свою волю на возникновение отношений представительства в процессе исполнения работником своих служебных обязанностей (прием на работу продавца, кассира), и этот момент сближает данный вид представительства с добровольным. Но, с другой стороны представительство здесь возникает из административного акта (распоряжения) органа юридического лица, который дает полномочия работнику соответствующей организации выступать от имени юридического лица при заключении сделки, рассмотрении спора в арбитраже. При добровольном представительстве лицо, выдавшее доверенность может во всякое время ее отменить. Причем, поскольку здесь речь идет о прекращении отношений представительства, такие права (если считать данный случай представительства добровольным) должны были бы иметь место и при фиксации полномочий не в доверенности, а иным путем, в частности, путем поставления работника в обстановку, из которой явствует представительский характер его деятельности. В действительности же работник и организация расторгают трудовой договор в соответствии с трудовым законодательством».

Существует  точка зрения, что основанием добровольного  представительства может являться доверенность. В частности Рясенцев В.А. признает доверенность, как одностороннюю сделку, основанием добровольного представительства. Но при этом он делает акцент на то, что «сделка есть действие, направленное на установление, изменение и прекращение гражданских правоотношений. Однако в некоторых случаях она может вызвать указанные юридические последствия не сразу, а лишь при наступлении других юридических фактов. К таким сделкам принадлежит и доверенность. Представитель может и не воспользоваться доверенностью, но она от этого не утрачивает значения юридического факта, необходимого для состава представительства». Невзгодина Е.Л. считает, что тем самым Рясенцев признает тот факт, что доверенность сама не порождает представительства. Она считает, что сама по себе доверенность не может вызвать отношений добровольного представительства, так как она выражает только волю представляемого. Без встречного волеизъявления представителя отношений представительства не возможны.

4. Коммерческое  представительство.

Это новый для  нашего гражданского права вид представительства, о котором говорится в ст. 184 ГК РФ. Коммерческий представитель - всегда предприниматель, который совершает  постоянно и самостоятельно от имени  предпринимателей сделки. Как правило, коммерческий представитель нужен  там, где для совершения сделок необходимы специальные знания, информация, деловые  связи. Отдельные категории сделок и в отношении определённого  имущества вообще могут быть заключены  только лицом, обладающим определённым статусом или лицензией (брокерами, страховыми агентами).

Конструкция коммерческого  представительства существенно  отличается от традиционной. Одна из особенностей правового режима, установленного для этого вида представительства, состоит в том, что коммерческий представитель вправе заключать помимо обычных также сделки, которые никто иной, кроме него, совершать не может.

Речь идет о  том, что статья 184 Гражданского кодекса  допускает заключение договора коммерческим представителем, который в одно и  то же время является представителем обеих сторон (продавца и покупателя, займодавца и заемщика, подрядчика и арендатора и т.п.). Это возможно, если стороны выразили своё согласие по данному вопросу, и если это  не противоречит закону. Подобного  рода сделки коммерческий представитель  должен совершать с заботливостью  обычного предпринимателя. Он не может  совершать сделки от имени представляемого для себя лично. Даже дилер, который совершает сделки купли-продажи имущества от своего имени должен придерживаться правила о приоритете интересов представляемого.

Форма договора, на котором основывается коммерческое представительство должна быть письменной. Как правило, это договор поручения. В нём должны быть указаны полномочия представителя и порядок их реализации. Если в договоре полномочия не указаны, то представителю выдаётся доверенность.

Как правило, договор  на коммерческое представительство  является возмездным, то есть предполагается вознаграждение за совершённые сделки. При этом представитель приобретает  право требовать наряду с вознаграждением  также компенсации понесенных им издержек. Если представитель представляет различные стороны, то для ограждения интересов обеих сторон установлено, что при отсутствии в заключенных  ими с коммерческим представителем договорах иного вознаграждение и возмещение издержек должны выплачиваться  сторонами в равных долях. В договоре так же может быть указано, что  он безвозмездный. Если же в договоре вообще не говорится о его возмездности или безвозмездности, то действует правило из ст.424 п.3 ГК РФ: сумма вознаграждения должна быть такой, какая при сравнимых обстоятельствах обычно выплачивается за аналогичные услуги.

Коммерческий  представитель обязан сохранять  в тайне сведения о совершаемых  им торговых сделках. Данная обязанность  сохраняется и после того, как  коммерческим представителем будет  исполнено поручение. (Завидов Б.Д. Договорное право России. – М.: ИПК «Лига Разум», 1998, с.77)

3. Понятие коммерческого (торгового)  представительства, его отличие  от представительства в гражданском  праве.

В настоящее  время понятие торгового представительства  имеет различное содержание в  зависимости от того, кто употребляет  данный термин: коммерсант-практик  и экономист или же юрист. "Для  первой категории оно зачастую значительно  шире, что достигается путем включения  в это понятие деятельности, строго юридически по праву подавляющего большинства  стран представительством не являющейся".

С экономической  точки зрения не имеет значения, наделен ли представитель полномочиями заключать сделки или нет, действует он от имени представляемого или от своего имени. Юрист же, напротив, рассматривает в качестве представителя только лицо, уполномоченное совершением юридических действий создавать права и обязанности для представляемого.

