Понятие и виды источников права. 4

СОДЕРЖАНИЕ

Введение……………………………..………………………………….……..3

Глава 1. Понятие и виды источников (форм) права..……………………….4

1.1. Виды источников права..…………………….…….……………………..4

1.2. Правовой обычай как источник права……..……………………………5

1.3. Судебный и административный  прецеденты…………………….……..6

1.4. Понятие нормативно-правового договора…………………...………….9

Глава 2. Нормативные акты как источники права……..…….……………10

2.1. Нормативные акты в системе законодательства .......…………………11

2.2. Признаки  нормативно-правового акта……………………..…………12

2.3. Законы и подзаконные акты …....……………………………………...13

2.4. Иерархическая система нормативно-правовых актов

Глава 3. Иные источники права………………………………………………

Выводы по теме……………….……………………………………………..18

Решение ситуационной задачи……………………….……………………..21

Выводы по задаче…………………………………………………………...23

Использованная литература………………………………………………..24

Приложения: 1. Схема видов  источников права – 01 стр.

Введение

Право должно быть реальным и иметь внешнее выражение, т.е. определенную форму или источник, чтобы эффективно выполнять регулятивные, охранительные и другие свои функции.

Источник права можно образно  представить как емкость, в которую  помещаются нормы права, т.е. источники  - это способы закрепления и существования норм. В данном случае имеется ввиду внешняя форма выражения государственной воли.

Понятие источников (форм) права существует уже много веков и за свою историю оно претерпело множество изменений, так как по-разному толковалось и применялось правоведами всех стран.

В нашей стране источники права имеют большое значение для укрепления законности в правовом государстве, что особенно актуально в настоящее время. Совершенство источников напрямую зависит от уровня теоретических представлений о них и от качества всех видов юридической практики. Юридическая практика в свою очередь руководствуется источниками права при решении юридических дел.

Актуальность данной темы обусловлена  тем, что теория государства и  права в нашей стране находится  на таком этапе своего развития, который требует критического переосмысления ряда ее категорий, выхода на новый  уровень исследований для того, чтобы  соединить достижения правовой науки  и смежных отраслей знания. Одной  из таких категорий, требующих углубленной  разработки относится и категория  «источники права».

Источники права играют огромную роль в правовой системе и требуют  широкого комплексного подхода к  их исследованию, позволяющего раскрыть историческую эволюцию, а также взаимообусловленность источников права и характера правоотношения.

Глава 1. Понятие и виды источников (форм) права

Источники права — это официально закрепленные формы внешнего выражения и закрепления правовых норм, придания им общеобязательного характера. Эти юридические источники именуют формами права. Поэтому весьма распространено использование выражения "источники (формы) права". 

Термин "источник права" очень многозначен. Под термином "источник права"понимаются: 
а) силы, творящие право. Например, источником права считают волю Бога, волю народа, правосознание, идею справедливости, государственную власть; 
б) материалы, положенные в основу того или иного законодательства. Этот смысл источника права используется тогда, когда констатируют, что римское право послужило источником при подготовке гармоничного гражданского кодекса или, что труды ученого Котье использовались при разработке кодекса Наполеона; 
в) исторические памятники, которые когда-то имели значение действующего права. Например, о правовых памятниках как об источниках говорят, когда проводят исследования Русской правды, Соборного Уложения и т.д.; 
г) средства познания действующего права. Этот смысл источника права используется, когда говорят, что право можно познать из закона. 

Таким образом, источник (форма) права  – это способы придания официальной  юридической силы правилу поведения  и его внешнее официальное  выражение. Форма показывает, каким способом государство создает, фиксирует ту или иную норму права, в каком виде эта норма доводится до сознания людей.

1. Виды источников права.

В правоведении различают следующие  виды источников права:

1.      Источник права  в материальном смысле;

2.      Источник права  в идеальном смысле;

3.      Источник права  в специальном юридическом смысле.

Источник права в материальном смысле – это материальные общественные отношения, обусловливающие содержание норм права, формы собственности  и т.п.. Материальные источники содержатся, прежде всего, в системе объективных потребностей общественного развития, в своеобразии данного способа производства, в базисных отношениях.

Однако общественные потребности  должны быть осознаны и скорректированы  законодателем в соответствии с  уровнем его правосознания и  политической ориентации. На его позицию  могут оказать влияние особенности  международной и внутриполитической обстановки, некоторые иные факторы. Все эти обстоятельства в своей  совокупности составляют источник права  в идеальном смысле. Таким образом, источником права в идеальном  смысле является совокупность юридических  идей, обусловливающих содержание норм права, т.е. правосознание.

