Понятие и виды источников права. 5

МИНИСТЕРСТВО ОБРАЗОВАНИЯ  И НАУКИ РФ

 

ГОСУДАРСТВЕННОЕ ОБРАЗОВАТЕЛЬНОЕ  УЧРЕЖДЕНИЕ

ВЫСШЕГО ПРОФЕССИОНАЛЬНОГО  ОБРАЗОВАНИЯ

 

МОСКОВСКИЙ ГОСУДАРСТВЕННЫЙ  УНИВЕРСИТЕТ 

ПРИБОРОСТРОЕНИЯ И ИНФОРМАТИКИ

 

 

Реферат

 

 

 

по дисциплине «Правоведение » 

 

на тему: «Понятие и виды источников права»

 

 

 

Выполнила:

Студентка 1-го курса

дневного  отделения

группа 1201

Панкратенко Анна Андреевна

 

Преподаватель:

Селезнева Ирина Васильевна

 

 

 

 

 

 

 

 

Москва - 2012

 

Оглавление

 

1.Введение

2.Понятие права

3.Источники права, понятие

4.Виды источников права

 

Введение

Во все  времена людей интересовал вопрос: откуда проистекает право, каков  его источник?

При рассмотрении различных теорий и взглядов о  праве наряду с другими обстоятельствами учитывается то, что берется в  качестве источника правообразования, т.е. что понимается под источником права.

 

         Обратившись к истории вопроса  можно обнаружить самые различные  научные школы, каждая из которых  отстаивает свое представление об источнике права в обществе. Так, например, для представителей юридического позитивизма источником права является закон. Согласно представлениям ученых, относящихся к социологическому направлению, совокупность юридических норм в обществе всегда отражает лишь какую-то часть права, как сложившегося порядка общественных отношений. Основатели этого направления считали, что корни права следует искать в самом обществе.          

Представители естественно-правовой доктрины полагают, что природа вписывает  в сознание людей их основные права  и свободы. Такие права и свободы получили название неотделимых от  человека, естественных. Их происхождение невозможно не понять, не объяснить вне человека, поскольку они – его неотъемлемое свойство, атрибут.         

Таким образом, даже беглый взгляд на вопрос показывает, что существуют самые различные подходы к  объяснению источников права.

 

1.Понятие  права

 

В многотысячелетней истории юриспруденции не раз указывалось, что в вопросах о праве следует избегать универсальных определений, общепризнанного определения права не существует и в современной науке.

 

Право - один из видов регуляторов общественных отношений;

Право — это совокупность установленных  или санкционированных государством общеобязательных правил поведения (норм), соблюдение которых обеспечивается мерами государственного воздействия.

Право как сложное социальное явление, помимо своей внутренней структуры, имеет определенные формы внешнего выражения. Под внешней формой права  понимаются юридические источники, формально закрепляющие правовые предписания, адресованные участникам правоотношений. Однако помимо формальных (юридических) источников право имеет и другие истоки его формирования, т. е. систему  факторов, характеризующих его содержание и формы выражения. 

2.Источники  права

 

Источник – это основные начала, исходные положения.

В научной и учебной  литературе источниками права традиционно считают нормативные правовые акты, санкционированные обычаи и судебные (или административные) прецеденты. Вместе с тем в последние годы источником права стали называть не только внешнюю форму выражения права, но и социальные предпосылки (общественные отношения), субъекта правотворчества (государство), его деятельность, организационные формы принятия нормативного правового акта (акт волеизъявления, правотворческое решение).

Термин "источник" в смысле формы выражения норм права получил широкое

распространение, он достаточно удобен и образно показывает, что  нормативный

правовой акт содержит правовые нормы и из него как из источника берутся

("черпаются") сведения о содержании правовых норм.