Юридически  представительство мы можем определить как отношение, в силу которого одно лицо (представитель) совершает юридические  действия от имени другого лица (представляемого), причем правовые последствия этих действий, если они совершены в пределах предоставленных представителю  полномочий, возникают непосредственно  для представляемого и, если речь идет о договоре, к представляемому  прямо переходят права и обязанности, вытекающие из договора.

Представительство, именуемое коммерческим или торговым, не является тождественным гражданскому представительству, несмотря на происхождение  от него.

Французский исследователь  вопросов представительства M. Bouteloup справедливо отмечает: "Понятие коммерческого представительства, безусловно, происходящее от классической концепции гражданского представительства, но в действительности заимствованное из разговорного языка, имеет свои особенности, которые делают его автономным понятием".

Можно выделить три фундаментальные отличия коммерческого представительства от гражданского представительства, представительства sensu stricto.

Предметом гражданского представительства является одно или  несколько юридических действий, совершаемых представителем. Торговый же представитель осуществляет либо юридические и физические действия, либо только физические.

Даже если оно  и включает совершение физических действий представительство sensu stricto подразумевает осуществление только юридических действий, цель которых — создание, изменение или прекращение правоотношений. Согласно статье 3 Римского проекта УНИДРУА, "представитель — это лицо, которое совершает юридические действия в пользу и от имени другого; совершать действия означает: заключать договор, признавать заявление, способное повлечь возникновение правоотношения, принимать оплату или поставку товара, т. е. принимать участие в юридическом правоотношении".

Подобные действия совершает le représentant de commerce contractant, уполномоченный на заключение договоров от имени представляемого. Своими действиями он изменяет юридическое положение последнего.

Участие в делах  другого часто имеет смешанный  характер с точки зрения природы  совершаемых действий: физические и  интеллектуальные, юридические и  неюридические, что полностью соответствует  правовому статусу итальянского rappresentante di commercio. Однако две составляющие деятельности гражданского представителя и коммерческого представителя играют противоположную роль.

Юридическая деятельность гражданского представителя преобладает  над находящейся с ней в  связи деятельностью физической. Напротив, правомочие, по которому коммерческий представитель contractant может заключать сделки, которые он подготовил, не изменяет юридической природы его контракта, главным образом зависящего от деятельности фактической (подыскивание контрактанта и переговоры).

Коммерческий  представитель negociateur (не уполномоченный на заключение сделок) также оказывает содействие в делах другому. Он ведет переговоры, исходя из интересов представляемого. Но его роль ограничивается этой деятельностью. Причем ведение переговоров предполагает деятельность чисто фактического характера. Как отмечает Catoni, "поручение вести переговоры нельзя назвать поручением в прямом смысле слова, поскольку переговоры не есть юридическое действие: Следовало бы дать коммерческому поручению определение, которое было бы более широким, чем понятие гражданского поручения, и не включало бы в себя обязательно полномочие представительства".

Таким образом, мы можем утверждать, что деятельность, осуществляемая в интересах другого, не является обязательно представительственной. Говоря о представительстве в отношении поиска контрагента или проведения переговоров коммерческим представителем negociateur, разговорный язык незаконно ассимилировал представительство экономическое, т. е. широкое понятие, лишенное юридической силы, и представительство, взятое в своем техническом значении слова. Представитель в коммерческом смысле не всегда является представителем с точки зрения правильной юридической терминологии. Другими словами, экономическое представительство, к которому и относится деятельность торгового представителя negociateur, — в действительности представительство "latu sensu, неправильное, несовершенное, незавершенное, посредническое или sui generis". Эти эпитеты демонстрируют отсутствие действительного феномена представительства.

Второе отличие  коммерческого представительства  состоит в том, что деятельность гражданского представителя является случайной и единичной. Она распространяется на одно или несколько изолированных  дел. Коммерческое представительство  — это профессия. Тот, кто занимается им, вступает в долговременные отношения  с комитентом или нанимателем. Эта  деятельность состоит в повторении неопределенного количества операций одной природы. Нахождение клиентуры  является обычной деятельностью  коммерческого представителя. Поддерживая  непрерывные отношения со своим  комитентом, он ведет переговоры или  заключает для него максимум сделок одной природы.

Профессиональный  характер коммерческого представительства  объясняет третье отличие его  от представительства sensu stricto — возмездность: вознаграждение составляет одно из существенных условий договора. Договор поручения в гражданском праве теоретически предполагается безвозмездным. Договор коммерческого представительства, как осуществляемый в сфере предпринимательских отношений, всегда является возмездным, что ведет к предъявлению к уполномоченному повышенных требований. (Рясенцев В. А. Происхождение представительства и его сущность в буржуазном праве // Ученые записки ВЮЗИ с. 44-54)

Таким образом, вскрыв основные отличия коммерческого  представительства от гражданского представительства, мы можем утверждать, что оно представляет собой особый феномен в коммерческом праве, поскольку  включает в себя два вида отношений  — посредничество и представительство  — в узко юридическом значении.