Результат идеологического осознания  объективных потребностей общественного  развития посредством ряда правотворческих  процедур получает объективированное  выражение в юридических актах, которые являются юридическим источником права. В данном случае источник права в юридическом смысле и форма права совпадают по своему содержанию, т.е. этот источник – есть собственно форма права.

Названные три источника лишь в  самой общей форме показывают систему правообразующих факторов и механизм их воздействия на формирование права. В реальной же действительности эта система гораздо разнообразней. Она объединяет и экономические, и политические, и социальные, и национальные, и религиозные, и внешнеполитические, и иные обстоятельства.

Одни из них находятся вне  правовой системы, другие – внутри ее, обеспечивая правовой системе  внутреннюю согласованность и структурную упорядоченность. Они могут быть как объективные, не зависящими от воли и желания людей, так и субъективными, проявляющимися, например, в действиях политических партий, давлении определенных слоев населения, законодательной инициативе, лоббизме, участии экспертов и т.п. Причем степень влияния каждого из этих факторов на действующую правовую систему достаточно часто меняется.

2. Правовой обычай как источник права

Правовой обычай - это вошедшее в привычку народа правило поведения, которому государство придает общеобязательное значение и гарантирует его соблюдение своей принудительной силой. Обычай был основным источником права на ранних этапах развития рабовладельческого и феодального строя. Ряд юридических источников того времени представлял собой главным образом систематизированные записи наиболее важных правовых обычаев. Примером древних правовых обычаев являются такие источники рабовладельческого права, как Законы XII таблиц  (Древний Рим V в. до н. э.), Законы Драконта (Афины VII в. до н. э.) и др.

"Обычаи и их правовая форма,  которая устанавливается признанием, утверждением государством складывающихся  или сложившихся отношений, которым  следуют участники этих отношений  только потому, что так заведено, что им следуют все, - это мощное  регулятивное средство, которое  сохраняет свое значение и  в современных социальных условиях во многих странах". (1) Венгеров А.Б.  
            Обычаи были исполнены большого гуманистического и практического смысла в тех условиях. Например, был обычай, обязывающий брата поддерживать вдову умершего брата или жениться на ней, или обязанность сестры умершей жены заменить ее. Эти обычаи сохраняли свое значение и после появления государственности, поддерживались судебной системой, становились правовыми.

В этой связи в ряде стран к  двадцатому веку появились двойные юридические системы. С одной стороны действовало статутное право, регулировавшее семейные и брачные отношения, устанавливающее единобрачие, запрещавшее многоженство, а с другой - продолжало существовать и обычное право, имевшее прямо противоположные принципы и начала. И не всегда в таких "юридических сражениях" побеждает статутное право. Распространенной практикой для решения споров является нормативно-правовые акты обычного права.

В российском праве обычай выступает источником права лишь в случаях, допускаемых законом. Например, из обычая возникла норма конституционного права: начиная с 1936 года Сессии Верховного Совета открывались старейшим по возрасту депутатом. Эта обычная норма не была нигде записана очень долго, пока не вошла в регламент Верховного Совета, а далее – в Конституцию РФ 1993 года.

В современной России пример правового  обычая можно найти в ст. 5 ГК РФ, которая признает в качестве источника  гражданского права обычай делового оборота, т.е. сложившееся и широко применяемое в какой-либо области  предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное  законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе.

Для определения обычая делового оборота  необходимо наличие названных в  ст.5 признаков:

а) сложившегося, т.е. устойчивого и достаточно определенного в своем содержании,

б) широко применяемого,

в) не предусмотренного законодательством  правила поведения,

г) в какой-либо области предпринимательства.

Названные признаки, в особенности  критерий широкого применения, могут  вызывать при разрешении практических вопросов неясности, которые в случае спора должны разрешаться судом. Областью предпринимательства может быть и отрасль экономики, и отдельная ее подотрасль, или межотраслевые обычаи делового оборота.

Для локальных обычаев делового оборота, действующих в крупных территориальных регионах, характерно развитие и распространение предпринимательской деятельности определенного вида (текстильной, угледобывающей и т.д.).

Например, компания ОАО «Ростелеком» применяет локальные обычаи делового оборота во всех своих подразделениях на территории России.