 

Источники права - обстоятельства, питающие появление и действие

права. Термин "источник права" юриспруденции известен давно. Еще  римский

историк Тит Ливий назвал законы XII таблиц источником всего публичного и

частного права. Слово "источник" в этой фразе употреблено в  смысле

корня, из которого выросло могучее  дерево римского права. Источник права указывает на истоки формирования права, систему факторов, предопределяющих его содержание и формы выражения; определяется в юридической литературе неоднозначно: и как деятельность государства по созданию правовых предписаний, и как результат этой деятельности. Есть и иные точки зрения.

 

 

 

Принято выделять:

1. источник права в материальном смысле;
2. источник права в идеальном смысле ;
3. источник права в юридическом (формальном) смысле.

 

Источником права в  материальном смысле являются развивающиеся  общественные

отношения. К ним относятся  способ производства материальной жизни, материальные

условия жизни общества, система экономико-хозяйственных связей, формы

собственности как конечная причина возникновения и действия права.

 

Под источником права в  идеальном смысле понимают правовое сознание.

 

Когда же говорят об источниках в юридическом смысле, то имеют в виду различные формы (способы) выражения, объективизации правовых норм. Таким

образом, под источниками  права в юридическом смысле понимаются формы

выражения, объективизации нормативной государственной воли. Это и есть внешняя

форма права в истинном значении термина. Форма права показывает, каким

способом государство  создает, фиксирует ту или иную правовую норму и

в каком виде (реальном образе) эта норма, принявшая объективный характер,

доводится до сознания членов общества. Следовательно, внешнюю

форму права можно определить как способ существования, выражения и

преобразования правовых норм.

 

Отдельные ученые (Н.Г.Александров, Л.Р.Сюкияйнен) относят к источникам

права в формальном смысле деятельность государства по установлению правовых

норм либо административные и судебные прецеденты. При этом формы выражения

таких норм рассматриваются  как формы, а не как источники  права. 12

 

Для обозначения форм выражения  правовых норм целесообразно

использовать термин "источник норм права", тогда "источником

права" можно обозначать социальные условия и предпосылки  права, а

"юридическим источником" - правотворческое решение

компетентного органа о принятии, изменении или отмене нормативного правового

акта, правовых норм. Смысл данного разграничения в том, что правотворческое

решение не сливается с  самим нормативным правовым актом.

 

После рассмотрения терминологического аспекта проблемы источников

(форм) права следует обратить  внимание на их классификацию  и видовую

характеристику. Известны следующие  основные виды форм права

 

 

3.Виды  источников права

 

Источники (формы) права - это  официальные способы внешнего выражения  и закрепления норм права.

Виды  основных источников права:

1.Правовой обычай

— представляет собой неписаное  правило поведения, сложившееся  вследствие его фактического и многократного  применения в течение длительного  времени и признаваемое государством в качестве общеобязательного правила.

 

Правовой обычай исторически был первым источником права, регулировавшим отношения в период становления государства.

Правовым обычай становится после того, как получает официальное  одобрение

государства. Дошедшие до нас крупные законодательные памятники прошлого (Законы Ману, Русская правда) - это сборники правовых обычаев.

 

Правовой обычай отличает определенность правила, непрерывным и единообразным характером его соблюдения. Нормы правового обычая нередко выражаются в пословицах, поговорках, афоризмах.

 

Для того чтобы обычай реально  применялся в обществе, необходимо признание его юридической силы государством. Право не существует вне государства, поэтому обычай может приобрести общеобязательный характер наряду с другими источниками права лишь при условии придания ему законности государством. Однако в современных условиях существует более широкий перечень способов легального (официального) санкционирования обычаев в целях включения их в систему формально-юридических источников. Это признание их: государственными органами (законодательными, исполнительными, судебными и т. д.); органами местного самоуправления и другими негосударственными организациями; государствами и (или) международными организациями в сфере публичных и частных международных отношений.

