Понятие, признаки и сведения коммерческой тайны

Введение

Правовой институт коммерческой тайны  является неотъемлемым атрибутом рыночной экономики. В процессе осуществления  предпринимательской деятельности накапливается большое количество разнообразной информации, имеющей  важное значение для успешного развития бизнеса. В современных условиях информационного общества информация приобретает значение важнейшего ресурса, без которого немыслимо нормальное функционирование ни отдельного предпринимателя, ни общества и государства в целом. Более того, с развитием и совершенствованием информационных технологий, информация приобретает характер одного из важнейших видов товара на рынке. Естественно, лицо, обладающее такого рода информацией, стремится сохранить эту информацию за собой, предотвратить её получение третьими лицами, поскольку во многих случаях такое получение может иметь просто катастрофические последствия для бизнеса. В современных условиях жёсткой конкурентной борьбы правовая защита различного рода информации необходима для успешного развития предпринимательства и становления подлинно рыночной экономики, основанной на свободной конкуренции.

В течение продолжительного времени  институт коммерческой тайны был  неизвестен отечественному законодательству. Это вполне понятно: в условиях отсутствия конкуренции, полного огосударствления экономики просто не было необходимости  в подобных правовых институтах. Понятия, близкие по содержанию коммерческой тайне, встречались только в нормативно-правовых актах, посвящённых регулированию  внешнеэкономической деятельности советских организаций. Между тем, институт коммерческой тайны имеет  в российском праве более глубокие корни, чем это может показаться на первый взгляд.

С переходом России к рыночной экономике, с реформированием отечественного законодательства, приведением его  в соответствие с новыми требованиями, интерес к коммерческой тайне  снова возрастает, что подтверждается появлением в литературе большого количества работ, посвящённых этой проблеме.

С увеличением на рынке числа  хозяйствующих субъектов конкуренция  среди них нарастает со стремительной  скоростью. Для успешного функционирования коммерческих и некоммерческих организаций  предприниматели стараются придумать  индивидуальную модель ведения дел, которая будет давать им преимущества перед конкурентами.

Каждая процветающая компания обладает собственным опытом ведения бизнеса, который включает совокупность собственных  инструментов и нововведений, таких  как оригинальная организационная  структура, необычные методы оказания услуг или производства продукции, эксклюзивные модели по продвижению  продукции на рынке. Для защиты интересов  предпринимателей, развития их конкурентоспособности  определен режим коммерческой тайны. Несмотря на широкое распространение  в современной России термина "коммерческая тайна", не многие знают толкование ее с точки зрения закона, правила  введения в организации и способы  защиты. Основным нормативно-правовым документом, осуществляющим регулирование  отношений в области коммерческой тайны, является ФЗ "О коммерческой тайне" N 98-ФЗ от 29.07.2004. , ст. 139 ГК РФ.

 

1 глава. Понятие, признаки и сведения коммерческой тайны.

 

1. Понятие и признаки коммерческой тайны.   

Согласно 139 ГК РФ информация является коммерческой тайной в случае, когда она имеет действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности ее третьим лицам, к ней нет свободного доступа на законном основании и обладатель информации принимает меры к охране ее конфиденциальности.

Правом доступа к сведениям, являющимся служебной или коммерческой тайной, обладают:

а) физические лица, связанные с владельцем тайны трудовыми отношениями;

б) органы государственной власти, управления, судебные органы и их должностные лица в силу служебных полномочий;

в) лица, которые выступают сторонами сделок, заключаемых с владельцем тайны.

Коммерческая тайна, как разновидность информации, может являться объектом интеллектуальной собственности. При соблюдении необходимых условий (информация приносит доход и может быть использована в течение периода, превышающего 12 месяцев) права на указанную информацию могут отражаться в бухгалтерском учете в виде нематериальных активов. В то же время законодательство не рассматривает факт отражения в бухгалтерском учете прав на информацию в качестве одного из признаков коммерческой тайны. Поэтому отсутствие в учете указанных прав не может свидетельствовать об отсутствие самой коммерческой тайны.

