Международное усыновление проблемы и решения

Введение

Вопросы усыновления (удочерения), в особенности усыновления российских детей иностранцами, имеют сейчас большое практическое значение. За последние 12 лет усыновлено и вывезено из России около 65 тысяч детей. Подавляющее большинство усыновлений касается США, значительно меньше - Испании, Франции, Канады, Италии и других стран. При усыновлении с участием иностранного элемента важно правильно применять нормы российского и международного права. Суды испытывают затруднения в связи с необходимостью установления содержания иностранного закона, оценкой документов, составленных за границей. Нередко суды допускают погрешности в установлении юридически значимых обстоятельств и формально относятся к исследованию представленных доказательств, не всегда соблюдается ими "приоритетность" усыновления детей, являющихся российскими гражданами, а также преимущество родственного воспитания. Отмечается неблагополучие и в отношении документов, представляемых российской стороной.

В законодательстве различных  стран регулирование семейных отношений, и в том числе усыновления, имеет свои характерные особенности, обусловленные религиозными, национальными  особенностями, принадлежностью к  той или иной правовой семье. Поэтому  в каждом конкретном случае вопрос о применении права решается в  зависимости от обстоятельств.

В отношениях усыновления  в качестве иностранного элемента выступает  субъект правоотношения – усыновитель  или усыновленный должен являться иностранным  гражданином или лицом без  гражданства.  В На порядок правового регулирования усыновления, в соответствии со ст. 165 СК РФ, влияет место совершения усыновления (на территории России или на территории иностранного государства) и место жительства усыновителя или усыновленного.

1. Нормы  международного частного права, регулирующих отношения усыновления

Отношения родителей и  детей, порядок и условия усыновления  могут кардинально отличаться в  законодательстве разных государств.

Регулирование усыновления  является, пожалуй, центральным моментом в защите прав детей.

Из того, что иностранным  элементом в отношениях усыновления  является субъект, следует, что основными  коллизионными привязками в области отношений усыновления являются:

а) закон гражданства усыновителя.

б) закон гражданства лица, в отношении которого устанавливается  или отменяется опека или попечительство.

В России усыновление, имеющее  международный характер, регулируется коллизионными нормами, закрепленными  в ст. 165 СК РФ. Согласно данной статье, усыновление считается международным, когда оно осуществляется:

1) Иностранными гражданами  или лицами без гражданства  в отношении ребенка-гражданина  РФ на территории России;

2) Иностранными гражданами  или лицами без гражданства  в отношении ребенка-гражданина  РФ за пределами территории  Российской Федерации;

3) Российскими гражданами  в отношении ребенка, являющегося  иностранным гражданином на территории  Российской Федерации;

4) Российскими гражданами  в отношении ребенка, являющегося  иностранным гражданином на территории  иностранного государства.

С принятием Семейного  Кодекса 1995г. в семейном законодательстве РФ основным коллизионным принципом, применяемым  при усыновлении (или отмене усыновления) иностранными гражданами российских детей  на территории России стал закон гражданства  усыновителя.

В соответствии с абз. 1 п. 1 ст. 165 СК РФ усыновление (в том числе отмена усыновления) на территории России иностранными гражданами ребенка, являющегося российским гражданином, производится в соответствии с законодательством страны гражданства усыновителя (а если это лицо без гражданства - в соответствии с законодательством государства, в котором это лицо имеет постоянное место жительства на момент подачи заявления). При усыновлении в России российского ребенка супругами, имеющими разное иностранное гражданство, должны быть, очевидно, соблюдены требования, предусмотренные законодательством как государства, гражданином которого является муж, так и государства, гражданкой которого является жена.

Применение при усыновлении  соответствующего иностранного законодательства обеспечивает в дальнейшем стабильность усыновления в иностранном государстве, так как усыновитель часто  увозит ребенка в свою страну. Законодательство большинства стран использует привязки к личному закону усыновителя  и усыновляемого в сочетании  друг с другом; иногда прямо указывается  на применение и того, и другого  закона (например, в Венгрии). Дети, таким  образом, получают как бы двойную  защиту - и по правилам иностранного законодательства (закона страны гражданства  усыновителя), и по правилам российского  законодательства. Если требования того или иного из этих законов не соблюдены, усыновление не может состояться.

