Понятие, предмет, источники международного частного права

1.

Понятие, предмет, источники  международного частного права 

Тезисы 

Понятие международного частного права. Факторы, влияющие на развитие международного частного права (расширение и развитие международного экономического, научно-технического и культурного  сотрудничества; усиление взаимозависимости  государств в современном мире, дальнейшая интернационализация хозяйственной  жизни, интеграционные процессы, гуманизация  международных отношений, достижения технического прогресса и другие факторы, способствующие повышению  роли международного частного права  в современном мире). Сфера действия норм международного частного права. 

Защита прав человека и международное частное право. Роль международного частного права  в защите прав граждан и организаций  в отношениях между странами СНГ. 

Внешняя политика и  международное частное право. Развитие общеевропейского процесса, проблемы создания единых пространств в области  гуманитарного сотрудничества, экономического взаимодействия и международное  частное право. Создание Общего рынка  в Европе, Европейского Союза и  тенденции в области международного частного права. 

Развитие совместного  предпринимательства, создание предприятий  с иностранными инвестициями, проблемы создания свободных экономических  зон. Соглашения о защите и поощрении  инвестиций. 

Повышение роли международного частного права по мере расширения процессов миграции населения, в  том числе миграции рабочей силы. 

Содержание (предмет) международного частного права. Характеристика международных отношений, регулируемых международным частным правом. Регулирование  гражданско-правовых отношений, осложненных  иностранным элементом. Понятие  и виды иностранного элемента. 

Связь международного частного права с международным  публичным, международным коммерческим правом. Роль международного частного права в развитии современного экономического оборота. Место международного частного права в правовой системе. Соотношение международного частного права с национально-правовыми системами. 

Источники международного частного права. Вид источников и  их значение в различных системах права. Международные договоры, национальное законодательство, судебная и арбитражная  практика, обычаи и обыкновения. 

Признание примата  международного права и усиление роли международных договоров в  области международного частного права. Конституция РФ, Гражданский кодекс РФ и федеральное законодательство о международных договорах. Двусторонние и многосторонние договоры в области  международного частного права. Участие  России в многосторонних конвенциях. Международный договор как инструмент унификации международного частного права  стран СНГ. 

Национальный закон  как источник международного частного права. Общая характеристика законодательства Российской Федерации по вопросам международного частного права. Создание правового  государства и необходимость  совершенствования законодательства в области международного частного права. 

О национальных правовых системах иностранных государств как  источниках международного частного права. Законы о международном частном  праве иностранных государств. Кодифицированные и некодифицированные системы международного частного права. Возможность применения иностранного права. Законодательство стран-участников СНГ, его обновление и развитие, тенденции унификации, создание и применение Модели гражданского кодекса СНГ. 

Судебная и арбитражная  практика как источник международного частного права. Значение практики как  источника международного частного права в иностранных государствах. Возможности существования судебного  прецедента по вопросам международного частного права в РФ, нормы soft law («мягкое» право). 

Международные обычаи. Обычаи делового оборота. Применение обычаев  и обыкновений в международной  торговле. Повышение роли средств  негосударственного регулирования  в области международного частного права. Теория lex mercatoria. 

Роль деятельности международных организаций в  формировании международного частного права (ЮНСИТРАЛ, УНИДРУА, Гаагская конференция  по международному частному праву, ВОИС, Совет Европы, Европейский Союз и  другие организации). Участие РФ в  деятельности этих организаций.

1.1.

Понятие международного частного права 

До настоящего времени  и в российской, и в зарубежной науке продолжаются дискуссии о  емкости и широте термина «международное частное право» (МЧП). Отсутствует  также единство мнений ученых о предмете и структуре данной правовой системы (правового комплекса). Возможным  объяснением сложившейся ситуации является тот факт, что МЧП сформировалось в качестве самостоятельной правовой системы в XIX в., хотя оно имело  давнюю и весьма богатую историю  своего развития. 

