Патентный поверенный

МИНИСТЕРСТВО ОБРАЗОВАНИЯ И НАУКИ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

федеральное государственное бюджетное образовательное учреждение

высшего профессионального образования

«Забайкальский государственный университет»

(ФГБОУ ВПО «ЗабГУ»)

Юридический факультет

Кафедра гражданского права и гражданского процесса

Реферат

по дисциплине Право интеллектуальной собственности

Тема: «Патентные поверенные в России»

                                                                                                    Выполнила: студентка 3 курса,

Юр 092, Попова Е.А.

                                                                                                          Проверил: профессор

Романов В.Г

Чита - 2012

Оглавление

Введение.............................................................................................  3

Глава 1. Общие положения о патентных поверенных в России...........  5

1.1.           Понятие патентного поверенного в РФ.............................  5

1.2.           Требования, предъявляемые к патентным поверенным......  7

1.3.           Аттестация кандидатов в патентные поверенные……….... 10

Глава 2. ВТО и законодательное закрепление института патентных

поверенных в России. Коллизии и юридические ошибки.......................  16

2.1.           Российские патентные поверенные и ВТО...........................  16

2.2.           Юридические ошибки и способы решения существую-

щих проблем...........................................................................  18

Заключение………………………………………………………………...  21

Библиографический список……………………………………………....  23

Введение

Институт патентных поверенных в России является сравнительно молодым. Актуальность исследуемой темы заключается не только в отсутствии четкой регламентации данного института права, не смотря на введение в 2008 году Федерального закона «О патентных поверенных», но и разногласиями которые возникли после вступления России во Всемирную торговую организацию (ВТО).

В свете существующих норм права до конца не ясно кто в Российской Федерации может выступать в качестве патентного поверенного. Законодательством России установлено, что таковыми могут быть только граждане Российской Федерации, однако обязательства России перед ВТО говорят об обратном, допуская в качестве патентных поверенных иностранных граждан.

В связи с этим также возникает вопрос о применении Гражданского кодекса Российской Федерации и Федерального закона «О патентных поверенных». Представляется необходимым внесение изменений в ст. 1247 ГК РФ в части о возможности иностранных лиц выступать в качестве патентного поверенного, либо внесение изменений в принятые обязательства России перед ВТО, что в свою очередь является возможным только теоретически. Если речь идет о внесении изменений в российское законодательство, то также необходимо изменить нормы вышеупомянутого Федерального закона.

Значимым является факт закрепления понятия патентного поверенного в Федеральном законе, а именно: патентными поверенными признаются граждане, получившие в установленном настоящим Федеральным законом порядке статус патентного поверенного и осуществляющие деятельность, связанную с правовой охраной результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации, защитой интеллектуальных прав, приобретением исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации, распоряжением такими правами.[1]

Также представляется необходимым более детального закрепления прав и обязанностей патентных поверенных.

Часть 7 ст. 6 Федерального закона «О патентных поверенных» в настоящее время вызывает множество споров. Термин «включая» позволяет толковать данную норму двояко. То есть существует правовая точка зрения, которая говорит о том, что перечень специализаций патентного поверенного является открытым. Наряду с этим существует и другая сторона, которая утверждает, что перечень данных специализаций не может считаться открытым.

Таким образом, необходимо урегулировать на законодательном уровне все те проблемы, которые существуют на сегодняшний день и допускают некоторые риски для нашей страны.

Именно этим обусловлена актуальность выбранной темы.

Глава 1. Общие положения о патентных поверенных в России

1.1. Понятие патентного поверенного в РФ

Институт патентных поверенных был введен Патентным законом РФ от 23.09.92 г. Требования к патентному поверенному, порядок его аттестации и регистрации определялись ранее Положением о патентных поверенных, утверждаемым Постановлением Правительства РФ».[2] С 1 января 2008 Патентный закон утратил силу, в связи с принятием Федерального закона от 18.12.2006 N 231-ФЗ, который ввел в действие часть четвертую гражданского кодекса Российской Федерации.

Согласно п.1 ст. 1247 ГК РФ ведение дел с федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности может осуществляться заявителем, правообладателем, иным заинтересованным лицом самостоятельно, или через патентного поверенного, зарегистрированного в указанном федеральном органе, или через иного представителя. Таким образом, личное представительство при введении подобных дел не требуется. Это обусловлено тем, что представительство по патентным делам требует специальных (в первую очередь юридических) знаний, которыми большинство авторов изобретений, полезных моделей, промышленных образцов не обладают.