Коммерческая тайна не требует для признания ее таковой какой-либо государственной регистрации или выполнения каких-либо иных формальностей. В то же время следует отметить, что не любая информация, соответствующая всем перечисленным выше критериям, может быть отнесена к коммерческой тайне. Государство вправе осуществлять контроль (в том числе налоговый) за деятельностью предприятий. Для этих целей законодательство определяет круг сведений, которые не могут составлять коммерческую тайну.

Признаки коммерческой тайны:

1) ее предметом являются сведения, связанные с коммерческой и хозяйственной деятельностью предприятия (производственная и технологическая информация, информация об управлении, финансах и другая информация о деятельности предприятия);

2) эта информация – собственность организации;

3) она имеет действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности третьим лицам;

4) информацию ограниченного доступа (она не может быть свободно получена любым заинтересованным лицом);

5) собственник информации принимает меры к защите ее конфиденциальности.

 

1.2.Перечень сведений, которые могут составлять коммерческую тайну.

1.Производство.

Сведения о производственном оборудовании, его стоимости, выпускаемой продукции, запасах сырья и материалов ;

 

2.Управление.

Сведения о применяемых методах управления предприятия; о подготовке, принятии и исполнении отдельных решений руководства предприятия по производственным, научно-техническим, коммерческим, организационным и иным вопросам ;

 

3.Планы. 

Сведения о планах и объемах расширения производства различных видов продукции и их технико- экономических обоснованиях; о планах инвестиций, закупок и продаж продукции предприятия ;

 

4.Совещания. 

Сведения о вопросах, рассматриваемых на совещаниях и заседаниях органов управления предприятия ;

 

5.Рынок.  

Сведения о применяемых предприятием методах изучения рынка; о направлениях маркетинговых исследований и результатах изучения рынка об эффективности коммерческой деятельности предприятия; о регионах сбыта готовой продукции предприятия; о заинтересованности в приобретении продукции предприятия ;

 

6.Партнеры.  

Сведения о внутренних и зарубежных заказчиках, подрядчиках, поставщиках, покупателях и других партнерах, деловых отношений предприятия, а также о его конкурентах, которые не содержатся в открытых источниках;

 

7.Переговоры.  

Сведения о целях, задачах и тактике переговоров с деловыми партнерами; о подготовке и результатах проведения переговоров с деловыми партнерами предприятия ;

 

8.Контакты (договоры) . 

Содержание коммерческих контрактов и договоров, заключенных предприятием;

 

9.Цены.  

Сведения о методах учета, уровне цен на выпускаемую продукцию предприятия в торгах или аукционах;

 

10.Торги и аукционы.  

Сведения о подготовке и участии предприятия в торгах или аукционах;

 

11.Наука и техника.  

Конструкционные характеристики создаваемых изделий предприятия и параметры разрабатываемых технологических процессов (размеры, объемы, конфигурация, процентное содержание компонентов, температура, давление, время и т.д.); сведения о проводимых экспериментах и оборудовании, на котором они проводились; о материалах, из которых изготовлены отдельные детали; об конструкторско-технологических и художественно-технических решениях, дающих экономический эффект при выпуске изделия предприятия; о целях, задачах, программах научных исследований предприятия; о программном и компьютерном обеспечении;

 

12.Технология.

Сведения об особенностях используемых и разрабатываемых технологий предприятия и специфике их применения;

 

13.Безопасность.  

Сведения об организации защиты коммерческой тайны, сведения, составляющие коммерческую тайну предприятий-партнеров и переданные на доверительной основе предприятию, а также сведения о репутации персонала предприятия (собственная оценка отдела кадров или службы безопасности предприятия).

 

1.3.Перечень сведений, которые не могут составлять коммерческую тайну.

Федеральным законом «О коммерческой тайне» определены сведения, в отношении которых лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, не может быть установлен режим коммерческой тайны в отношении следующих сведений:

1) содержащихся в учредительных документах юридического лица, документах, подтверждающих факт внесения записей о юридических лицах и об индивидуальных предпринимателях в соответствующие государственные реестры;

 

2) содержащихся в документах, дающих право на осуществление предпринимательской деятельности;

 

3) о составе имущества государственного или муниципального унитарного предприятия, государственного учреждения и об использовании ими средств соответствующих бюджетов;

 