 

Таким образом, обычай проявляется  как способ постоянного формирования права. Он сохраняется лишь в той  мере, в какой факты выражают его  реальность. Каждый новый случай применения является новым прецедентом обычая, каждая новая форма по-своему моделирует содержание обычая. Поэтому обычай по сравнению с другими источниками (формами выражения) права обладает большей гибкостью, пластичностью. Однако такая изменчивая форма существования  права имеет недостаток: норма  обычая не так формально определена, как, скажем, норма, содержащаяся в законе. Поэтому в современном мире обычное  право уступило место письменным источникам. Теоретически обычай может  сохранять за собой только те место  и роль, которые готовы ему уступить письменные источники. Однако часто  закон опирается на обычай или  возникает на его основе. Обычай — это правило поведения, сложившееся в ходе его действительного (фактического) применения в течение длительного времени в определенной местности либо определенной группой людей, не записанное в официальных документах, однако санкционированное государством.

 

 

2.нормативно-правовой акт

По мере развития общества, государства и институтов права обычай терял роль единственного источника (формы выражения) права. Новым источником, способным удовлетворить растущие потребности общества в правовых инструментах, стал нормативный правовой акт. Он отличался от обычая, прежде всего тем, что его нормы записывались, а не сохранялись лишь в памяти. Следовательно, ею формулировки были более четкими и удобными в использовании. В современных условиях нормативный правовой акт как одна из самых удачных форм выражения правовых норм является весьма распространенным способом доведения содержания этих норм до сведения всего населения данной страны. Он представляет собой официальный письменный документ (акт правотворчества), исходящий от компетентного органа и содержащий решение об установлении, изменении или отмене правовых норм.

 

Нормативно-правовой акт - это исходящий, как правило, от компетентного органа государства акт-документ, содержащий нормы права.

В современных государствах нормативно-правовой акт представляет собой наиболее распространенный источник права. Он устанавливает, изменяет, отменяет нормы права, вводит их в действие. Основными субъектами права, которые принимают и издают нормативно-правовые акты, являются соответствующие  правотворческие органы государства. Они принимают и издают нормативно-правовые акты на основе и в пределах своей  компетенции.

 

Современный нормативный  правовой акт обладает следующими признаками:

• издается компетентным государственным органом или непосредственно народом в определенном процедурном порядке;
• имеет государственно-властный характер;
• охраняется государством, в том числе в принудительном порядке;
• обладает юридической силой, т. е. способностью реально действовать и порождать юридические последствия;
• существует в документальной форме, имеет установленную форму и реквизиты, снабжен указаниями о времени и месте принятия, а также подписями надлежащих должностных лиц, разбит чаше всего на части, разделы, главы, параграфы, статьи и т. п.; содержит четкие положения о том, на какую территорию или какой круг лиц распространяется действие данного акта;
• является частью строгой иерархии и системы права.

 

 

 

3.Судебный прецедент.

 

В некоторых странах широкое  применение находит такой источник права, как судебный (юридический) прецедент. Его суть состоит в том, что решение судебного органа по конкретному делу официально становится общим правилом, эталоном разрешения аналогичных дел другими судами либо служит примерным образцом толкования закона (прецедент толкования).

Юридический прецедент — древний  источник права, его значение неодинаково  в различные периоды истории  человечества в разных странах. Он широко использовался в государствах Древнего мира, в Средние века. Так, в Древнем  Риме решения преторов и других магистратов  признавались обязательными при  рассмотрении аналогичных дел. Вообще многие институты римского права  сложились на базе судебных прецедентов. Тем не менее, юридический прецедент  в современном виде возник именно в Англии. Право, которое сформировалось в ходе возникновения и упорядочения целостной системы судебных прецедентов, единых для всей Англии, а также других источников права, стало называться общим (common law).

В настоящее время этот источник права применяется в Англии, США, Канаде, Австралии и т. д. Во всех этих странах публикуются судебные отчеты, из которых извлекаются юридические (судебные) прецеденты. Судебные решения  во всем мире обладают авторитетом, а  обобщение судебной практики высшей судебной инстанцией страны может оказывать  позитивное влияние на право - реализацию. В отдельных странах такое положение судебной практики закреплено в законодательстве. Однако вне пределов указанных стран, где действует прецедентное право, решения судебных инстанций не выступают в роли источников права.

