Мусульманское право: основные источники и их характеристики

ШУЙСКИЙ ФИЛИАЛ

ФЕДЕРАЛЬНОГО ГОСУДАРСТВЕННОГО БЮДЖЕТНОГО

ОБРАЗОВАТЕЛЬНОГО УЧРЕЖДЕНИЯ 

ВЫСШЕГО ПРОФЕССИОНАЛЬНОГО ОБРАЗОВАНИЯ

«ИВАНОВСКИЙ ГОСУДАРСТВЕННЫЙ УНИВЕРСИТЕТ»

РЕФЕРАТ

по истории государства и права зарубежных стран

«Мусульманское право: основные источники и их характеристики»

            Выполнил студент:  

2013

Содержание

Введение                                                                                                 3

1.Возникновение мусульманского права                                           4-5

2. Источники мусульманского права                                                   5-11

2.1 Коран                                                                                                 5-6

2.2 Сунна                                                                                                 7-8

2.3 Иджма                                                                                                8-10

2.4 Кияс                                                                                                   10-11

2.5 Тефсир                                                                                               11

3. Характеристика мусульманского  права                                           12-15

Заключение                                                                                              16

Введение

Мусульманское право по глубине своего содержания не выдерживает сравнения с великими правовыми системами, оставленными нам Римом или Наполеоном. Ислам (от корня салам – быть покорным богу) – это, прежде всего религия, затем государство и, наконец, культура. Мусульманское право – религиозное право и оно не относится к рукотворным источникам: основные правила поведения мусульманского права относятся к божественному велению, озвученному пророком Мухаммедом в результате пришедшего к нему откровения. Таким образом, вызывает сомнение юридический характер мусульманского права. Термин «мусульманское право» является лишь переводом на русский язык слова «шариат». Мусульманское право есть шариат и ничего более: «Свод религиозно – правовых норм, который проник во все сферы повседневной жизни людей».

Для ясности представления понятия мусульманского права следует иметь ввиду, что мусульманские народы никогда не могли представить себе государство иначе, как в виде теократии, то есть такого учреждения, настоящей главой которого есть Высшее существо. Поэтому причина существования государства, по их понятиям, это не потребность в нем людей, как у западных народов, а скорее воля этого Высшего существа и соблюдения служения ему, в то время как законы рассматриваются как его непосредственные повеления. Пророки, появлявшиеся в течение веков среди израильтян и арабов, постоянно действовали не только на религиозном, но также на гражданском поприще. Теократия в своем последовательном развитии приводит неизбежно ко всемирному господству или по крайней мере к господству над всей массой верующих. Поэтому в арабских сочинениях по государственному праву постоянно имеют ввиду время, когда весь мусульманский мир находился под управлением одного главы, багдадского халифа, так что современные государства должны устраиваться, хорошо или дурно, в согласии с этим образцом.

1. Возникновение мусульманского права

Мусульманское право возникло на рубеже VI–VII вв. н.э. на Аравийском полуострове. Создание этого учения связывается с именем Мухаммеда (571–632 гг.) – выходца из небогатой торговой семьи, который выступил против племенного многобожия и объявил себя Пророком единого бога Аллаха. До возникновения Ислама население Аравийского полуострова, состоявшее в подавляющем большинстве из арабов, кочевавших в бедной безводной пустыне, жило в условиях первобытно – общинного строя, находившегося в стадии разложения. Особенно далеко этот процесс продвинулся в Мекке – торговом центре, лежавшем на пути в Византию. Мекка стояла на пороге образования государства: ломались племенные перегородки, рушился родовой строй, в обществе чувствовалось огромное социальное напряжение. Внутри племен были созданы ассоциации богачей, бедняки образовывали свои ассоциации взаимопомощи на межплеменной основе. В одной из них участвовал Мухаммед, нередко выступавший в роли третейского судьи по спорам между соплеменниками. Он заявил, что к нему явился посланник единого бога, Аллаха, и научил его жить по-новому, после чего начал пропаганду своей религиозной и социальной реформы. В Коране, священной книге мусульман, в которой по преданию собраны многие проповеди Пророка, говорится: «Мы устроили тебя на прямом пути повеления. Следуй же по нему и не следуй страстям тех, которые не знают». Общая реакция жителей Мекки была негативной и враждебной. Сподвижники Пророка «правоверные» (то есть верующие в единого бога) нашли среду, более восприимчивую к его проповеди, в Медине. В течение 10 последующих лет Пророк сосредоточил свою деятельность на объединении мусульманской общины в Медине. Пророк и его сторонник были уже достаточно сильны для того, чтобы завоевать Мекку. После покорения Мекки Мухаммед был провозглашен посланником бога и правителем Аравийского полуострова, он занимал исключительное положение законодателя, исполнителя и судьи. Этот акт означал завершение процесса становления государственности у арабов Центральной и Восточной Аравии, который привел к возникновению первого мусульманского государства – халлифата. Поучения и практика 230 летней деятельности Мухаммеда явились основой мусульманского права, важное значение для развития которого имели также акты тридцатилетнего правления первых четырех «праведных» халифов.