При усыновлении на территории Российской Федерации ребенка-гражданина иностранного государства не требуется  соблюдения определенных статей СК РФ (ст.124-126 и 129-132), как это необходимо, когда речь идет об усыновлении ребенка-гражданина РФ. В этой ситуации необходимо получить согласие законного представителя  ребенка и компетентного органа государства, гражданином которого ребенок является. Также может  потребоваться согласие на усыновление  и самого усыновляемого в том случае, если это предусмотрено законодательством государства, гражданином которого он является.

Особенности семейного права, обусловленные колоритностью народных обычаев, традиций, религий, существенно  затрудняют процесс создания единообразных  норм.

Игнорирование Россией большей  части международных конвенций, принятых в области семейного  права, не умаляет их значимость.

Конвенции представляют собой  унифицированные источники права, регулирующие, в частности международные  отношения усыновления. Наиболее важными  являются следующие конвенции:

- Конвенция ООН о правах  ребенка от 20 ноября 1989 г.,

- Гаагская Конвенция  о защите детей и сотрудничестве  в области межгосударственного  усыновления от 29 мая 1993 г.,

- Европейская конвенция  об усыновлении детей 
от 24 апреля 1967 г.,

-  Конвенция «O гражданских  аспектах международного похищения детей» 1980 г.

2.  Договоры в области семейного права, заключенные в рамках СНГ

 Сотрудничество государств - членов СНГ в области семейного  права направлено на решение  первостепенно важных задач: создание  условий, обеспечивающих сохранение  международных семей, увеличение  числа которых связано с распадом  СССР и появлением новых иностранных  граждан, ранее населявших территорию  единого государства. Общность  интересов бывших советских граждан,  их историческое и социальное  родство позволяют достаточно  эффективно преодолевать проблемы, создавая единообразные правила  регулирования в области семейно-6рачных  отношений. Эти правила создаются  посредством унификации правовых  норм.

В области семейного права  между государствами - членами СНГ  заключено много двусторонних соглашений, одной из сторон которых является Российская Федерация. Наряду с двусторонними  договорами вопросы семейного права  получили закрепление в Конвенции  стран СНГ 1993 г . В ней подробным образом регулируется компетентность учреждений государств-участников по делам об установлении или; отмене опеки и попечительства, порядок назначения опекуна (попечителя), условия передачи опеки или попечительства учреждением одного государства - учреждению другого (ст. 33-36). В связи с этим необходимо заметить, что указанные нормы, не направлены на регулирование гражданских правоотношений в собственном смысле (т.е. отношений, имеющих имущественный характер), а опосредуют выбор права при совершении определенных процедурных мероприятий: например, порядок назначения опекуна. Это связано еще и с тем, что в гражданском законодательстве большинства государств (в том числе и в законодательстве Российской Федерации) наряду с нормами, регулирующими непосредственно имущественные отношения (или личные неимущественные), содержатся нормы, регламентирующие процедуру или порядок совершения определенных действий (в том числе и порядок назначения опекуна или. попечителя).

Несколько норм в Конвенции  стран СНГ 1993 Г. посвящено вопросам усыновления (ст. 37).

В данной Конвенции закрепляются также положения выбора права  в ситуациях, когда усыновитель  и усыновляемый имеют различное  гражданство: для этого дополнительно  необходимо соблюдать требования законодательства государства, гражданином которого является усыновляемый (например, получить согласие законного представителя  и компетентного государственного органа, также согласие самого ребенка, если это вытекает из закона государства, гражданином которого является ребенок).

В случае, если супруги-усыновители  имеют различное гражданство (речь идет об усыновителях - гражданах государств - участников этой Конвенции), необходимо соблюдать условия законодательства гражданства обоих супругов (п. 4 Ст. 37).

Еще одним актом, содержащим нормы об усыновлении, заключенным  в рамках СНГ является Минская  Конвенция о правовой помощи и  правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 
от 22 января 1993 г.). Ст. 37 данной Конвенции посвящена усыновлению и его отмене.

