Понятие рейдерства и его характерные признаки

СОДЕРЖАНИЕ

Введение

1. Понятие рейдерства и его характерные признаки   4
2. Виды рейдерства         10
3. Характеристика форм и методов рейдерства    15
4. Развитие гражданско-административного

законодательства Российской Федерации 

по противодействию рейдерству      20

5. Политические и социально-экономические методы

предупреждения и противодействия  рейдерству   25

Заключение          27

Список использованной литературы      30

Введение

В современных условиях криминализации экономических отношений довольно широкое распространение приобрел сравнительно новый вид преступной деятельности – «рейдерство» (от англ. raid - налет, набег; raiders - лица, совершающие налеты, набеги), который представляет реальную угрозу экономической безопасности Российской Федерации. Это крайне опасная для общества и государства преступная деятельность, которая препятствует нормальному экономическому развитию российского общества, повышению эффективности национальной экономики, компрометирует экономическую политику государства, снижает доверие общества к государственным органам и подрывает авторитет России на международной арене (например, с точки зрения иностранных инвестиций и т.п.). В настоящее время ущерб от «рейдерства» для экономики Российской Федерации по различным экспертным оценкам достигает от 20 до 50 млрд. долл. ежегодно. По данным консалтинговых агентств, в Российской Федерации ежегодно совершается 60–70 тысяч рейдерских атак.¹ Современное российское «рейдерство» - это фактически самостоятельный вид высокодоходной криминальной деятельности, которая нередко носит организованный характер (планирование преступной деятельности, разделение ролей, получение доходов, наличие источников финансирования и т.п.) и сопряжена с коррупционными злоупотреблениями в правоохранительной, судебной, чиновничьей и предпринимательской среде. Поэтому в настоящее время разработка мер по противодействию «рейдерству», прежде всего в целях устранения причин, порождающих это явление, и реализация таких мер в контексте обеспечения экономической безопасности Российской Федерации имеет первостепенное значение.

Понятие рейдерства и его характерные признаки

В настоящее время в  правовой науке отсутствует устоявшийся  понятийный аппарат по исследуемому вопросу. Противоречия в дефинициях рейдерства диктуют необходимость уточнения определения данного понятия с целью четкой фиксации его объема и содержания.

Основополагающим понятием в определении рейдерства является понятие «захвата» чужой собственности. В Уголовном кодексе РФ² в некоторых статьях уже используется понятие «захват», однако не применительно к преступлениям в сфере экономики. Рассмотрим данные статьи.

Статья 206. Захват заложника

1. Захват или удержание  лица в качестве заложника,  совершенные в целях понуждения  государства, организации или  гражданина совершить какое-либо  действие или воздержаться от  совершения какого-либо действия  как условия освобождения заложника.

В данном случае захват –  это насильственное ограничение  свободы передвижения.

Статья 211. Угон судна воздушного или водного транспорта либо железнодорожного подвижного состава

1. Угон судна воздушного  или водного транспорта либо  железнодорожного подвижного состава,  а равно захват такого судна  или состава в целях угона.

Под «захватом» понимается насильственное установление контроля над судном или железнодорожным  подвижным составом в целях угона.

Статья 278. Насильственный захват власти или насильственное удержание  власти

Действия, направленные на насильственный захват власти или насильственное удержание  власти в нарушение Конституции  Российской Федерации, а равно, направленные на насильственное изменение конституционного строя Российской Федерации.

Захватом власти в данном случае является свержение, противоправное отстранение от власти полномочных  должностных лиц и самочинное завладение ею лицами, которым власть не принадлежала. Насильственный характер данных действий возможен посредством  использования организованной силы (преимущественно вооруженной) –  законных силовых структур, незаконных вооруженных формирований либо массового  участия граждан, а также демонстрации готовности применить силу.

Приведенные выше примеры  употребления понятия «захват» в  Уголовном кодексе РФ, а также  толкование однокоренных слов к слову  «захват» свидетельствуют, что понятие  «захват» по лексически эмоциональной  окраске и смысловому содержанию включает в себя:

1) насилие с целью;

2) установление контроля, господства над захватываемым  объектом.

Некоторые ученые предлагают использовать термин «завладение» применительно  к недружественным слияниям / поглощениям.³ Рассмотрим, в каких случаях употребляется термин «завладение» в Уголовном кодексе РФ.

Статья 166. Неправомерное  завладение автомобилем или иным транспортным средством без цели хищения

1. Неправомерное завладение  автомобилем или иным транспортным  средством без цели хищения  (угон).

В данном случае отсутствует  насилие и цель – хищение, т. е. полное господство над вещью.

Более правильно и обоснованно  было бы применять термин «захват», чем, например, «завладение», и к  экономическим преступлениям. Ведь цель рейдеров при захвате предприятия  – установление контроля над предприятием вопреки воле его руководства, как  правило, посредством насилия.