2. Источники мусульманского права

Мусульманское право имеет четыре основных источника права, это, прежде всего Коран – священная книга Ислама; затем Сунна, или традиции, связанные с посланцем бога; в-третьих, Иджма, или единое соглашение мусульманского общества; наконец, в-четвертых, Кияс, или суждение по аналогии, и как дополнительный источник – Тефсир.

2.1 Коран

Коран - священная книга мусульман, состоящая из проповедей, молитв и притч. Полный его текст, который мусульмане считают окончательным истинным посланием Аллаха, был собран на раннем этапе мусульманской истории. Окончательная редакция Корана произведена при халифе Османе. Коран предписывает арабам покинуть "обычаи отцов" в пользу определенных Исламом правил. В самом Коране его правовая значимость определяется таким образом: «Итак, мы ниспослали его как арабский судебник». Большая часть стихов Корана имеет мифологический характер, и лишь около 500 содержат предписания, относящиеся к правилам поведения мусульман. Не более чем 80 из них можно отнести к правовым, остальные касаются религиозного ритуала и обязанностей. Основная часть Корана носит казуальный характер, представляет собой конкретные толкования, данные пророком в связи с частными случаями. Но многие установления имеют весьма неопределенный вид и могут иметь разный смысл в зависимости от того, какое содержание в них вкладывается. В последующей судебно-богословской практике и правовой доктрине в результате свободного толкования они получили свое выражение в противоречивых, нередко взаимоисключающих правовых предписаниях.

Чтобы правильно понять роль Корана при разработке Шариата, следует признать, что Коран был призван, выработать определенные нормы поведения у мусульман, а не оформить эти нормы в виде прав и обязанностей. Коран содержит основные понятия, лежащие в основе цивилизованного общества, это сострадание, честность и доверие в коммерческих отношениях, неподкупность правосудия, и выражает их как религиозную этику. Коран не определяет юридических последствий нарушения своих требований, распространяющихся на сферу «публичного права» за исключением нескольких случаев. Он смотрит глубже, говоря о последствиях действий человека для его сознания и души. Словом, главная задача Корана в том, чтобы регулировать отношения человека с Создателем, а не с другими людьми.

Таким образом, Коран не является сводом законов и не претендует на эту роль. Скорее, это красноречивый призыв к людям повиноваться воле Аллаха, которая, как предполагается, уже открыта людям. Однако было бы большой ошибкой недооценить роль Корана в сознании Исламской правовой системы. Он служит источником убежденности мусульман в том, что Шариат является прямым выражением воли Аллаха. Из этого следует, что все прочие правовые источники, технологии и отдельные положения шариатского права, должны либо опираться на Коран, либо как минимум, соответствовать его положениям.

Так как все мусульмане считают текст Корана не подлежащим обсуждению, стоит пересмотреть методы его использования, как основы позитивного права.