Обычай, который получает молчаливое или специальное признание в  международных, межгосударственных отношениях, также играет большую регулятивную роль. Например, дипломатический этикет, а также Кодекс торгового мореплавания, который обязывает капитанов судов подчиняться обычаям портов стоянки (ст.134 КТМ РФ устанавливает: «Срок, в   течение которого груз должен быть погружен на судно, определяется   соглашением сторон, а при отсутствии такого соглашения - сроками, обычно принятыми в порту погрузки»). 

Правовой обычай отличается определённостью  правила поведения, непрерывным  и единообразным характером его  соблюдения.

Обычаи, противоречащие государственно-властвующей  политике, общечеловеческой морали запрещаются  законом. Государство соглашается признавать и защищать только те обычаи, которые считает полезным для себя.

3. Судебный и административный прецеденты.

Судебный прецедент – это  правовой акт, представляющий собой  судебное или административное решение  по конкретному делу, являющееся обязательным для судов при решении аналогичных  дел.

Судебные прецеденты устраняют  пробелы действующего законодательства и определяют практику его применения.

Родиной судебного прецедента считается Англия, но он появился гораздо раньше. Судебный прецедент признавался источником права еще в Древнем Риме. Первоначально прецедент был обязательным для магистрата, вынесшего такое решение, на время пока он занимал данную должность. Постепенно правила, сформулированные преторами, сложились в систему обязательных правил - преторское право. Многие институты римского права сложились на базе судебных решений.

Судебный прецедент постепенно теряет свое значение, играя главную роль только в Англии, США и других странах, где получило распространение англосаксонское общее право (англо-саксонская правовая семья).

Критики признания судебного прецедента источником права ссылаются на то, что решений судей по конкретным делам накапливается с течением времени такое количество, что  неспециалист не в состоянии ориентироваться  в море этих юридических документов, что здесь возможен произвол и  злоупотребление должностных лиц.

Сторонники прецедентного права критикуют нормативные системы за консерватизм, неспособность адекватно и вместе с тем оперативно реагировать на события, происходящие в жизни общества.

Отечественная юридическая наука, в частности С.С.Алексеев, считает, что судебный прецедент не может  быть полноценным источником права. Он не должен устанавливать первоначальные нормы, вносить дополнения и исправления  в общие нормативные предписания. Его роль чисто служебная, вспомогательная  – конкретизировать в процессе толкования юридические нормы с учетом данной обстановки в рамках применения права.

В российской правовой системе элементы прецедентного права имеют место, когда руководящие разъяснения Конституционного, Верховного и Арбитражного судов являются основой решений конкретных юридических споров всеми нижестоящими судебными органами.

Возможно, с развитием и укреплением судебной системы в России, судебный и административный прецеденты получат новый импульс в своем развитии. Прецедентное право станет признанным источником права, что позволит судебной системе быть более гибкой.

Источником права также может быть административный прецедент, например, в сфере управленческой деятельности государства.

4. Понятие нормативно - правового договора

Нормативно - правовой договор признается во всех правовых системах как источник норм права. Однако нужно отличать договор как источник права (нормативный договор) от правового договора как индивидуального юридического акта (например, договор купли-продажи в гражданском праве), который устанавливает не юридические правила, а конкретные юридические права и обязанности конкретных субъектов.

Нормативно-правовой договор - это соглашение субъектов права, которое содержит новые юридические правила, из которого вытекают общеобязательные правила поведения (нормы права). Как правило, хотя бы одной из сторон в нормативно - правовом договоре выступает государство или его часть.

Наибольшее значение договор, как источник права имеет для международного и конституционного права, с развитием рыночных отношений получает распространение в сфере гражданского и трудового права.

Нормативно - правовой договор считается перспективным источником юридических норм.

Глава 2.  Нормативные акты как источники права

Нормативный акт является наиболее распространенным и первостепенным источником права для всех стран, включаемых в систему «писаного  права».

Нормативный акт обозначает любой акт, содержащий нормативные  предписания. Это могут быть как  нормативные предписания правового  характера, так и иные нормативные  предписания, например, уставы политических партий, иных видов общественных объединений - все это виды нормативных актов.

2.1. Нормативные акты в системе законодательства

Нормативный акт — доминирующий источник права во всех правовых системах мира. Он имеет ряд неоспоримых  преимуществ.