4. Коммерческое представительство.

Особенностью  гражданского права является возможность  установления и осуществления имущественных прав и обязанностей через другое лицо - представителя.

В результате представительства  сделка, совершенная одним лицом (представителем) от имени другого  лица (представляемого) непосредственно  создает, изменяет и прекращает гражданские  права и обязанности представляемого (ст. 182 ГК РФ).

Субъектами  представительства являются три  лица:

представляемый,

представитель,

третье лицо.

Представляемый - гражданин либо юридическое лицо, от имени и в интересах которого представитель совершает сделки. Им может быть любой гражданин  с момента рождения или юридическое  лицо - с момента возникновения  в установленном законом порядке.

Представитель - гражданин либо юридическое лицо, наделенный полномочиями совершать  юридически значимые действия в интересах  и от имени представляемого.

Гражданин должен обладать полной дееспособность, т.е. быть совершеннолетним, не ограниченным в  дееспособности, не признанным недееспособным. В виде исключения частично дееспособные граждане могут выполнять функции  представителей в силу трудового  договора с 14 лет (ст.173 КЗОТ) или в  силу членства в общественных организациях и кооперативах с 16 лет (п.2 ст. 26 ГКРФ).

Специальные ограничения  для отдельных граждан устанавливаются  законом.

Так, например, в соответствии ГПК (гражданско-процессуальным кодексом) не могут выступать в  качестве представителей в судебном споре лица, исключенные из коллегии адвокатов, судьи, следователи и  прокуроры.

Юридические лица, обладающие специальной правоспособностью, могут выполнять функции представителей, если это не противоречит целям их деятельности (определенных в законе или учредительных документах). Так, банк, являясь кредитным учреждением, в силу предписаний закона не может  быть представителем в торговой сделке.

Коммерческое  юридическое лицо, обладающее общей  правоспособностью, могут выполнять  функции представителей от имени  граждан и организаций, не занимающихся предпринимательской деятельностью, без специального на то указания в  учредительных документах, при условии, что совершение сделки не требует  получения лицензии. В этих случаях  имеет место некоммерческое представительство.

Если юридическое  лицо, обладающее общей правоспособностью, выполняет функцию представителя  от имени предпринимателей в виде промысла, то такое представительство  является коммерческим и на него распространяются специальные правила ст. 184 ГК РФ.

Третье лицо - гражданин или юридическое лицо, с которыми, вследствие действий представителя, устанавливаются, изменяются или прекращаются субъективные права и обязанности  представляемого. Третьими лицами могут  быть все лица, обладающие гражданской  правосубъектностью.

Цель представительства - совершение представителем сделок в  интересах и за счет представляемого.

В чем состоит  отличие представителя от органа юридического лица? - Орган представят собой структурно обособленную часть  юридического лица. Поэтому действия органа юридического лица по совершению сделок, осуществляемые в соответствии с его компетенцией, являются действиями самого юридического лица. Руководитель юридического лица (генеральный директор), в соответствии с учредительными документами, действует от имени юридического лица, без доверенности, остальные только при наличии ее.

Следовательно, представлять юридическое лицо может  не филиал и не представительство, а  только руководитель, наделенный для  этой цели доверенностью. (Круглова Н.Ю. Коммерческое право.,- М.: Изд-во «РДЛ», 2001, с.56)

Представитель действует от имени другого лица - представляемого (п.1 ст. 182). Это означает, что действия представителя сразу  же и непосредственно порождают, изменяют и прекращают гражданские  права и обязанности у представляемого.

Указанные последствия  могут наступить для представителя  только в случаях, когда он совершит действия в рамках представленных полномочий. Основаниями для этих полномочий служат доверенность (ст. 185-189 ГК), закон, (так. В силу ст. 21 ГК за несовершеннолетие в возрасте до 14 лет могут совершать сделки родители, усыновители, опекуны, а в силу ст. 29 ГК за граждан, признанных недееспособными - опекуны), акт уполномоченного на то государственного органа или органа местного самоуправления (Например, Минуправлению имуществом предоставлено право поручать на конкретной основе определенным лицам представление интересов государства в совете директоров АО).

Представитель действует в рамках предоставленных  ему полномочий. Полномочие выражается непосредственно в праве предоставляемого выступать от чужого имени. Это означает, что объем прав на выступление  от имени другого лица определяется полученными представителем от представляемого полномочиями. При отсутствии полномочий у представителя совершенная им сделка для предоставляемого является незаключенной.

Указом Президента РФ “О некоторых мерах по обеспечению  государственного управления экономикой”  Собрание законодательства РФ, 1994г. , №7 ст. 700” содержится перечень вопросов, которые представители государства  могут решать только с согласия наделенных необходимой компетенцией государственных  органов.

Особенность правового  положения представителя состоит  в том, что он действует не только в чужом интересе, но одновременно и от чужого имени. Кодекс не считает  представителями тех, кто выступает  хотя и в чужом интересе, но от собственного имени. В качестве примера - коммерческие посредники, конкурсные управляющие при банкротстве, душеприказчики при наследовании.