В этой Конвенции опять  же действует принцип гражданства  усыновителя: усыновление или его отмена определяется по законодательству государства, гражданином которого является усыновитель в момент подачи заявления об усыновлении или его отмене (п. 1. ст. 37). По делам об усыновлении или его отмене компетентно учреждение государства, гражданином которого является усыновитель в момент подачи заявления об усыновлении или его отмене (п. 4 ст. 37)

 Если один из супругов-усыновителей  является гражданином одного  государства-участника Конвенции,  а другой - гражданином другого  государства-участника, усыновление или его отмена должны производиться в соответствии с условиями, предусмотренными законодательством обоих государств. В такой ситуации по делам об усыновлении и отмене усыновления компетентно учреждение той страны, на территории которой супруги имеют или имели последнее совместное местожительство или местопребывание(п. 4. ст. 37)

При усыновлении ребенка-гражданина другого государства-члена Конвенции  необходимо также получить согласие законного представителя и компетентного  государственного органа, а также  согласие ребенка, если это требуется  по законодательству государства, гражданином  которого он является (п. 2 ст. 37).

3. Российское, законодательство, регулирующее порядок усыновления детей иностранными гражданами

Начиная с 1997 года, в Российской Федерации уделяется особое внимание вопросам, связанным с международным  усыновлением. Российская Федерация  не ратифицировала в Гаагскую Конвенцию 1993 г, но некоторые нормы этой Конвенции  нашли отражение в действующем  российском законодательстве.

19 сентября 1997 г.  Государственной  Думой было принято постановление  «О неотложных мерах по повышению  государственного контроля за усыновлением», в котором обращено внимание на необходимость такого контроля за соблюдением прав российских детей, усыновляемых иностранцами. В 1998 г. в ст. 165 СК РФ была включена норма о том, что при усыновлении в России детей-граждан РФ иностранными гражданами, состоящими в браке с гражданами РФ, усыновление производится в порядке, установленном для граждан России. Позднее были приняты: Правила передачи детей на усыновление (удочерение) и осуществления контроля за условиями их жизни и воспитания в семьях усыновителей на территории Российской Федерации (утв. Постановлением Правительства РФ от 29 марта 2000 г. N 275), Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 20 апреля 2006 г. N 8 "О применении судами законодательства при рассмотрении дел об усыновлении (удочерении) детей" и Постановление Правительства РФ от 4 ноября 2006 г. N 654 "О деятельности органов и организаций иностранных государств по усыновлению (удочерению) детей на территории Российской Федерации и контроле за ее осуществлением"(с изменениями от 2 августа 2007 г., 8 декабря 2008 г.)

4. Условия и порядок  усыновления российских детей иностранными гражданами

Правила передачи детей на усыновление (удочерение) и осуществления  контроля за условиями их жизни и  воспитания в семьях усыновителей на территории Российской Федерации в  частности, определяют порядок передачи детей, являющихся гражданами Российской Федерации, на усыновление передачи детей, являющихся гражданами Российской Федерации, на усыновление гражданам  Российской Федерации, постоянно проживающим  за пределами территории Российской Федерации, иностранным гражданам  или лицам без гражданства. Усыновление допускается в отношении несовершеннолетних детей, единственный родитель или оба родителя которых:

- умерли;

- неизвестны, судом признаны безвестно отсутствующими или объявлены умершими;

- признаны судом недееспособными;

- лишены судом родительских прав;

- дали в установленном  порядке согласие на усыновление;

- по причинам, признанным  судом неуважительными, не проживают  более 6 месяцев совместно с  ребенком и уклоняются от его  воспитания и содержания.

Усыновление найденного (подкинутого) ребенка, родители которого неизвестны, может быть осуществлено в установленном  законодательством Российской Федерации  порядке при наличии соответствующего акта, выданного органами внутренних дел или органами опеки и попечительства.

Кроме того, данные правила  регулируют контроль за условиями жизни и воспитания детей в семьях усыновителей на территории Российской Федерации, и постановку на учет консульскими учреждениями Российской Федерации детей, являющихся гражданами Российской Федерации и усыновленных иностранными гражданами или лицами без гражданства.

Правила запрещают посредническую деятельность по усыновлению детей. К таковой относится любая деятельность других лиц в целях подбора и передачи детей на усыновление от имени и в интересах лиц, желающих усыновить детей, в том числе сбор, передача, размещение в средствах массовой информации, информационно-телекоммуникационных сетях общего пользования (в том числе в сети Интернет) и распространение иным образом сведений о ребенке, фото- и видеосъемка детей и проведение дополнительной медицинской экспертизы усыновляемого ребенка.