1. Нормативный акт может быть издан оперативно, в любой своей части

изменен, что позволяет относительно быстро реагировать на социальные процессы.

В результате они лучше  других источников права соответствуют  потребностям общественного развития, более соответствуют типу и уровню общественных отношений, чем иные источники. Это качество нормативных актов  называется оперативностью и соответствует  такому свойству права как динамизм.

2. Нормативные акты определенным образом систематизированы.

Нормативные акты издаются в соответствии с потребностями  той или иной отрасли права, либо же освещают определенный круг однотипных общественных отношений, т.е. соответствуют  в той или иной степени системе  права. Это позволяет беспрепятственно пользоваться нормативным материалом по мере необходимости, облегчает поиск  нужных нормативных предписаний, помогает избегать противоречий, возможных в  отдельных нормативных предписаниях.

Эти качества нормативного акта соответствуют такому свойству права как системность.

3. Нормативные акты позволяют точно фиксировать содержание

правовых норм, что помогает проводить единую политику, не допускать  произвольного толкования и применения норм.

Благодаря определенным правилам изложения, нормативный акт содержит точные, лаконичные формулировки правовых норм, которые исключают возможность разночтений и обеспечивают единообразие применения нормативного материала. Это качество соответствует такому свойству права как формальная определенность.

4. Нормативные акты поддерживаются  государством, им охраняются. В случае  нарушения положений нормативных  актов нарушители преследуются  и наказываются на основании  закона.

Нормативные акты в совокупности образуют единую систему законодательства. Каждый нормативный акт имеет  свое определенное место в иерархии нормативного материала, связан с иными  актами, рассчитан на комплексное  применение правовых актов.

Все источники права могут  быть классифицированы на две группы: нормативно-правовые акты (законы, указы, постановления, инструкции, договоры) и иные источники права ненормативного характера (правовые обычаи, судебные прецеденты и решения). В данном случае нормативность выступает критерием  разграничения юридических актов  и означает лишь то, что юридические  документы содержат нормы права, общие правила поведения, установленные  государством.

Нормативно-правовые акты:

а) дифференцированы, поскольку  механизм государства имеет разветвленную  структуру органов с определенными  правотворческими полномочиями и значительным объемом иных функций, которые реализуются  с помощью издания юридических  актов;

б) иерархизированы (при ведущей роли конституции государства), ибо эта система строится на основе разновеликой юридической силы актов, в результате чего нижестоящие источники права находятся в зависимом положении по отношению к вышестоящим и не могут им противоречить;

в) конкретизированы по предмету регулирования, субъектам исполнения и реализации права, указания на которых  содержатся в источниках,

Как видно из изложенного, в любом современном государстве  источники права (и прежде всего  законы, статуты парламента) упорядочены, но вместе с тем они вряд ли составляют строгую систему, особенно акты подзаконного правотворчества, правовые обычаи и  прецеденты. Скорее всего, это совокупность нормативных и иных юридических  актов, устанавливающих определенный, правовой режим.

Итак, нормативный акт  — это официальный документ, созданный  компетентными органами государства  и содержащий общеобязательные юридические  нормы (правила поведения).

2. Понятие и признаки нормативно-правового акта

Разновидностью нормативных актов  является нормативно-правовой акт, он включает в себя только нормативные  предписания правового характера.

Основным критерием классификации  нормативно-правовых актов является юридическая сила нормативного акта.

Юридическая сила нормативно-правового  акта - это технико-юридическая характеристика, выражающая степень его подчиненности  иным нормативным актам, его место  в иерархии нормативных актов, которая  зависит от места государственного органа, принявшего этот акт, в системе  органов государства.

Нормативно-правовой акт государственных  органов - это выраженный в письменной форме официальный документ, созданный компетентными государственными органами и направленный на возникновение, изменение или отмену норм права.

Он специально создан для того, чтобы быть источником права, поэтому в него изначально заложены такие свойства, которые позволяют ему быть оптимальной формой права. По сравнению с другими источниками права нормативно - правовой акт имеет ряд преимуществ.

Нормативно-правовые акты обладают как  общими признаками, характеризующими все правовые акты, так и специфичными, отличающими их от иных видов правовых актов.

Общие признаки нормативно-правовых актов как разновидности правовых актов:

- имеют государственно-властную природу,

- исходят от компетентных органов государства,

- существуют в форме официальных документов со всеми необходимыми атрибутами,

- обязательны для исполнения и поддерживаются силой государственного принуждения в случае их нарушения.