2.2 Сунна

Сунна первоначально означала обычай, пример, путь по которому следует идти. Под этим понятием подразумевался жизненный путь пророка, как пример для всех мусульман. После его смерти оказалось, что предписаний Корана недостаточно для решения всех государственных и общественных проблем. Возник поиск прецедента, если решения нельзя было найти в Коране, обращались к действиям самого пророка, или к древним обычаям Медины. В крайнем случае, прибегали к мнению судьи, который должен был решать «по справедливости». Так, уже на раннем этапе формирования мусульманской общины возникло две тенденции. Одна предлагала использовать стихи Корана, исходящие от пророка, т.е., основываясь на документально зафиксированных нормах, вторая допускала независимое суждение факиха (мусульманский правовед, специалист по проблемам фикха (мусульманское правоведение)), который брал на себя ответственность за принятие решения.

Признание Сунны Пророка единственной, представляющей собой второй источник Шариата, было достигнуто в конце второго века Ислама. Следование правилам, изложенным в Сунне, обязательно для членов мусульманской общины. Отсюда возникло название «сунниты» – те, кто следует путем. После смерти Мухаммеда на основе Сунны решались многие вопросы жизни общины и даже халифата. Пропагандистами Сунны изначально выступали сподвижники пророка и члены его семьи, сохранившие в памяти высказывания пророка, его поступки или даже молчание в некоторых ситуациях. Проблема соотношения Сунны и Корана занимает важное место в трактатах по основам религии. В частности, высказывалось мнение, что если Сунна может обойтись без Корана, то Коран не может обойтись без Сунны. В трудах по основам фикха в 9–10 вв. обсуждался вопрос допустимости иных источников решения правовых казусов кроме Корана и Сунны.

Мусульманская Сунна включает в себя нормы государственного, семейного, уголовного, имущественного права, а также предлагает стереотипы поведения мусульманина в быту. Первоначально за основу была взята Сунна Мухаммеда. Учение о Мухаммеде стало важной частью Ислама, вошло в символ веры, в мусульманское право, в богословие, историографию и литературу. Информация о высказываниях и поступках пророка, об обстоятельствах, сопровождавших ту или иную ситуацию, составили самостоятельный раздел арабской литературы. Сунна является составной частью мусульманского богословского образования. В богословии существует ряд дисциплин, непосредственно основанных на ней, по Сунне сверяются все нововведения, в противном случае они объявляются (ненужным новшеством).

2.3 Иджма

Когда понятие Сунна было сведено только к Сунне Пророка, ей был придан более низкий статус, но она сохранила значение как Иджма, третий источник Шариата. Кроме логического основания для этого, мусульманские правоведы считали, что сама Сунна поддерживает принцип Иджмы как источник Шариата, ибо Пророк сказал: «Мой народ никогда не будет единодушен в заблуждении».

Несмотря на то, что при определении сферы и способа применения Иджмы возникают сложности, она была мощной движущей силой развития Шариата не только как один из его источников, но и как средство определения надежности текстов самих Корана и Сунны и их трактовки. Ведь первоначально запись Корана и Сунны были признаны истинными и окончательными именно на основании Иджмы. Более того, было признано, что только те интерпретации Корана и Сунны являются верными, которые были приняты на ее основании. И только мнения и тексты тех людей считаются авторитетными, которые были признаны таковыми на основании Иджмы всей общины; не каким-нибудь синодом или собором, но почти бессознательно возникшим общим мнением народа, который в единстве своем считался неспособным на ошибку.

Хотя принцип Иджмы как источника Шариата был признан с самого раннего времени, его значение и сфера применения трактовалась весьма противоречиво. Необходимость в поддержании единства мусульман после гражданских войн, принесших раскол в ранний период, породила в Исламской мысли средних веков идею об использовании Иджмы в качестве политического инструмента. Необходимо было подчиняться правителю при любых обстоятельствах, так как он пришел к власти посредством Иджмы или получил согласие от Иджмы на свое правление.