Термин «международное частное право» (private international law) впервые  был предложен судьей Верховного суда США, профессором Гарвардской  школы права Дж. Стори, и употреблялся наряду с уже существовавшим и  широко признанным в то время термином «коллизионное право» (conflict of laws). Примерно со второй половины XIX в. этот термин получил  применение и в европейских государствах. Традиционно и англосаксонская  система общего права, и романо-германская система континентального права  понимали под термином «международное частное право» систему коллизионных норм национального характера, применимых там и тогда, где и когда  имущественные и неимущественные  отношения частных лиц включали «иностранный» элемент. Такой узкий  подход к содержанию МЧП сохранился и в настоящее время. По мнению американских профессоров М. Гаррисона, Р. Дейвиса и др. термины «коллизионное  право» и «международное частное  право» употребляются как взаимозаменяемые и означают внутригосударственную  систему правовых норм для разрешения следующих коллизий: 

1) суды какого  государства должны рассматривать  спор; 

2) право какого  государства следует применить. 

В России термин «международное частное право» также появляется в XIX в. Значительный вклад в развитие предмета МЧП внес выдающийся российский юрист Ф.Ф. Мартенс. Опубликованный им впервые в 1882—1883 гг. фундаментальный  труд «Современное международное право  цивилизованных народов» содержал отдельную  обширную главу «Международное частное  право». Ф.Ф. Мартенс справедливо  указывал на две существенные характеристики МЧП: гражданско-правовую природу отношений, им регулируемых, и наличие международного элемента в таких отношениях. Он писал, что «международное частное  право есть органическая часть территориального гражданского права страны...». Гражданско-правовые отношения, включающие иностранный  элемент, Ф.Ф. Мартенс называл «международными  гражданскими отношениями». 

Иностранный элемент  может проявляться в трех вариантах. 

Субъект правоотношения: 

иностранное физическое лицо (иностранный гражданин, апатрид, бипатрид, беженец); 

иностранное юридическое  лицо, международное юридическое  лицо, ТНК; 

международные межправительственные и неправительственные организации; 

иностранное государство. 

Например, российское предприятие заключает договор  с английской фирмой о продаже  ей партии товаров, произведенной на этом предприятии. Иностранным элементом  в данном правоотношении будет субъект  — покупатель товара (английская фирма). 

Объект правоотношения находится за границей. 

Например, имущество, переходящее по наследству (недвижимость), находится за границей. 

Юридический факт, с  которым связано правоотношение, имеет место за границей. 

Например, причинение вреда российскому гражданину произошло  в результате дорожно-транспортного  происшествия, случившегося на территории иностранного государства.

Высшее образование  в МИЭМП по специальности «Маркетинг»  дистанционно: 10900 руб. в семестр 

1.2.

Предмет международного частного права 

Международное частное  право — это единственная отрасль  права, предназначенная для юридической  регламентации гражданских (в широком  смысле слова, т.е. цивилистических, частноправовых) отношений, возникающих в сфере международного общения. В сферу правового регулирования международного частного права входят отношения невластного характера: между людьми, фирмами, другими образованиями по поводу частных интересов (создание семьи, приобретение имущества, получение прибыли, развитие бизнеса, организация труда, защита интересов и законных прав и т.д.). Иными словами, именно интерес, лежащий в основе отношений субъектов МЧП, и определяет природу этого правового образования. Интерес субъектов связан с обеспечением запросов невластных лиц. Кроме того, этот интерес лежит в сфере международных контрактов и не может быть реализован в границах одного государства. 

Предметом международного частного права являются невластные отношения, осложненные иностранным (или международным) элементом, в  которых участники этих отношений  реализуют свои частные интересы в сфере международного сотрудничества. «Частные правоотношения международного характера» и «частные правоотношения, осложненные иностранным элементом» — равнозначные формулировки. 

Наличие иностранного элемента в отношении, регулируемом МЧП, порождает феномен, именуемый  коллизией законов (от лат. collisio —  столкновение). Суд или иной правоприменительный  орган, встречаясь при разрешении споров и рассмотрении иных дел с отношением, осложненным иностранным элементом, оказывается перед необходимостью ответить на вопрос: праву какого государства  следует подчинить такое правоотношение — страны суда либо страны, к которой  относится этот иностранный элемент. МЧП располагает средствами, позволяющими преодолеть коллизионную проблему. 