Усыновления иностранцами российских детей производится судом по месту  жительства усыновляемого ребенка. В соответствии с Правилами иностранным  гражданам при усыновлении ребенка - гражданина РФ, но проживающего за пределами  РФ, необходимо получить предварительное  разрешение на усыновление соответствующего органа исполнительной власти, на территории которого ребенок или его родители проживали до выезда за пределы территории РФ.

Кандидаты в усыновители  обязаны лично:

 ознакомиться с ребенком  и установить с ним контакт;

ознакомиться с документами  усыновляемого ребенка;

подтвердить в письменной форме факт ознакомления с медицинским  заключением о состоянии здоровья ребенка (п.12)

Усыновление или удочерение (в том числе и его отмена) российских детей, осуществляемые в  России иностранными гражданами или  лицами без гражданства, определяются законом гражданства усыновителя  или законом постоянного места  жительства для лиц без гражданства. Дополнительно при усыновлении  российских детей на территории Российской Федерации должны соблюдаться соответствующие  положения СК РФ 1995 г., определяющие материально-правовые условия усыновления (обеспечение интересов ребенка, соблюдение судебного порядка усыновления  и др.).

При усыновлении в России российскими гражданами ребенка, являющегося  иностранным гражданином, необходимо получить согласие законного представителя  и компетентного органа государства, гражданином которого является ребенок, а в отдельных случаях, предусмотренных  иностранным законодательством, - и  согласие самого ребенка. В случае, если усыновление производится иностранными гражданами или лицами без гражданства, состоящими в браке с гражданами РФ, усыновление производится в порядке, установленном для граждан РФ (п. 4 ст. 165 СК РФ).

Усыновление ребенка, являющегося  гражданином Российской Федерации  и проживающего за пределами России, произведенное в соответствии с  законом гражданства усыновителя, признается в России действительным. При этом одним из условий для  признания иностранного усыновления  действительным является получение  разрешения на усыновление от компетентных органов Российской Федерации.

Порядок передачи детей, являющихся гражданами Российской Федерации, на усыновление  иностранным гражданам регламентируется, как уже ранее отмечалось, Правилами  передачи детей на усыновление (удочерение) и осуществления контроля за условиями их жизни и воспитания в семьях усыновителей на территории Российской Федерации. Согласно СТ. 24 Правил усыновление российских детей иностранцами допускается только при соблюдении двух условий:

1) если не представляется  возможным передать детей на  воспитание в семьи граждан  РФ, постоянно проживающих в России;

2) невозможно передать  детей на усыновление родственникам  независимо от гражданства и  места жительства последних. Разъяснение  отдельных положений, затрагивающих  вопросы усыновления, дается в  постановлении Пленума Верховного  суда Российской Федерации 40 применении  судами законодательства при  разрешении споров, связанных с  воспитанием детей. от 27 мая 1998 г .1.

В Постановлении Пленума  Верховного Суда РФ от 20 апреля 2006 г. значительное внимание уделено вопросам порядка  усыновления с участием иностранцев. Так, Пленум указал: "Суду необходимо тщательно исследовать заключение компетентного органа государства  о возможности заявителей быть усыновителями  с целью установления отсутствия каких-либо препятствий для данного  лица быть усыновителем (в частности, не имеется ли препятствий в связи  с разницей в возрасте усыновителя  и усыновляемого; если заявление  об усыновлении подано одиноким лицом, то не является ли это обстоятельство по законодательству соответствующего государства препятствием к усыновлению  ребенка и т.п.)" (п. "е" ст. 14).

При решении вопроса об усыновлении ребенка иностранными гражданами российские суды часто ограничиваются применением абз. 2 п. 1 ст. 165 СК РФ, то есть ссылаются только на российское право. Сведения об иностранном законодательстве, определяющем возможность быть усыновителем, суды черпают только из представленных заявителями заключений органов их государства (такие заключения представляются заявителями в соответствии с требованиями ч. 2 ст. 271 ГПК РФ). Поэтому для суда очень важно убедиться, что документ выдан органом, компетентным выдавать подобные документы. Пленум Верховного Суда РФ указал на необходимость проверять, предоставлены ли этой организации полномочия составлять такие заключения от имени компетентного органа соответствующего государства (п. "в" ст. 14).