Для судебного прецедента как источника права характерны:

 

• Казуистичность. Прецедент всегда максимально конкретен и приближен к фактической ситуации, поскольку он вырабатывается на основе решения конкретных, единичных случаев — казусов.

 

• Множественность. Существует достаточно большое количество инстанций, которые могут создавать прецеденты. Данное обстоятельство вместе со значительной продолжительностью действия последних (десятки, а иногда и сотни лет) обусловливает огромный объем прецедентного права.

 

• Противоречивость и гибкость. Выше было отмечено, что даже среди нормативных актов, издаваемых одним государственным органом, встречаются несогласованности и противоречия. Тем более неудивительно, что решения разных судебных инстанций по сходным делам могут значительно отличаться друг от друга. Это определяет гибкость юридического прецедента как источника права. Во многих случаях существует возможность выбора одного варианта решения дела, одного прецедента из нескольких. Писаное право такого широкого простора выбора не предоставляет. Впрочем, в противоположность гибкости иногда указываются такие недостатки прецедентного права, как его жесткость, связанность судей когда-то вынесенными решениями сходных дел, невозможность отступить от них даже в ущерб справедливости и целесообразности.

 

Итак, юридический прецедент —  это решение по конкретному делу, которое обязательно для применения для судов той же или низшей инстанции при рассмотрении аналогичных  дел.

 

 

 

4.Нормативный  договор.

В некоторых случаях источником права может быть договор нормативного содержания. Основное его отличие от всех остальных договоров состоит в том, что он содержит норму права — правило общего характера, обязательное для исполнения неопределенным кругом лиц. Однако, отличаясь от других видов договоров, нормативный правовой договор отвечает и условиям действительности договоров. Так, для его реализации необходимы:

• согласная воля двух или нескольких лиц;
• взаимное познание этой воли;
• возможность содержания воли.

Еще одно отличие нормативного правового  договора в том, что он может содержать  не только нормы нрава, но и принципы нрава (например, принцип гуманности, содержащийся в большинстве современных  конвенций).

С 90-х гг. XX в. договоры нормативного содержания получают в России все  большее распространение как  источник (форма выражения) внутригосударственного права. Они могут называться по- разному («контракт», «соглашение», «договоренность»), но в любом случае документ должен содержать норму нрава. 
 В нашей стране принята следующая классификация нормативных правовых договоров (по отраслевой принадлежности):

• конституционно-правовые
• административные (соглашения между исполнительными органами власти и органами местного самоуправления о делегировании последним определенных полномочий);
• трудовые и коллективные.

 

Таким образом, нормативный договор — это совместный правовой акт, оформление выражения согласованных обособленных волеизъявлений субъектов правотворчества, направленных на установление правовых норм.

Характерной особенностью данной формы права является то, что он не принимается каким-либо правотворческим  органом, а представляет собой содержащее правовые нормы соглашение договаривающихся сторон.

 

5.Юридическая наука.

В различные периоды развития общества роль науки как юридического источника постоянно менялась, то диктуя законодателю тексты законов, то практически полностью исчезая из правового пространства. В настоящее время цели юридической науки определены достаточно четко: вырабатывать способы установления и реализации права, давать систематические, глубокие знания обо всей юридической действительности.

Следовательно, мнения ведущих  ученых-юристов в большинстве  случаев не образуют право в собственном  смысле. В то же время истории  развития права известны случаи, когда юридическая доктрина воспринималась с официальной санкции государства как непосредственный источник права. В Древнем Риме юридическая наука являлась одним из ведущих источников (форм выражения) права. При этом она выступала и собственно формой существования и выражения права в Древнем Риме (т. е. при принятии судебных решений ссылались на труды известных юристов), и идеальным источником правовой материи, из которой черпались идеи для законодательной практики. В некоторых англоязычных странах можно до сих пор встретить в судебных решениях ссылки на высказывания известных юристов, однако такие ссылки являются лишь дополнительной аргументацией.