Нормы, решающие, какой  из коллидирующих, «сталкивающихся» законов (правопорядков) подлежит применению, называются коллизионными. Предупреждая столкновение законов, коллизионные нормы  реализуют свое предназначение своеобразным путем: они не регламентируют непосредственно  права и обязанности участников отношений, как это свойственно  материально-правовым предписаниям, а  определяют подлежащее применению (применимое) право. 

Специфика международного частного права состоит именно в  том, что при сохранении различия в правовых системах государств именно МЧП с помощью так называемых коллизионных норм призвано определить, право какого государства подлежит применению в каждом конкретном случае. 

МЧП тесно связано  с международным публичным правом. Международное публичное право (или  общее международное право) —  самостоятельная правовая система. МЧП, согласно отечественной доктрине, это составная часть национальной (внутренней) правовой системы каждого  государства. Нормы международного публичного и международного частного права служат одной и той же цели — созданию правовых условий  развития международного сотрудничества в различных областях. Общее состоит в том, что в обоих случаях речь идет о международных отношениях в широком смысле этого слова, т.е. отношениях, выходящих за пределы одного государства, связанных с двумя или несколькими государствами. Но нормы международного частного права регулируют не публично-правовые, а частноправовые отношения. Международное оно лишь в том смысле, что регулирует отношения, осложненные иностранным элементом. 

Первое отличие  международного частного права от международного публичного права касается самого содержания регулируемых отношений. В международном  публичном праве главное место  занимают политические взаимоотношения  государств — вопросы обеспечения  мира и международной безопасности, суверенитета государств, невмешательства, проблемы разоружения. Удельный вес  правовых вопросов международной торговли, вопросов урегулирования экономического сотрудничества в международном  публичном праве все время  возрастает, что позволяет говорить о формировании международного экономического права. Но регламентируемые им отношения  носят не гражданско-правовой, а  межгосударственный характер. Что же касается международного частного права, то им регулируются, прежде всего, имущественные  отношения. Наряду с имущественными отношениями в международном  обороте возникают и связанные  с ними неимущественные отношения (например, в области авторского и патентного права), которые также  относятся к сфере регулирования  международного частного права. 

С отличием по предмету регулирования международного публичного и частного права тесно связано  второе отличие — по субъектам  отношений. Основными субъектами международного публичного права являются государства. В международном же частном праве  основным субъектом является не государство, хотя государство и может выступать  в этом качестве, а отдельные лица — физические и юридические. Физические лица — это граждане, а юридические  лица — это государственные организации, частные фирмы, предприятия, научно-исследовательские  и иные организации. 

Отношения между  государствами — сфера международного публичного права, в то время как  отношения между юридическими лицами и гражданами государств — сфера  международного частного права. Когда  государства заключают договоры о торговле и мореплавании, то между  ними устанавливаются отношения  международного публичного права, а  когда наши внешнеторговые организации  и иные промышленные предприятия  заключают внешнеторговые сделки с  фирмами, то возникают уже отношения  международного частного права. Приведем пример, касающийся граждан. Иностранный  студент, обучающийся в России, вступает в брак с российской гражданкой. Вступление в брак иностранца с российской гражданкой регулируется международным  частным правом. 

Таким образом, в  международном частном праве  сторонами в отношениях могут  быть как граждане, так и юридические  лица. Бывают случаи, когда и государство  как таковое становится субъектом  соответствующих отношений, но эти  случаи не являются для международного частного права типичными. Если государством выпускается заем или предоставляется концессия, государство непосредственно участвует в этих отношениях. Государство может также явиться наследником имущества, которое осталось за границей. Но в подавляющем большинстве случаев в качестве субъекта международного частного права выступают граждане или юридические лица различных государств. 

Можно с определенными  оговорками говорить и о третьем  отличии международного частного права  от международного публичного права. В  международном публичном праве  роль основного источника регулирования  отношений играет международный  договор. В международном частном  праве международные договоры также  имеют большое значение. Но их правила  в одних государствах входят в  состав правовой системы данной страны, они должны применяться непосредственно, хотя и не растворяются в этой системе, а занимают в ней особое положение, а в других — они могут применяться  лишь после того, как это будет  в определенной форме санкционировано  государством. 