5. Этапы усыновления детей-граждан РФ иностранными гражданами

Специальное регулирование  существует на всех трех этапах процедуры  усыновления российских детей иностранными гражданами:

- подготовительном (подготовка  потенциального усыновителя, регистрация  его в качестве кандидата в  усыновители и подбор ребенка  для усыновления);

- судебном (рассмотрение  заявления об усыновлении конкретного  ребенка и вынесение судебного  решения);

- постсудебном (регистрация усыновления, постановка усыновленного ребенка на учет, последующий контроль за осуществлением усыновления и процессом адаптации ребенка в семье усыновителей).

Первый этап – подготовительный - в случае, когда потенциальный  усыновитель - проживающий за границей иностранец, начинается с подачи лицом, желающим усыновить российского  ребенка, ходатайства в компетентные органы своего государства (в США - в  службу иммиграции и натурализации, во Франции - в службу социальной помощи детству и т.д.). Эти органы после  соответствующей проверки утверждают кандидатуру усыновителя. В то же время в России осуществляется подбор ребенка. Банк данных о детях создан в соответствии с Федеральным  законом от 16 апреля 2001 г. N 44-ФЗ "О  государственном банке данных о  детях, оставшихся без попечения  родителей". Принято также Постановление  Правительства РФ от 4 апреля 2002 г. N 217 "О государственном банке  данных о детях, оставшихся без попечения  родителей, и осуществлении контроля за его формированием и использованием". Банк данных содержит информацию о детях, оставшихся без попечения родителей и не устроенных органами опеки и попечительства на воспитание в семьи по месту фактического нахождения таких детей, а также информацию о гражданах, намеревающихся взять детей на воспитание в свои семьи и обратившихся за соответствующей информацией к региональному или федеральному оператору (Министерство образования и науки РФ или органы исполнительной власти субъектов РФ).

Иностранный гражданин, желающий усыновить ребенка, подает письменное заявление об этом с просьбой ознакомить его с находящимися в банке  сведениями о детях. Для обеспечения соблюдения приоритета российских граждан, желающих усыновить ребенка, закон (п. 4 ст. 124 СК РФ) устанавливает, что усыновление детей иностранцами допускается только в случаях, если не представилось возможным передать этих детей на воспитание (имеется в виду усыновление, опека, попечительство, приемная семья или иные формы устройства детей, оставшихся без попечения родителей, предусмотренные законами субъектов РФ) в семьи российских граждан, постоянно проживающих на территории Российской Федерации, или на усыновление родственникам детей независимо от места жительства и гражданства этих родственников. Данные ограничения соответствуют положениям ст. 21 Конвенции о правах ребенка, которой признано, что усыновление в другой стране может рассматриваться в качестве альтернативного способа ухода за ребенком только тогда, когда ребенок не может быть передан на воспитание или помещен в семью, которая в состоянии была бы обеспечить его воспитание или усыновление, и если обеспечение какого-либо подходящего ухода в стране происхождения ребенка является невозможным.

Дети могут быть переданы на усыновление иностранцам, не являющимся родственниками детей, по истечении  шести месяцев со дня поступления  сведений о таких детях в федеральный  банк данных.

Второй этап - судебное усыновление - регулируется положениями гл. 29 ГПК  РФ и гл. 19 СК РФ.

Специально установлена  подсудность таких дел - заявление  об усыновлении постоянно проживающие  за границей российские граждане, иностранные  граждане или лица без гражданства, желающие усыновить российского  ребенка, подают соответственно в областной  или другой суд "второго звена" по месту жительства или месту нахождения усыновляемого ребенка (ч. 2 ст. 269 ГПК РФ).