Иджма является плодом согласия всего сообщества мусульман, начиная от появления Ислама, до настоящего времени. Что ее составляет? Требует ли она всеобщего согласия или допускает разногласия и наличие несогласного меньшинства? Означает ли она консенсус Сподвижников Пророка, или всех мусульманских ученых-правоведов, или вообще всех мусульман? Говорим ли мы об Иджме одного поколения, или нескольких? Является ли Иджма прежних поколений обязательной для всех последующих поколений? Эти и другие вопросы, связанные с природой Иджмы и сферой ее применения, остаются источником многих противоречий. Споры по этим вопросам, результат неадекватности методов, позволяющих ученым-правоведам или мусульманам вообще достичь консенсуса. При появлении современных средств организации и связи, процедурные вопросы перестали быть проблемой. Но принципиальный подход к определению природы и сферы Иджмы остается проблемой. Кто правомочен установить обязательную для всех Иджму, и какая должна быть ее связь с Иджмой прошлых, современных и будущих поколений? Можно ли считать, что Иджма – это консенсус определенного политического сообщества мусульман. Может ли она быть определена избранными представителями народа, или на основе референдума данной общины? Если "да", может ли такая Иджма отменить принцип или концепцию Шариата, основанную на Иджме мусульманского сообщества более раннего периода, особенно Иджме первых поколений мусульман, которая пользуется особым религиозным авторитетом у их большинства. В основе всех этих вопросов и возможных ответов на них лежит фундаментальный вопрос об основании Иджмы; должна ли она основываться на принципе народного суверенитета, или, ориентироваться на религиозный авторитет, благочестие и мораль?

2.4 Кияс

Один из наиболее спорных источников мусульманского права, вызывающий острые разногласия между разными направлениями, - Кияс (решение правовых дел по аналогии). Согласно Киясу правило, установленное в Коране, Сунне или Иджме, может быть применено к делу, которое прямо не предусмотрено в этих источниках права. Кияс позволял быстро урегулировать новые общественные отношения и способствовал освобождению Шариата от теологического налета. Обязанные толковать закон мусульманские юристы призывают на помощь рассуждение. Этим путем они смогли сочетать откровение с разумом человека. Кияс вызывал сопротивление, так как основывал Шариат на человеческих суждениях, а не божественном откровении. Наиболее широко Кияс был обоснован ханифитами. Наиболее резко против него выступили ханбалиты и особенно шииты, которые не признавали его в качестве источника права. Обвинений в сторону Кияса можно избежать, только если ограничить его применение теми случаями, в которых невозможно применить другие источники Шариата, и если принимаемое в результате решение полностью соответствует Шариату, всем его принципам и правилам.

Хотя Кияс очевидно связан с независимым юридическим суждением, его сочли необходимым признать независимым источником Шариата.

Религиозное воспитание и вера мусульман играют огромную роль в исламском правосознании. Поэтому, благодаря именно религиозным корням, правоверные принимают мусульманское право и следуют ему.

2.5 Тефсир

Как дополнительный источник мусульманского права можно рассматривать также тефсир – текстуальное толкование формального закона. Пророк и его сподвижника изъяснялись на реалистичном и в то же время поэтическом языке с пропуском некоторых слов. В результате игры контекста первоначальный смысл текста постоянно менялся и мог отражаться на производном слове, которое можно отнести к праву, обычаю или условности, что является абсолютно недопустимым для уголовного права, когда для вынесения определения требуется абсолютная уверенность.

Коран и Сунна (даже истолкованные посредством тефсира) были еще далеки от того, чтобы содержать всеобъемлющие ответы, так как эти данные касались лишь пяти-шести сотен стихов – менее чем одной пятой части священной Книги – и от двух до трех тысяч преданий. Очень скоро стала ощущаться необходимость в построении, и почтенные лица давали фетвы – консультации по поводу случаев, не предусмотренных в священном писании. Подобные консультации оставались мнениями, не приобретавшими силу общепризнанного значения. Мыслители решили, что в случае, когда толкование получает одобрение мусульманской общины, оно может получать силу закона. Так появился третий источник мусульманского права, основанный на догме о непогрешимости мусульманской общины в случае, когда она выносит единодушное решение (в данном случае под общиной понимается не народ, а совокупность юристов одной эпохи).