Кроме таких норм договорного происхождения существенное значение — и это типично именно для международного частного права  — имеют источники чисто внутреннего  характера — законодательство, судебная и арбитражная практика. 

Международное частное  право имеет и другие отличия  от международного публичного права, обусловленные, в конечном счете, неодинаковым характером предмета регулирования (разный порядок  рассмотрения споров, применения санкций  в случае нарушения прав и т.д.). 
 

Однако эти две  правовые системы не отделены друг от друга резкой разграничительной  линией. Существует тесная связь между  нормами и институтами международного публичного права и международного частного права. 

Связь международного публичного права и международного частного права проявляется, прежде всего, тогда, когда в качестве источника  международного частного права применяются  нормы, сформулированные первоначально  в качестве правил международного договора, а затем трансформированные в  нормы внутреннего законодательства. 

В современной доктрине общепризнанным является положение  о том, что роль международных  договоров как источников МЧП  повышается. Особенно это проявляется  в области международного торгового  права. 

Связь между международным  публичным правом и МЧП проявляется  и в том, что в МЧП используется ряд общих начал международного публичного права. Определяющее значение здесь имеют, прежде всего, принципы суверенитета государств, невмешательства  во внутренние дела, принцип недискриминации. Исходные начала МЧП и международного публичного права едины.

Закончил колледж? Получи диплом в МИЭМП дистанционно за 3,5 года

1.3.

Источники международного частного права 

Проявлением комплексного характера МЧП выступает наличие  разных по своей природе источников права, формирующих данную правовую систему. Источник права — это  форма существования правовых норм. Специфика источников МЧП порождена  его предметом регулирования. С  одной стороны, источники МЧП  имеют национально-правовой характер; с другой стороны, МЧП регулирует именно международные гражданские  правоотношения, следовательно, международное  право выступает самостоятельным  источником этой отрасли права. Основные источники международного частного права — внутригосударственное  законодательство, международные договоры, международные обычаи. 

Национальным источником международного частного права является вся внутренняя правовая система  в целом, весь правопорядок данного  государства. Основополагающей частью национального законодательства выступают  коллизионные нормы, отсылающие не к  конкретному закону, а ко всей правовой системе, ко всему правопорядку в  целом. На первом месте среди национальных источников МЧП стоят те национальные законы, которые специально предназначены  для регулирования гражданско-правовых отношений с иностранным элементом (специальные законы о МЧП, инвестиционное законодательство, законодательство о  компенсационных соглашениях). Однако не следует забывать, что основным законом любого государства (и главным  источником всего национального  права) является его конституция, устанавливающая  общие начала регулирования международных  гражданских отношений. Конкретные вопросы правовой регламентации  содержатся в специальных законах. В законодательстве Российской Федерации, регулирующем отношения в сфере  МЧП, следует выделить: Гражданский  кодекс, Гражданский процессуальный кодекс, Арбитражный процессуальный кодекс, Трудовой кодекс, Семейный кодекс, Кодекс торгового мореплавания, Основы законодательства РФ о нотариате, Федеральный  закон 1993 г. «О международном коммерческом арбитраже». Специальные законы, подзаконные  акты, ведомственные инструкции, ненормативные  акты министерств и ведомств Российской Федерации также являются источниками  российского МЧП. Разумеется, все  перечисленное законодательство в  целом не может считаться источником российского МЧП. Речь идет о содержащихся в этих актах отдельных нормах, главах и разделах, посвященных регулированию  частноправовых отношений с иностранным  элементом. 

В российском праве  проведена межотраслевая кодификация  МЧП — в Гражданский, Гражданский  процессуальный, Арбитражный процессуальный и Семейный кодексы, Кодекс торгового  мореплавания включены специальные  главы и разделы, регулирующие частноправовые отношения с иностранным элементом. Основные источники российского  МЧП — раздел VI ГК РФ, раздел VII СК РФ, глава XXVI КТМ РФ, раздел V ГПК РФ, главы 31, 32, 33 АПК РФ. Главный источник — это раздел VI части третьей  ГК РФ. Особое значение имеет глава 66 разд. VI части третьей ГК РФ, которая  содержит общие положения применения иностранного права на территории России и устанавливает общие принципы регулирования всех частноправовых отношений с иностранным элементом. 