Как утверждает С.П. Гришаев, патентный поверенный представляет своего доверителя (заявителя, патентообладателя, третьих лиц) на основе заключаемого с ним договора поручения. К отношениям между доверителем и патентным поверенным применяются положения гл. 49 ГК РФ «Поручение». Поскольку патентные поверенные должны совершать  определенные юридические действия, их полномочия должны быть подтверждены доверенностью (в простой письменной форме).

С введением в действие Федерального закона от 30 декабря 2008г. № 316-ФЗ «О патентных поверенных» законодательно был регламентирован правовой статус данного института – института патентных поверенных.

Так ст. 1 п.2 указанного закона содержит следующее: патентный поверенный осуществляет ведение дел с федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности по поручению заявителей, правообладателей и иных заинтересованных граждан и юридических лиц, постоянно проживающих (для граждан) или имеющих место нахождения (для юридических лиц) в Российской Федерации и за ее пределами, если международным договором Российской Федерации или законодательством Российской Федерации не предусмотрено иное.

Патентный поверенный может специализироваться в отдельных объектах промышленной собственности (например, изобретениях), или отдельных видах юридических услуг (оказание содействия в получении патента), а может оказывать весь спектр необходимых услуг.

Наличие института поверенных не означает, что только они могут представлять интересы авторов результатов интеллектуальной деятельности в технической сфере. Согласно общим положениям гражданского права о представительстве в качестве представителей авторов могут выступать любые дееспособные лица, обладающие необходимой квалификацией.

В ряде случаев участие патентного поверенного обязательно. Для физических лиц, постоянно проживающих за пределами РФ (в том числе речь идет о российских гражданах), а также иностранных юридических лиц либо их патентных поверенных (также зарегистрированных в качестве таковых за рубежом) по общему правилу ведение дел (подача заявки, уплата пошлин и т.д.) через патентных поверенных обязательно.

Об этом, в частности, говорится в п. 2 ст. 1247 ГК[3], согласно которому граждане, постоянно проживающие за пределами территории Российской Федерации, и иностранные юридические лица ведут дела с федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности через патентных поверенных, зарегистрированных в указанном федеральном органе, если международным договором Российской Федерации не предусмотрено иное. Так, Российской Федерацией заключены межправительственные соглашения о сотрудничестве в области охраны промышленной собственности с рядом государств СНГ (Армения, Украина, Казахстан, Азербайджан, Белоруссия, Узбекистан, Киргизия), в соответствии с которыми возможно ведение дел по получению охраны объектов промышленной собственности без посредничества патентных поверенных.

Если заявитель, правообладатель, иное заинтересованное лицо ведут дела с федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности (Роспатентом) самостоятельно или через представителя, не являющегося зарегистрированным в указанном федеральном органе патентным поверенным, они обязаны по требованию указанного федерального органа сообщить адрес на территории Российской Федерации для переписки.

1.2. Требования, предъявляемые к патентным поверенным

В п. 3 ст. 1247 ГК установлены общие требования, предъявляемые к патентным поверенным. В частности, в качестве патентного поверенного может быть зарегистрирован гражданин Российской Федерации, постоянно проживающий на ее территории. Другие требования к патентному поверенному, порядок его аттестации и регистрации, а также его правомочия в отношении ведения дел, связанных с правовой охраной результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации, устанавливаются законом.

Хотелось бы отметить, что большим плюсом в развитии российского законодательства в области института патентных поверенных является введение специализированного федерального закона, который регламентирует требования к патентному поверенному, порядок его аттестации и регистрации. А именно Федерального закона «О патентных поверенных».

Статья 2 данного закона содержит детальный перечень требований, предъявляемых к патентному поверенному.

Патентными поверенными признаются граждане, получившие в установленном настоящим Федеральным законом порядке статус патентного поверенного и осуществляющие деятельность, связанную с правовой охраной результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации, защитой интеллектуальных прав, приобретением исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации, распоряжением такими правами.

В качестве патентного поверенного может быть аттестован и зарегистрирован гражданин Российской Федерации, который:

1) достиг возраста 18 лет;

2) постоянно проживает на территории Российской Федерации;

3) имеет высшее образование;

4) имеет не менее чем четырехлетний опыт работы в сфере деятельности патентного поверенного в соответствии со специализацией, применительно к которой гражданин выражает желание быть аттестованным и зарегистрированным в качестве патентного поверенного.