4) о загрязнении окружающей среды, состоянии противопожарной безопасности, санитарно-эпидемиологической и радиационной обстановке, безопасности пищевых продуктов и других факторах, оказывающих негативное воздействие на обеспечение безопасного функционирования производственных объектов, безопасности каждого гражданина и безопасности населения в целом;

 

5) о численности, о составе работников, о системе оплаты труда, об условиях труда, в том числе об охране труда, о показателях производственного травматизма и профессиональной заболеваемости, и о наличии свободных рабочих мест;

 

6) о задолженности работодателей по выплате заработной платы и по иным социальным выплатам;

 

7) о нарушениях законодательства Российской Федерации и фактах привлечения к ответственности за совершение этих нарушений;

 

8) об условиях конкурсов или аукционов по приватизации объектов государственной или муниципальной собственности;

 

9) о размерах и структуре доходов некоммерческих организаций, о размерах и составе их имущества, об их расходах, о численности и об оплате труда их работников, об использовании безвозмездного труда граждан в деятельности некоммерческой организации;

 

10) о перечне лиц, имеющих право действовать без доверенности от имени юридического лица;

 

11) обязательность раскрытия которых или недопустимость ограничения доступа к которым установлена иными федеральными законами.

2 глава.  Защита и ответственность за  нарушение коммерческой тайны.

 

2.1. Защита коммерческой тайны.

Основными факторами, способствующими защите информации, остаются пока режимные. т.е. специальные меры, направленные на предотвращение утечки конкретных сведений. Чем больше к ним может быть проявлен или уже фиксировался интерес, тем оперативнее должны приниматься меры по недопущению его удовлетворения.

 

Принятие специальных мер, направленных на защиту интеллектуальной собственности, зависит прежде всего от владельца (владельцев) информации, складывающейся в их среде деятельности конкурентной обстановки, ценности, которую представляет для них производственная или коммерческая информация, и других факторов.

 

Безусловно, хранить секрет его владельцу, если он больше никому не известен, не представляет большой сложности и затрат на его охрану. Он сам не должен допустить к нему третьих лиц. При этом не быть болтливым, доверчивым. Носитель информации (документ, дискета, предмет) должен иметь соответствующее место хранения (не письменный стол, а сейф или другое недоступное для других лиц место). Несколько усложняется охрана этих сведений, когда о ее наличии становится известно заинтересованным лицам. Возникает необходимость ограничивать доступ посторонних лиц к месту хранения секретных материалов.

Опрос крупнейших российских компаний показал, что причинами разглашения коммерческих тайн являются:

 

1.Болтливость сотрудников, особенно связанная с употреблением алкоголя и общением в дружеских компаниях 32%

 

2.Стремление сотрудников заработать деньги любым способом, по принципу «деньги не пахнут»-24%

 

3. Отсутствие службы безопасности фирмы - 14%

 

4.«Советская» привычка персонала делиться опытом, давать советы - 12%

5.Бесконтрольное использование информационных и копировальных средств на фирме - 10%

 

6.Психологические конфликты между сотрудниками, между сотрудниками и руководством - 8%

 

Предприятия, фирмы, объединения, где имеется не один владелец информации, а несколько, к тому же работают сотрудники, не допущенные к производственным (коммерческим) секретам, представляют собой более сложный обьект защиты. Возникает вопрос о необходимости обеспечения внешней и внутренней безопасности структурных объединений предпринимательства. Для его решения можно использовать частные предпринимательские фирмы, частные службы безопасности (т.е. которые функционируют самостоятельно, принимая заказы от клиентов), собственные службы безопасности.

 

Качественное же исполнение заказа негосударственными детективными службами во многом зависит от тех условий, которые создаются им органами власти.

Это один вопрос. Второй касается изучения самой частной фирмы перед тем, как обратиться к ней за помощью. Почему? Имеются данные, что некоторые частные детективные образования, вместо того, чтобы действовать в соответствии со своим уставом, занимаются вымогательством, шантажом представителей других предпринимательских фирм. В принципе здесь идет обоюдная проверка заказчика и клиента перед тем, как заключить договор. Игнорирование этим подходом может привести к серьезным ошибкам.

 

Специальные меры, которые осуществляются при защите информации, можно подразделить на внешние и внутренние.