3. Характеристика  мусульманского права

Теория источников мусульманского права вызывает ряд соображений. Тот факт, что наука мусульманского права сформировалась и стабилизировалась в глубоком средневековье, объясняет некоторые черты этого права: архаический характер ряда институтов, его отсутствие систематизации. Наиболее важно, однако, не это. Главное – глубокая оригинальность мусульманского права по самой его природе в сравнении с другими правовыми системами.

О религиозном праве.

Везде в мире встречается понятие о предметах и зверях, которые внушают человеку отвращение; у мусульманских народов это отвращение еще с древнейших времен проявлялось более, чем у других народов, и освящено различными основателями религии. Пророк признал нечистыми следующие предметы: свиней, собак, все опьяняющее, все умершее естественной смертью и все происходящее от нее, убитых животных, молоко животных, мясо которых не употребляется человеком в пищу, жидкости, которые истекают из человека или животного, а также все, что находилось в соприкосновении с вышеперечисленными предметами. Для религиозного очищения следует использовать воду, порядок омовения подробно расписан. Человек же по природе своей – чистое существо, но может стать нечистым.

Для мусульманина молитва является первейшей обязанностью, отбываемой согласно с установленными правилами в определенные сроки. Мусульманин обязан ежедневно совершать пять молитв, а превышение их числа является похвальным. К обязвнностям мусульманина можно также отнести подачу милостыни и пост. Следует отметить, что пост является одним из религиозных обязательств, которое более всего соблюдается современными мусульманами.

О личном и семейном праве.

Мусульманское право всячески поощряет брак. Брак является договором купли-продажи, который заключается между родственниками со стороны невесты и будущим супругом. Женщина при этом не была договаривающейся стороной, а составляла предмет договора. Мусульманское право знает понятие инцеста, таким образом, вступающие в брак лица не должны состоять в кровном родстве друг с другом. Запрещен брак между свободными и рабами. Мужчина не может иметь в одно время более четырех жен, в то время как женщина не может состоять в браке в одно время более чем с одним мужем. Кроме упомянутых обычаев существует множество других брачных церемоний, которые различны в разных мусульманских странах. Законными считаются дети, происшедшие от законного брака, а также дети, рабынь, которых господин признал своими.

Об уголовном праве.

Уголовный кодекс есть одно из установлений ислама, которое более всего стоит в противоречии с его основными началами. Жестокость, вытекающая из этого кодекса, несовместимая со всеми современными принципами гуманизма. Некоторые наказания могут наводить на мысль, что Пророк считал основной целью наказать преступника за причиненное им зло и таким образом восстановить равноправие; другие же наказания призваны устрашить преступника, удерживая его от преступления. Преступление (джурм) состоит в совершении того, что запрещено, и неисполнении того, что приказано, будет ли это предписано законом или общественной властью.

По мусульманскому праву преступления подразделяются на:

1) преступления против  бога (Аллаха) или общества

2) преступления против  людей или частных лиц.

Кроме того существует категория преступлений, которые находятся между этими двумя группами.

По первым группам преступлений не допускается помилование и примирение. Люди, совершившие преступления, относящиеся к первой группе, должны быть строго наказаны. К этой категории преступлений относятся: отступничество, преступления против правителей, имущественные преступления, употребление спиртных напитков, прелюбодеяние, разбой.

Виды наказаний.

Наказание по мусульманскому праву разделяется на следующие виды: месть, выкуп, смертная казнь, избиение камнями, отсечение рук и ног, бичевание – удары плетью, тюремное наказание, ссылка и высылка, конфискация имущества, тазир – меры наказания, не предусмотренные в Коране, но устанавливаемые и применяемые в зависимости от решения кади или имама.