Не могут быть аттестованы в качестве патентных поверенных:

1) граждане, признанные в установленном законодательством Российской Федерации порядке недееспособными или ограниченно дееспособными;

2) граждане, деятельность которых в качестве патентных поверенных приостановлена решением суда на определенный срок, до его истечения и граждане, которые исключены из Реестра патентных поверенных Российской Федерации, в порядке, предусмотренном статьей 10 Федерального закона «О патентных поверенных». Речь идет о тех случаях, когда федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности обращается в суд с иском о применении к патентному поверенному таких мер взыскания, как приостановление деятельности патентного поверенного на срок до одного года или исключение его из Реестра на срок до трех лет с возможностью последующего восстановления при условии повторной аттестации или без аттестации.

Не могут быть зарегистрированы в качестве патентных поверенных:

1) государственные служащие, лица, замещающие государственные должности Российской Федерации, государственные должности субъектов Российской Федерации, муниципальные должности, и муниципальные служащие;

2) работники организаций, находящихся в ведении федерального органа исполнительной власти по интеллектуальной собственности;

3) граждане, признанные в установленном законодательством Российской Федерации порядке недееспособными или ограниченно дееспособными.

Касательно форм осуществления деятельности патентных поверенных необходимо обратиться к ст. 3 Федерального закона № 316-ФЗ. В соответствие с данной нормой патентный поверенный вправе осуществлять свою профессиональную деятельность самостоятельно, занимаясь частной практикой, а также на основании трудового договора между патентным поверенным и работодателем (юридическим лицом). Отношения по трудовому договору регулируются трудовым законодательством соответственно.

Работодатель патентного поверенного, заключивший с заявителем, правообладателем или иным заинтересованным лицом гражданско-правовой договор, включающий в себя условия о выполнении работ (оказании услуг), относящихся к деятельности патентного поверенного, обязан:

1) обеспечивать надлежащее исполнение патентным поверенным, с которым у него заключен трудовой договор, соответствующего поручения и в случае его ненадлежащего исполнения применять к патентному поверенному меры дисциплинарной ответственности в соответствии с трудовым законодательством (ст. 192 ТК РФ);

2) обеспечивать сохранность документов, получаемых от поручителя, заказчика, иных лиц в ходе исполнения гражданско-правового договора;

3) сообщать поручителю, заказчику о невозможности исполнения своих обязательств по гражданско-правовому договору вследствие возникновения обстоятельств, препятствующих их исполнению;

4) не разглашать конфиденциальную информацию, полученную в ходе исполнения гражданско-правового договора, за исключением случаев, предусмотренных законодательством Российской Федерации.

Наименование "патентный поверенный" или словосочетание, включающее в себя это наименование, вправе использовать только патентные поверенные, работодатели патентных поверенных, общественные объединения и саморегулируемые организации патентных поверенных.

Непосредственно общественным объединениям и саморегулируемым организациям патентных поверенных посвящена ст. 5 ФЗ № 316.

1.3. Аттестация кандидатов в патентные поверенные

Немаловажными являются нормы об аттестации кандидатов в патентные поверенные.

Аттестация кандидатов в патентные поверенные осуществляется федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности, которым создается квалификационная комиссия, возглавляемая должностным лицом данного органа. Порядок деятельности квалификационной комиссии устанавливается федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим нормативно-правовое регулирование в сфере интеллектуальной собственности.

В состав квалификационной комиссии включаются патентные поверенные, кандидатуры которых представляются общественными объединениями и саморегулируемыми организациями патентных поверенных. Патентные поверенные в составе квалификационной комиссии должны составлять одну треть от общего числа членов квалификационной комиссии. Патентные поверенные, входящие в квалификационную комиссию, подлежат ротации один раз в три года.

Аттестация кандидатов в патентные поверенные проводится не реже двух раз в год. Проведение аттестации кандидатов в патентные поверенные включает в себя:

1) проверку соблюдения требований, предъявляемых к патентному поверенному, по результатам которой принимается решение о допуске к квалификационному экзамену или об отказе в таком допуске;

2) проведение квалификационного экзамена, в процессе которого проверяется наличие у кандидата в патентные поверенные необходимых знаний для осуществления деятельности патентного поверенного и соответствующих навыков их практического применения;

3) принятие решения об аттестации или об отказе в аттестации по результатам квалификационного экзамена.