 

К внешним мероприятиям относятся следующие:

1. Изучение партнеров, клиентов, с которыми приходится вести хозяйственную, коммерческую деятельность, собирать информацию об их надежности, платежеспособности и другие данные. При необходимости производится изучение связей сотрудников частной фирмы.
2. Выясняются лица, проявляющие интерес к фирме, ее деятельности, сотрудникам, не относятся ли они к конкурирующей фирме или к преступной группе. В случае установления, что эти лица допустили какие-либо противозаконные действия, необходимо информировать соответствующий правоохранительный орган. Тем самым пресекается преступная деятельность и, в том числе, интерес к частной фирме. По возможности желательно установить, в чем суть этого интереса и кому понадобилась та или иная информация. Не повторится ли он в будущем, т.е. что можно ожидать от конкурента (не исключено и преступных элементов).

 

В ходе осуществления внутренних мероприятий по обеспечению безопасности решаются следующие вопросы:

1. Подбор, проверка лиц, желающих поступить на работу в частное предприятие. Изучаются их анкетные данные, поведение по месту жительства и прежней работы, личные и деловые качества, положительные и отрицательные стороны изучаемого лица, межличностные отношения. Находился ли в конфликте с законом (судимость, административные задержания, связь с преступным миром).
2. В ходе анализа собранных материалов выясняется, нет ли каких-либо в них противоречий. Дополнительно может проводиться тестирование лица для выяснения моральных или других качеств. Обращается внимание на возможную работу в конкурирующей фирме и причины ухода. После этого делается вывод о пригодности кандидата к работе в данной фирме. На этом этапе изучения сотрудника интерес к нему не заканчивается. 3.Периодически или в зависимости от поведения продолжают изучаться и анализироваться его поступки, затрагивающие интерес (секреты) фирмы. Не исключено, что конкурент может специально направить своих людей для устройства на работу в интересующее его предприятие с целью получения о нем ценных сведений .

 

Компьютеризация предпринимательских структур, накопление с ее помощью различной информации привлекает как конкурентов, так и преступников. Зачастую лица, желающие воспользоваться этой информацией, находятся среди обслуживающего персонала, а это уже проблема внутренней безопасности. Задача службы безопасности своевременно выявить среди обслуживающего персонала тех сотрудников, которые вынашивают намерения использовать имеющиеся в их распоряжении сведения для продажи другим лицам или использовать в своих личных целях для получения выгоды. Помимо действия в интересах конкурента, могут совершиться и действия, преследуемые по закону: мошенничество, саботаж, повреждение ЭВМ.

 

Если исходить из зарубежного опыта, то с волной компьютерных преступлений, пока для нас новых и, не в полном объеме, пока урегулированных на законодательном уровне, нам придется столкнуться в недалеком будущем. Субъектами этих преступлений, как правило являются высокообразованные специалисты, имеющие доступ к секретным программам, шифрам, кодам. В банковских системах, например, совершается мошенничество (снимаются деньги со счетов клиентов вымышленным лицом, занимаются спекуляцией, используя банковский капитал, на валютных биржах, оплачивают собственные счета и т. д.). Развитию данного вида преступлений способствует также и то, что фирмы и банки не стремятся оглашать факты компьютерных краж, чтобы не отпугнуть клиентов. Преступники, зная такое положение, шантажируют владельцев банков, угрожают раскрыть секретные коды и шифры, что может повлечь миллионы расходов для их замены. Только на расследование государственными, частными службами компьютерных ошибок банков приходится тратить около 20 млрд. долларов в год .

 

Предприятия, располагающие ценной информацией, должны хранить ее в специальных несгораемых шкафах или сейфах, не допускать утери ключей от них или передачи на хранение другим лицам, даже из числа особо доверенных.

 

Зарубежные фирмы, например, используют для хранения секретной информации сейфы (шкафы), открываемые с помощью специальной магнитной карты или других сложных сигнальных электронных устройств. Следует отметить, что и эта мера значительно затрудняет к ним доступ. Особенно при наличии комплекса защитных (физических и технических) мер здания, где расположен сейф, иное хранилище.