В праве многих зарубежных государств уже давно проведена  полномасштабная кодификация МЧП  — приняты специальные законы о международном частном праве  и процессе (Турция, Балканские страны, Италия, Грузия, Тунис, Таиланд, Румыния). Как правило, в одном законодательном  акте имеет место отдельное регулирование  вопросов МЧП и международного гражданского процесса. Эталонными (с точки зрения юридической техники) законами о  МЧП являются специальные кодификации  МЧП в Польше, Чехии, Венгрии, Австрии  и Швейцарии. Кодификация МЧП  может производиться не только посредством  принятия специального закона, но и  иными способами. Например, в ФРГ  был принят Вводный закон к  Германскому гражданскому уложению, содержащий полномасштабную кодификацию  МЧП Германии. В 1989 г. к Гражданскому кодексу Японии был принят Вводный  закон, содержащий нормы японского  МЧП. Вводные законы приняты также  к гражданским кодексам Испании  и Бразилии. 

Своеобразно развивается  МЧП во Франции. Первоисточником  французского МЧП является Гражданский  кодекс 1804 г. Этот нормативный акт  содержит всего несколько коллизионных правил одностороннего характера (предусматривающих  применение исключительно французского права к отношениям с иностранным  элементом). В порядке интерпретации  этих норм и на их основе практика французских  судов сформулировала обширный конгломерат  коллизионных норм по различным видам  гражданских правоотношений. Таким  образом, развитие французского МЧП  осуществляется посредством судебной практики. 

Ни в Великобритании, ни в США не существует специальных  законов, кодифицирующих МЧП этих государств. В англо-американском праве решающее значение имеет система судебных прецедентов, хотя по отдельным вопросам издаются специальные законы, в которых  содержатся нормы МЧП (Закон США 1976 г. об иммунитете иностранного государства, Единообразный торговый кодекс США 1962 г., Закон Великобритании 1978 г. «О государственном иммунитете»е, Закон  Великобритании 1996 г. «Об арбитраже»). В США на федеральном уровне выработан  Свод законов 1972 г. о конфликтах законов, который представляет собой неофициальную  кодификацию МЧП, имеющую рекомендательный характер. В отдельных штатах есть специальные законы о МЧП (ГК штата  Луизианы 1981 г.). Как это ни парадоксально, но в Великобритании принят специальный  закон, кодифицирующий английское МЧП, — Закон 1995 г. о международном  частном праве. 

Совокупность международно-правовых источников МЧП составляют международные  договоры, международные правовые обычаи и система негосударственного регулирования  внешнеторговой деятельности (международное  коммерческое право). При этом основное значение принадлежит международным  договорам. Кроме того, нельзя забывать, что общепризнанные нормы и принципы международного права являются частью правовой системы большинства государств и имеют примат над нормами  национального права в случае их противоречия. 

Российская Федерация  участвует в международных договорах  различного уровня. Прежде всего, отметим  тенденцию расширения участия России в многосторонних соглашениях универсального (всемирного) характера. 

Прежде чем остановиться на основных многосторонних соглашениях, следует отметить, что в современных  условиях основная тяжесть по их разработке приходится на международные организации, которые планомерно занимаются кодификацией норм международного частного права  в виде подготовки проектов универсальных  международных договоров в области  международного частного права. 

Комиссия ООН по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ), подготовившая ряд важнейших  конвенций, к которым присоединилась Российская Федерация: Конвенцию ООН  о договорах международной купли-продажи  товаров, Конвенцию ООН о морской  перевозке грузов, Типовой закон  о международном торговом арбитраже  и т.д. 