Кроме этого, нормативно-правовые акты направлены на возникновение, изменение  или отмену норм права - в этом их специфический признак.

Также нормативно-правовые акты могут быть быстро приняты, изменены или отменены по мере необходимости.

2.3. Законы и подзаконные акты

В зависимости от юридической силы все нормативно - правовые акты подразделяются на законы и подзаконные акты. Все эти акты образуют иерархическую систему, во главе которой стоит Конституция - основной закон государства, обладающий высшей юридической силой. Юридическая сила акта зависит от места издавшего его органа в системе органов государства.

На сегодняшний день закон является ведущим источником права в РФ.

Высшая юридическая сила закона определяет его характеристики как  источника права. Это означает, что нормы права, содержащиеся в иных правовых источниках, могут действовать и применяться только в том случае, если:

- данное отношение не урегулировано  законом;

- иные источники права не  противоречат закону;

- ссылка на любые другие источники  права в данном случае допускается  законом. 

При наличии всех перечисленных  условий для разрешения конкретного  юридического дела привлекаются нормы  права, содержащиеся в иных официальных  источниках. Соотношение закона и  иных источников права выражается в  том, что использование любых  источников права, помимо закона, возможно лишь в том случае, если это разрешается  законом. В противном случае используемые нормы не будут считаться правовыми, а, следовательно, и не будут иметь  юридического значения.

2.4. Иерархическая система нормативно-правовых актов

В общем виде иерархическую систему  нормативно-правовых актов России можно  представить следующим образом:

- 1) Конституция (Основной закон);

- 2) федеральные законы;

- 3) указы Президента;

- 4) постановления Правительства;

- 5) нормативные акты министерств и ведомств.

Особую группу образуют:

- а) международные договоры России;

-б) нормативные акты органов государственной власти субъектов Федерации.

Рассмотрим эти виды нормативно-правовых актов подробнее.

Конституция (Основной закон) Российской Федерации является основой всего  законодательства России. Текст Конституции РФ состоит из 137 статей, содержит нормы, относящиеся к различным отраслям права.

Верховенство ее в системе нормативных  актов Российского государства  определяется следующим:

1) Конституция принята на референдуме  в результате свободного волеизъявления  всего народа;

2) Конституция устанавливает основные  начала, принципы, нормы общественного  и государственного строя; 

3) Конституция содержит перечень  основных прав человека и фиксирует  структуру и компетенцию высших  органов государственной власти  и управления;

4) Конституция принимается, изменяется  в результате соблюдения усложненной  процедуры правотворчества.

Федеральные законы принимаются в  Российской Федерации Государственной  Думой, после чего передаются на рассмотрение Совета Федерации для одобрения. Закон считается одобренным, если за него проголосовало более половины от общего числа членов этой палаты либо если в течение четырнадцати дней он не был рассмотрен Советом Федерации.

Роль Президента РФ в деле принятия законов (наряду с правом законодательной  инициативы) заключается в его  подписании в течение четырнадцати дней и обнародовании.Особая группа федеральных законов - конституционные законы, которые принимаются по вопросам, предусмотренным Конституцией РФ и отличаются особым порядком принятия - требуется 3/4 голосов от общего числа членов Совета Федерации и 2/3 голосов от общего числа членов Думы.

В отличие от этого, например, такой  важный закон, как Гражданский кодекс РФ, принимался простым большинством голосов.

Федеральные конституционные законы и федеральные законы подлежат официальному опубликованию в течение семи дней после их подписания Президентом  РФ.

Для всех видов законов официальной  является публикация полного их текста в "Российской газете" или в "Собрании законодательства Российской Федерации".

Федеральные конституционные законы и федеральные законы вступают в  силу одновременно на всей территории Российской Федерации по истечении  десяти дней после их официального опубликования, если в самом законе не установлен иной порядок его вступления в силу.

В соответствии с Конституцией РФ субъекты Федерации (республики, края, области, автономная область, автономные округа и города федерального значения) по вопросам своего ведения осуществляют собственное правовое регулирование, включая принятие законов.

Такие законы не могут противоречить  федеральным законам. В этом проявляется принцип единства правовой регламентации и правового режима на территории всего государства.

Правовое регулирование в Российской Федерации только законами не исчерпывается. Соответствующие отношения регулируются актами Президента, Правительства, а также министерств и иных федеральных органов власти, т. е. подзаконными актами.