Иртидад, или отступничество, считается самым тяжелым преступлением в исламе. Вероотступником является мусульманин, отвергающий истинность ислама и соединенную с ним обязательность закона; совершивший данное преступление рассматривается нравственно и граждански как мертвый. Преступник наказывается смертной казнью с конфискацией имущества. В случае если он признает свою вину и покается, то снова приобретает право вернуться к исламу и освободиться от наказания.

Разбой – вооруженное нападение на мирных людей в дороге или насильное проникновение в жилище. По учению Корана разбойник карается смертной казнью через повешение или обезглавливание, а при смягчающих обстоятельствах отсечением руки и ноги.

Кража (саркат) – когда кто-либо похитит вещь, которая была вручена ему фактически, тот злоупотребит доверием, то он не признается вором. За кражу полагается отсечение правой руки, а за повторение ее – отсечение левой ноги. Во всех случаях хищения похититель обязан вернуть украденную вещь, а если невозможно ее вернуть, то ущерб возмещается в пределах ее стоимости.

Зина – прелюбодеяние. Зина является незаконным сожительством со свободными женщинами и читается в исламе одним из самых тяжелых преступлений. По учению Корана к лицам, совершившим зина, не должно быть никакого снисхождения. Прелюбодеяние, совершенное с замужними женщинами,  читается более тяжелым, чем с незамужними. Зина доказывается признанием сторон или показаниями четырех свидетелей. Если до этого мусульманин состоял в законном браке, то он наказывается избиением камнями (это наказание приводится в исполнение таким образом, что виновный закапывается до половины туловища в землю и затем избивается камнями, пока не последует смерть), если нет – ста ударами плети.

Употребление (или изготовление) вина или других опьяняющих напитков разрешено мусульманину только для улучшения здоровья в небольшом количестве. Это проступок наказывается, по мнению большинства законоведов, 40 ударами плети, если виновный будет свободным, и по крайней мере 20 ударами, если он раб.

Преступления против отдельных лиц (частное преступление).

Убийство делится на умышленное и неумышленное. При умышленном убийстве наказание виновного устанавливается ближайшими наследниками убитого: смерть или возможность откупиться денежным штрафом, установленным законом. При неумышленном убийстве наказанием читается выкуп, а кровная месть и смертная казнь не применяются.

В мусульманском праве предусмотрены также безнаказанные убийства. Сюда относятся убийства по приказанию властей или в принудительном порядке, а также убийства, совершенные в случае необходимой обороны и крайней необходимости.

Телесные повреждения: в случае, если повреждение было совершено умышленно, то действует принцип раненого возмездия (кавад), кроме того преступник должен уплатить диат – выкуп. Если повреждение нанесено неумышленно, то преступник выплачивает лишь диат.

Заключение

В XIX в. в положении мусульманского права произошли существенные изменения: в наиболее развитых странах оно уступило главенствующие позиции законодательству, основанному на заимствовании буржуазных правовых моделей. За мусульманским правом здесь сохранилось значение в регулировании главным образом отношений «личного статуса». Историческое сужение сферы действия мусульманского права не является прямолинейной тенденцией. В последние годы наряду с сокращением масштабов применения его в отдельных странах наблюдается расширение рамок его действия в других.

При этом не следует забывать, что мусульманское право оказывает влияние на современное общественное развитие некоторых стран не только в виде системы действующих юридических норм, но и в качестве важного идеологического фактора. Проблемам мусульманского права придается важное значение современными политическими движениями, выступающими под лозунгами ислама, в которых социально-политические аспекты становятся доминирующими. Если учесть, что мусульманское право традиционно рассматривается как главное средство практической реализации сложившихся в исламе представлений о «мусульманском образе жизни» и общественном идеале, то становится понятной существенная роль, которую отводят ему различные политические силы при обосновании своих требований. Роль эта оказывается неоднозначной, поскольку зависит от характера сил и движений, использующих мусульманское право в своих интересах. Практика показывает, что в целом в идеологической борьбе мусульманское право выступает главным образом оружием в руках консервативных и даже прямых реакционных сил. Однако не исчерпан до конца его положительный потенциал, демократические возможности.