Родовая подсудность определена здесь иначе, чем при усыновлении  в обычных случаях, когда заявления  подаются в районный суд по месту  жительства или месту нахождения усыновляемого ребенка (ч. 1 ст. 269 ГПК  РФ). В связи с упоминавшимся выше правилом абз. 3 п. 1 ст. 165 СК РФ, согласно которому усыновление в России российских детей иностранцами, состоящими в браке с российскими гражданами, производится в порядке, установленном кодексом для российских граждан, в судебной практике возник вопрос о подсудности упомянутых в этом абзаце дел об усыновлении. Пленум Верховного Суда РФ в названном выше постановлении от 20 апреля 2006 г., исходя из того, что подсудность в данном случае должна определяться нормами ГПК РФ, разъяснил, что иностранные граждане и лица без гражданства, в том числе в случаях, когда они постоянно проживают на территории России, должны подавать заявления об усыновлении в суды "второго звена", "поскольку частью 2 статьи 269 ГПК РФ для названных лиц не предусмотрена возможность изменения родовой подсудности дел об усыновлении в зависимости от их места жительства. Если данные лица состоят в браке с гражданами Российской Федерации, с которыми постоянно проживают на территории Российской Федерации, и желают усыновить (удочерить) пасынка (падчерицу), являющегося гражданином Российской Федерации, либо желают совместно с мужем (женой) усыновить иного ребенка - гражданина Российской Федерации, то учитывая, что ГПК РФ не устанавливает специальной подсудности таких дел, она определяется исходя из общих правил. Поскольку одним из усыновителей является иностранный гражданин либо лицо без гражданства, эти дела также подсудны соответственно верховному суду республики, краевому, областному суду, суду города федерального значения, суду автономной области и суду автономного округа по месту жительства ребенка (часть 2 статьи 269 ГПК РФ)" (п. 1 Постановления).

Вопрос о родовой подсудности  возникает и применительно к  делам об отмене усыновления российских детей иностранцами или российскими  гражданами, постоянно проживающими за границей (в законе этот вопрос прямо  не урегулирован). Пленум Верховного Суда РФ в Постановлении от 20 апреля 2006 г. разъяснил, что такие дела должны рассматриваться теми же судами, которые  в соответствии с ч. 2 ст. 269 ГПК  РФ компетентны по соответствующим  делам об усыновлении, т.е. судами "второго  звена" (п. 20 постановления).

Некоторые особенности имеют  процедура рассмотрения дел об усыновлении  и требования к оформлению документов. Пленум Верховного Суда РФ в Постановлении  от 20 апреля 2006 г. рекомендовал судам  уже при подготовке дела к судебному  разбирательству истребовать от органа опеки и попечительства:

- документы, подтверждающие  невозможность передачи ребенка  на воспитание в семью граждан  Российской Федерации или на  усыновление родственникам ребенка  независимо от гражданства и  места жительства этих родственников;

- документ, подтверждающий  наличие сведений об усыновляемом  ребенке в федеральном банке  данных о детях, оставшихся  без попечения родителей;

- документы, содержащие  информацию о принятых органами  опеки и попечительства, региональным  и федеральным оператором мерах  по устройству (оказанию содействия  в устройстве) ребенка, оставшегося  без попечения родителей, на  воспитание в семьи граждан  Российской Федерации, постоянно  проживающих на территории Российской  Федерации (п. 7 ч. 2 ст. 272 ГПК РФ, ст. 6 Федерального закона "О государственном  банке данных о детях, оставшихся  без попечения родителей").

Эти документы суд исследует  с целью установления, с какого времени сведения о ребенке находились в федеральном банке данных о  детях, правильно ли были указаны  сведения о ребенке, предлагался  ли он на воспитание в семьи российских граждан, проживающих в России, либо на усыновление его родственникам и, если предлагался, то по каким причинам указанные лица отказались от принятия ребенка на воспитание в семью. Суд вправе допросить в качестве свидетелей родственников ребенка и других лиц.

После вынесения судебного  решения и в течение трех дней со дня вступления его в законную силу суд направляет выписку из решения  в орган записи актов гражданского состояния для государственной  регистрации усыновления. Регистрация  усыновления производится в соответствии с правилами Федерального закона "Об актах гражданского состояния".

3 этап – постановка  на учет. После выезда ребенка  - гражданина РФ в государство  гражданства усыновителя он ставится  на учет в консульском учреждении  РФ в соответствующем государстве. 29 марта 2000 г. Правительством России  утверждены Правила постановки  на учет консульскими учреждениями  Российской Федерации детей, являющихся  гражданами Российской Федерации  и усыновленных иностранными  гражданами или лицами без  гражданства. На консулов возложена  гарантированная Конституцией РФ (ч. 2 ст. 61) защита прав и законных  интересов детей, являющихся гражданами  РФ и усыновленных иностранными  гражданами.