Гражданин, выразивший желание получить статус патентного поверенного, обращается в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности с заявлением об аттестации в качестве патентного поверенного по форме, установленной федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим нормативно-правовое регулирование в сфере интеллектуальной собственности, и представляет копии диплома о высшем профессиональном образовании, трудовой книжки, трудового договора и (или) иных документов, подтверждающих соблюдение им требования, предусмотренного п.4 ч.2 ст.2 Федерального закона «О патентных поверенных». То есть речь идет о четырехлетнем стаже работы в качестве патентного поверенного.

При поступлении заявления об аттестации в качестве патентного поверенного квалификационная комиссия проводит проверку соблюдения гражданином, выразившим желание получить статус патентного поверенного, требований и принимает решение о допуске его к квалификационному экзамену или об отказе в допуске его к квалификационному экзамену в случае, если данный гражданин не соответствует установленным законом требованиям к патентным поверенным или им представлены недостоверные сведения. Допущенные к квалификационному экзамену граждане информируются о времени и месте его проведения не позднее чем за месяц до дня проведения квалификационного экзамена.

Квалификационный экзамен проводится по экзаменационным заданиям, утвержденным квалификационной комиссией, в соответствии с указанными в заявлении об аттестации в качестве патентного поверенного специализацией или специализациями, включая:

1) изобретения и полезные модели;

2) промышленные образцы;

3) товарные знаки и знаки обслуживания;

4) наименования мест происхождения товаров;

5) программы для электронно-вычислительных машин, базы данных, топологии интегральных микросхем.

Использованная законодателем в изложении нормы части 7 ст. 6 закона «О патентных поверенных» грамматическая конструкция (применение вводного слова «включая») не позволяет сделать однозначный вывод о том, является ли открытым или закрытым перечень специализаций, в отношении которых может быть аттестован и зарегистрирован патентный поверенный. По этой причине для правильного толкования данной нормы требуется применение не только лингвистического, но и других способов толкования.

За проведение квалификационного экзамена взимается плата, размер и порядок взимания которой устанавливаются Правительством Российской Федерации. Допущенные к квалификационному экзамену могут приступить к его сдаче при условии представления документа, подтверждающего внесение установленной платы.

Здесь хотелось бы отметить, то такой подход ущемляет права лиц, которые претендуют на звание патентного поверенного. Представляется, что сдача квалификационного экзамена должна осуществляться на безвозмездной основе.

В течение одного месяца со дня окончания квалификационного экзамена квалификационная комиссия принимает решение об аттестации или об отказе в аттестации. Решение квалификационной комиссии о результатах аттестации вступает в силу со дня его принятия.

Квалификационная комиссия не вправе отказать гражданину, успешно сдавшему квалификационный экзамен, в аттестации в качестве патентного поверенного, за исключением случаев, если после сдачи квалификационного экзамена выявляются обстоятельства, являющиеся препятствием для проведения аттестации.

В случае несогласия с решением квалификационной комиссии об отказе в допуске к квалификационному экзамену или об отказе в аттестации гражданин вправе обжаловать соответствующее решение в апелляционной комиссии в трехмесячный срок со дня его получения.

Законодательство предусматривает возможность аттестации патентных поверенных, которые желают расширить область деятельности в пределах специализаций.

Гражданин, которому отказано в аттестации по результатам квалификационного экзамена в соответствии со специализацией, указанной в заявлении об аттестации в качестве патентного поверенного, допускается к повторной аттестации по данной специализации не ранее чем через шесть месяцев со дня принятия квалификационной комиссией решения об отказе в аттестации.

Важно, что законодательством предусмотрен контроль за аттестацией кандидатов в патентные поверенные (ст. 9 № 316-ФЗ). 

В целях осуществления контроля за проведением аттестации кандидатов в патентные поверенные и деятельностью патентных поверенных федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности создает апелляционную комиссию.

В состав апелляционной комиссии наряду с иными лицами включаются патентные поверенные, кандидатуры которых представляются общественными объединениями и саморегулируемыми организациями патентных поверенных. Патентные поверенные должны составлять одну треть от общего числа членов апелляционной комиссии.