 

Осуществление специальных внутренних и внешних мер защиты ценных информационных систем должно возлагаться на специально подготовленных лиц. В этой связи, предпринимателю целесообразно обращаться за помощью к частным детективным фирмам, специализирующимся на сыске и охране собственности. Могут создаваться и собственные службы безопасности. Здесь предприниматель сам решает, что ему выгоднее: мириться с утечкой информации или привлекать частные службы безопасности к ее защите. Вопрос состоит в том, какой из убытков меньший: при утечке секретов или их охране.

 

Зарубежные крупные и состоятельные фирмы вводят в свой штат дополнительную должность - сотрудника, занимающегося противодействием хищению ценной информации. Другие же фирмы постоянно или периодически пользуются услугами частных служб, специализирующихся на сыске и охране. Штатная численность этих служб насчитывает десятки тысяч сотрудников. Тенденция роста их рядов не сокращается. В действиях частных служб и полиции возникают противоречия, но их пытаются уладить с помощью закона или на паритетной основе. Существует договоренность об обмене информацией, если на охраняемой территории совершается преступление .

 

В Российской Федерации принят Закон “О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации”, который содержит положения о сыскной и охранной частной деятельности. Оценивая данный закон с критических позиций, следует указать и на такие положения, заслуживающие внимания, как оказание детективами на возмездной договорной основе помощи гражданам и организациям независимо от их форм собственности. Перечисляются виды разрешаемых и запрещаемых услуг, которые могут оказывать субъекты негосударственной детективной и охранной деятельности: сыщики и охранники.

 

В частности, Закон предусматривает возможность создания акционерными обществами собственных служб безопасности, которые, среди других задач, призваны вести “...изучение рынка, сбор информации для деловых переговоров выявление некредитоспособных или ненадежных деловых партнеров;...установление обстоятельств...недобросовестной конкуренции..., а также разглашение сведений, составляющих коммерческую тайну...”.

 

 Следует отметить, что защита специальными мерами ценной информации должна осуществляться как против конкурентов, так и преступных элементов, пытающихся овладеть ею. Меры защиты зависят от тех способов и приемов, которые применяют похитители. Использование для защиты секретов частных фирм самых сложных электронных устройств позволяет только сдерживать их утечку, но не останавливать этот вид деятельности, широко получивший в мировой практике название промышленный (коммерческий) шпионаж. В экономической литературе, исследующей развитие предпринимательской деятельности, обращается внимание на поддержание этики честной коммерческой деятельности. В ходе же конкурентной борьбы как неотъемлемого элемента рыночного хозяйствования использование промышленного шпионажа нельзя отнести к этическим видам деловых взаимоотношений предпринимателей. Однако рыночно-конкурентная деятельность немыслима, как показывает зарубежная практика, без экономического, производственного, научно-технического и других видов шпионажа. Самый благоприятный общественно-экономический климат для развития предпринимательства не сможет предотвратить банкротства, если в результате удачной шпионской акции будут похищены секретные для фирмы (компании) сведения. Шпионаж - это тень рыночно-конкурентной деятельности, двигатель для одних фирм и тормоз для других.

 

В дополнение к сказанному, на каждом предприятии при создании системы защиты информации необходимо правильно организовать:

 

• учет и охрану некоторых видов материалов и готовых изделий (особенно опытных образцов);

 

• порядок делопроизводства с документами, содержащими предпринимательскую тайну (правила циркуляции, учета, хранения, уничтожения и др.);

 

• контроль за средствами копирования и размножения документов;

 

• защиту коммерческой информации в средствах связи и вычислительной техники;

 

• охрану территории предприятия и его основных зданий и сооружений;

 

• контроль за посещениями данного предприятия посторонними лицами.

2.2.Ответсвенность за нарушение коммерческой тайны.

 

При разглашении коммерческой тайны наступает ответственность:

1.Дисциплинарная (применяется в отношении работников, допустивших такое нарушение, если в их действиях не усматривается состав уголовно-наказуемого деяния).

 К работнику также  можно применить меры материальной  ответственности, в случае если  его поведение привело к возникновению  реального материального ущерба;

Согласно Трудовому кодексу  РФ (ТК), трудовой договор может быть расторгнут по инициативе работодателя, в связи с разглашением охраняемой законом коммерческой тайны, ставшей известной работнику в связи с исполнением им трудовых обязанностей (пп. «в» п. 6 ст. 81 ТК).