Гаагская конференция  по международному частному праву действует  с 1893 г. с участием Российской империи. СССР не участвовал в этой организации. С 2000 г. Российская Федерация восстановила свое участие в работе конференции. Наиболее значительные документы, подготовленные этой организацией, обязательны и  для России: Конвенция по вопросам гражданского процесса (1954 г.), Конвенция  о вручении за границей судебных и  внесудебных документов по гражданским  и торговым делам (1965 г.), Конвенция  о сборе за границей доказательств  по гражданским и торговым делам (1970 г.), Конвенция, отменяющая требование легализации иностранных официальных  документов (1961 г.) и т.д. Не менее  известны и конвенции (в которых  РФ, к сожалению, не участвует), относящихся  к сфере семейных отношений, подготовленные Гаагскими конференциями с 1956 по 1980 гг. 

Международный институт по унификации частного права (УНИДРУА) в Риме. Им были подготовлены проекты  конвенций по целому ряду вопросов международных предпринимательских  отношений: о лизинге, факторинге и  т.д. 

Международные универсальные  конвенции, в которых регулируются отношения в области международного частного права, разрабатываются также  в рамках Конференции ООН по торговле и развитию (ЮНКТАД), Всемирной организации интеллектуальной собственности (ВОИС), Всемирной морской организации (ИМО), Международной организации гражданской авиации и т.д. 

Россия участвует  в важных многосторонних конвенциях по вопросам иностранных инвестиций: в Конвенции о порядке разрешения инвестиционных споров между государствами  и иностранными лицами (1965 г.), заключенной  в Вашингтоне (эту Конвенцию подписало  более 150 государств, ратифицировало 106), Конвенции об учреждении многостороннего  агентства по гарантиям инвестиций (1985 г.), заключенной в Сеуле (Конвенцию  подписало 131 государство). 

Многочисленные многосторонние соглашения были заключены по различным  вопросам торгового мореплавания. К  ним относятся: Брюссельские конвенции  по морскому праву, подготовленные Международным  морским комитетом (ММК). Важнейшие  из них: Конвенция об унификации некоторых  правил о коносаменте (1924 г.) и протокол к ней (1968 г.), Конвенция об ограничении  ответственности собственников  морских судов (1957 г.), Конвенция об аресте морских судов (1952 г.), Конвенция  об унификации некоторых правил относительно ответственности, вытекающей из столкновения судов внутреннего плавания (1960 г.). На конференции в Гамбурге была подписана  Конвенция ООН о морской перевозке  грузов (1978 г.) (Гамбургские правила). 

В области регулирования  вопросов железнодорожного транспорта имеются Бернские международные  конвенции о железнодорожных  перевозках грузов и железнодорожных  перевозках пассажиров и багажа, которые  в 1980 г. были объединены и приняты  в новой редакции как единое соглашение (в силе с 1 мая 1985 г.). 

Необходимо подчеркнуть  различную природу названных  источников. Внутригосударственное  законодательство в области МЧП  действует в пределах каждого  отдельного государства и является результатом реализации нормотворческой  функции государственных органов, которая воплощает интересы различных  социальных слоев данного государства. Международные договоры выступают  результатом согласования воль различных  государств, принимающих в них  участие. По существу, международные  договоры в области МЧП регулируют правоотношения с участием юридических  и физических лиц — субъектов  внутреннего права, но обязательства  по договору возлагаются на государства, участвующие в нем, которые несут  ответственность за приведение своего внутреннего права в соответствие со своими международными обязательствами. 

В мире существует единственная межгосударственная кодификация МЧП  на региональном уровне — Кодекс Бустаманте 1928 г. (участники — государства  Центральной и Южной Америки). Кодекс Бустаманте — это полномасштабная  кодификация унифицированных региональных коллизионных норм, которые действуют  и применяются судами всех государств-участников. В 60-х гг. XX в. был создан Международный симпозиум по Кодексу Бустаманте — универсальная межправительственная международная организация, членами которой являются государства разных регионов (Польша, Австрия, Египет и др.). 

Международные обычаи отличаются от международных договоров  тем, что носят неписаный характер. Сложность природы международного обычая заключается в том, что  определить четкую временную границу  признания его юридически обязательным можно только эмпирическим путем. Это  находит отражение в правоприменительной  практике: в решениях международных  судебных и арбитражных органов, в резолюциях международных организаций. Такие документы выступают в  качестве подтверждения существования  международного обычая в целом или  наличия его отдельных элементов.