Апелляционная комиссия рассматривает:

1) жалобы граждан на решение квалификационной комиссии об отказе в допуске к квалификационному экзамену или в аттестации в качестве патентного поверенного;

2) жалобы патентных поверенных, выразивших желание осуществлять другие виды деятельности в пределах специализаций, на решение квалификационной комиссии об отказе в допуске к квалификационному экзамену или в аттестации в качестве патентного поверенного по соответствующей специализации;

3) жалобы лиц на действия представляющих их права и законные интересы патентных поверенных, совершенные с нарушением законодательства Российской Федерации.

В случае нарушения патентным поверенным законодательства Российской Федерации, в результате чего права и (или) законные интересы представляемых им лиц нарушаются, с учетом наступивших последствий апелляционной комиссией может быть принято одно из следующих решений:

1) вынесение патентному поверенному предупреждения;

2) обращение к федеральному органу исполнительной власти по интеллектуальной собственности с рекомендацией о направлении в суд иска о применении к патентному поверенному мер взыскания.

Решение апелляционной комиссии может быть оспорено в суде.

Глава 2. ВТО и законодательное закрепление института патентных поверенных в России. Коллизии и юридические ошибки.

2.1. Российские патентные поверенные и ВТО

Вопрос о судьбе института патентных поверенных возник еще раньше. Так в 2008 году вышла статья А.И. Муранова, в которой поднимались вопросы вступления России в ВТО и судьбы патентных поверенных. Еще тогда предлагалось обратить внимание на разногласия, которые могут возникнуть из-за обязательств России перед ВТО в частности обязательство допускать лиц из стран-членов ВТО к оказанию почти всех видов юридических услуг. В том числе и патентных поверенных. Нотариальные услуги в этот перечень не вошли, так как по российскому законодательству нотариусом может быть только гражданин Российской Федерации.

А как же ч.3 ст. 1247 ГК РФ, в которой сказано: в качестве патентного поверенного может быть зарегистрирован гражданин Российской Федерации, постоянно проживающий на ее территории?[4] Об этом же говорилось в 2008 году, но не смотря на существующие разногласия, Россия взяла на себя такое обязательство. Объяснение этому очень простое: с Ассоциацией патентных поверенных ведомство консультаций не проводило, а в ходе переговоров о них просто забыло.

В ходе диалога с Федеральной палатой адвокатов РФ в 2010 году, МЭР эту свою ошибку сквозь зубы признало, но поправить ее сейчас уже невозможно. В результате Россия будет обязана разрешать лицам из стран-членов ВТО действовать в стране либо в качестве иностранных патентных поверенных, либо давать им аналогичный российский статус. Не исключено, что тем самым в итоге будет создана угроза нанесения ущерба информационной и национальной безопасности России.[5]

После вступления России в ВТО услуги могут оказываться одним из четырех способов:

1) трансграничная поставка (поставщик услуги и потребитель находятся в разных государствах, а услуга предоставляется по телефону, электронной почте, видеосвязи и т.д.);

2) потребление за рубежом (потребитель услуги прибывает к поставщику для получения услуги именно в его стране);

3) коммерческое присутствие (поставщик услуги создает в стране потребителей представительство, филиал или дочернее общество, нанимает агента, получает статус индивидуального предпринимателя или адвоката. Следует, правда, учитывать, что имеется два общих ограничения в отношении любых видов услуг: представительствам может быть не разрешено осуществлять коммерческую деятельность; Россия может вводить ограничения на создание, приобретение или поддержку некоммерческих организаций);

4) присутствие физических лиц (поставщик услуги направляет в страну потребителей своих сотрудников на временной основе).

Россия приняла на себя обязательство не вводить никаких ограничений для иностранных лиц при оказании ими юридических услуг по первому и второму способу поставки.

Для третьего способа специальное ограничение только одно: если иностранный адвокат захочет осуществлять деятельность в России именно как адвокат, то он сможет сделать это беспрепятственно, но будет обязан работать только через адвокатский кабинет, коллегию адвокатов, адвокатское бюро или юридическую консультацию. Создать коммерческую организацию он не сможет, если только это не будет разрешено российским законом. А если же все-таки решит это сделать, то не сможет ссылаться на наличие у него статуса адвоката.

Все остальные лица смогут создавать коммерческие присутствия без ограничений. В этой связи стоит отметить, что такие страны, как Австралия, Австрия, Канада, Дания, Франция, Япония и Норвегия сохранили за собой право вводить ограничения применительно к видам коммерческих присутствий иностранных лиц.