Юридическая наука как источник права — это разработанные и обоснованные учеными-юристами положения, конструкции, идеи, принципы и суждения о праве, которые в тех или иных системах права имеют обязательную юридическую силу.

 

6.Религиозный  памятник.

 

Религиозный памятник в качестве источника права — это священные книги различных религий, положения которых имеют общеобязательное значение в соответствующих системах религиозного права (христианского канонического права, индусского права, иудаистского права, мусульманского права). Так, Коран и сунна (изречения пророка Мухаммеда) являются двумя главными источниками мусульманского права.

При этом необходимо иметь  в виду, что соответствующее религиозное  право (мусульманское, индусское и  т.д.) — это право соответствующей  религиозной общины (право, регулирующее поведение членов общины верующих), а не национально-государственная  система права. Поэтому нельзя смешивать, например, индусское право с национально-государственной  системой права Индии, а мусульманское  право — с системой права того или иного государства, население  которого исповедует ислам.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Рассмотрим и другие виды источников права.

 

В правоведении принято различать :

1. идеальные
2. материальные
3. юридические источники права.

Материальные – содержатся, в первую очередь, в объективных потребностях общественного развития, в уникальности данного способа производства, в основных отношениях общества.

Следует учитывать, что потребности  общества обязательно должны быть осознаны и проанализированы законодательным  органом в соответствии с тем  уровнем правосознания и политической ориентации, который существует в  тот момент. На позицию законодателя могут оказывать своё влияние  особенности международной и  внутриполитической ситуации, некоторые  другие виды факторов. Этот набор обстоятельств  в сумме составляет источник права  в идеальном смысле.

Результат понимания объективных  потребностей развития общества, с  помощью ряда правотворческих процедур, получает объективное выражение  в юридических актах, являющимся юридическим источником права. В этом случае источник права и форма права равнозначны по своему содержанию.

Эти три вида источников права лишь в самой общей форме  раскрывают систему правообразующих  факторов и механизм их влияния на формирование права. В реальности же эта система намного более  разнообразна, она соединяет политические, экономические, социальные, религиозные, национальные, внешнеполитические, и  многие другие обстоятельства. Некоторые  из них содержатся за пределами правовой системы, другие (гарантируя структурную  упорядоченность и внутреннюю согласованность) – внутри ее. Они бывают как объективными, т.е. не зависящими от воли и желания  конкретных индивидов, так и субъективными, проявляющимися, к примеру, в действиях  политических партий, давлении определенных слоев общества, лоббизме, законодательной  инициативе, участии экспертов и  т.п.

 

 

4.Заключение

 

 

Своеобразие источников права сказывается  на формах внешнего выражения права. В них наглядно проявляются исторические особенности тех или иных общественных систем, разнообразие форм государственного вмешательства в общественную жизнь. 

К ведущим источникам права относят  нормативный правовой акт, правовой обычай, судебный прецедент, нормативный  правовой договор. Помимо ведущих источников права наиболее распространенными  являются общие принципы права правовая доктрина, общепризнанные принципы и  нормы международного права, религиозные  нормы, деловое обыкновение.

В любом современном государстве  источники права (и прежде всего  законы) упорядочены, но вместе с тем  они вряд ли составляют строгую систему, особенно акты подзаконного нормотворчества, правовые обычаи и прецеденты. Скорее всего, это совокупность нормативных  и иных юридических актов, устанавливающих  определенный правовой режим.

 

Список  использованной литературы

1. Конституция Российской Федерации, 1993 г.
2.  
   Теория государства и права: Курс лекций. / Под ред. Н.И. Матузова и А.В. Малько. – 2-е изд., перераб. и доп. М.: Юристь, 2001.–776с.

 
3. См.: Малько А.В. Теория государства  и права в вопросах и ответах.  – 2-е изд., - Юристъ, 1997. – С.110

 

4. сайт http://websites.pfu.edu.ru/IDO/ffec/