 

Как уже говорилось ранее, обладатель коммерческой тайны (в данном случае работодатель) обязан принять  конкретные меры по ее конфиденциальности. В противном случае увольнение работника  по указанному основанию будет признано судом необоснованным со всеми вытекающими  отсюда последствиями. Однако следует иметь в виду, что помимо дисциплинарной ответственности Трудовой кодекс предусматривает меры имущественной ответственности, о которой речь пойдет ниже.

2.Имущественная ответственность.

П. 2 ст. 139 Гражданского кодекса РФ (ГК) предусматривает  имущественную ответственность  в форме возмещения убытков для  лиц, получивших охраняемую информацию незаконными методами, контрагентов, разгласивших информацию в нарушение  заключенного ими с правообладателем гражданско-правового договора, и  работников, разгласивших информацию вопреки трудовому договору.

 

В отношении  лиц, получивших информацию незаконными  методами, эта норма применяется, если в действиях виновного лица нет состава преступления. В сфере  высоких технологий хищение информации о научно-технических разработках - одно из основных направлений экономического шпионажа.

 

К контрагентам, нарушившим обязательства, принятые по гражданско-правовому договору, применяются  общие нормы ГК о договорной ответственности  за нарушение обязательств (гл. 25).

 

Закон о коммерческой тайне устанавливает имущественную  ответственность работника за разглашение  информации, с которой он был ознакомлен в связи с выполнением им трудовых обязанностей, как в период трудовых отношений, так и после их прекращения. В обоих случаях ответственность  наступает, если разглашение имело  место по вине работника.

 

Условия о  неразглашении работником сведений, составляющих коммерческую тайну, могут  быть включены в трудовой договор (ст. 57 Трудового кодекса РФ - ТК). Кроме  трудового договора с работником заключается соглашение о неразглашении  ставшей ему известной коммерческой информации после прекращения трудового  договора, что является существенной новеллой российского законодательства. В соглашении указывается также  срок его действия. Если такое соглашение не было заключено, то обязанность сохранения информации в тайне действует  в течение трех лет после прекращения  трудовых отношений.

 

В период трудовой деятельности работник возмещает работодателю причиненный ему ущерб, а после  прекращения трудовой деятельности - понесенные работодателем убытки. Очевидно, что такая дифференциация основывается на общих нормах ТК, которые  ограничивают имущественную ответственность  работника в период трудовой деятельности «прямым действительным ущербом», причиненным  работодателю. Неполученные доходы (упущенная  выгода) не подлежат взысканию. Прямой действительный ущерб включает уменьшение имущества, затраты на восстановление имущества, а также на возмещение ущерба иным лицам, что соответствует понятию реального ущерба, предусмотренного ст. 15 ГК. Попутно следует заметить, что с учетом терминологии ТК и ГК представляется не вполне корректным термин «ущерб», использованный Законом о коммерческой тайне. Нельзя также не отметить, что отрицательные имущественные последствия, вызванные разглашением коммерческой тайны, в подавляющем большинстве случаев выражаются не в прямом ущербе, а в упущенной выгоде, связанной с утратой ее обладателем преимуществ перед конкурентами. В этой ситуации работодатель будет лишен реальной возможности взыскать с работника какие-либо денежные суммы. Поэтому нам представляется, что действие этой нормы имеет узкую сферу применения. Практически она может применяться лишь в случаях, когда разглашение информации повлечет нарушение договорных обязательств работодателя о конфиденциальности информации, переданной ему контрагентами, и с него будут взысканы убытки, причиненные контрагенту.

 

Отношения между  работником и работодателем после  прекращения трудовой деятельности выходят за рамки трудовых отношений  и носят уже гражданско-правовой характер. Закон о коммерческой тайне  устанавливает в этом случае иную санкцию за разглашение коммерческой информации, принадлежащей бывшему  работодателю, - возмещение причиненных  ему убытков. Исходя из ст. 15 ГК в  этом случае ответственность работника  не ограничивается реальным ущербом. Он должен будет возместить работодателю также и не полученные им доходы (упущенную выгоду), которые тот  мог бы получить, если бы его права  не были нарушены.