Рассмотрим стадии незаконного  захвата. Е.Г. Никонова условно разделяет захват на три части:

1) действия по захвату  (как правило, неправомерные, насильственные);

2) непосредственно сам  захват;

3) последствия захвата.

При этом целью захвата (рейдеров) является:

1) захват долей инвесторов (захват акции / уменьшение доли);

2) захват непосредственно  активов, имущества предприятия;

3) а также смена менеджмента  предприятия (может быть как  сама цель захвата и как  последствия захвата).⁴

Таким образом, захват –  это насильственная смена инвесторов (собственника) или менеджмента компании с целью приобретения (завладения) имущества компании или установления, управления данным имуществом.

По данным П. Сычева, старшего следователя по особо важным делам следственного комитета МВД России, при наказании рейдеров формируется практика применения следующих статей Уголовного кодекса РФ: 330 (самоуправство), 327 (подделка документов), 159, по которой действия рейдеров квалифицируются как хищение чужого имущества путем обмана или злоупотребления доверием (мошенничества). Пытаются применять и статьи, предусматривающие более тяжелое наказание, например статью 210 (организация преступного сообщества). Однако, если в среднем по «экономическим» делам количество прекращенных дел по отношению к количеству возбужденных составляет 30–40 %, то по делам по захвату предприятий этот процент равен 60–70 %.⁵

И причина этого не только в келейности рассмотрения дел и  в коррупции, а в сложности  и порой субъективности трактовки  понятия «захват». В законодательстве пока еще есть существенные лазейки, а современные рейдеры и гринмейлеры действуют уже с серьезной оглядкой на Уголовный кодекс РФ, отличаясь этим от черных рейдеров конца 90-х – начала 2000-х годов.

Таким образом, «рейдерство» и «криминальный захват» предприятий не являются юридическими определениями, и в Уголовном кодексе РФ нет статей, которые охватывали бы эти понятия. Какое преступление отнести к понятию «захват предприятий», ведомства трактуют по-разному. Соответственно пока нет и единой статистики дел, ведущихся по этой категории.

П.А. Астахов определяет рейдерство (недружественное поглощение предприятий или корпоративный захват предприятий) как «захват контрольного пакета акций или долей, кредиторской задолженности предприятия (организации) с целью установления над ним полного (фактического и юридического) контроля вопреки интересам и воле собственника или менеджмента этого предприятия (организации)».⁶

Нередко термин «рейдерство» соотносят с понятием «гринмэйл» (greenmail). Гринмэйл, или как его по-другому именуют корпоративный шантаж, в классическом понимании представляет собой комплекс различных корпоративных действий, предпринимаемых миноритарным акционером в целях вынудить общество или основных его акционеров приобрести акции, принадлежащие этому миноритарию, по весьма высокой цене. Иными словами, гринмэйл представляет собой разновидность высокоинтеллектуального вымогательства⁷. Гринмэйл отличается от правомерного использования акционером или иным лицом своих законных прав наличием, как правило, финансового или иного имущественного требования (отступного), несоразмерного тому, на что лицо, действующее добросовестно, могло бы претендовать, а также совокупностью фактов, позволяющих рассматривать действия гринмэйлера (шантажиста) как «злоупотребление правом».

Гринмэйл и недружественные поглощения в России зачастую оказываются тесно связанными между собой. Одно может вытекать из другого: иногда первым этапом недружественного поглощения является именно агрессивный гринмэйл, который ведется с целью «продиагностировать» позиции менеджмента или основных акционеров предприятия, поэтому на практике порой бывает сложно разобраться, что происходит на самом деле: предприятие стало объектом нападок гринмэйлера (шантажиста) или на него началась атака с целью поглощения.

Наиболее общее определение  рейдерства дает С.Н. Анисимов: «рейдерство – это систематическая проектная деятельность на рынке корпоративного контроля, нацеленная на несиловое правовое и неправовое силовое получение контроля над активами других субъектов экономической деятельности с нанесением им экономического и иных видов ущерба».⁸

Рассмотрев приведенные  различными авторами определения рейдерства мы можем выявить существенные признаки рейдерства, к которым следует отнести следующие. Систематичность, то есть деятельность осуществляется на постоянной основе, что позволяет рассматривать ее как особый вид бизнеса.

Нанесение ущерба. Попытка  получения контроля над активами со стороны рейдеров всегда сопровождается нанесением ущерба лицам, под контролем которых прежде находился данный актив. Действия агрессоров могут приводить к убыткам, непредвиденным расходам, утрате имущества и денег, недополученной выгоде, оскорблению чести и достоинства, подрыву репутации. Объем ущерба атакуемой стороны в значительной степени определяет доходность проекта. При этом факт или угроза нанесения ущерба обуславливают высокую вероятность противоборства и как следствие высокую вероятность не достижения поставленной цели с потерей инвестированных средств. Это указывает на необходимость рассмотрения рейдерства как высокодоходной деятельности в условиях высокого уровня риска.

Несиловой характер действий рейдера. При необходимости воздействия на оппонентов рейдеры стремятся использовать законные инструменты оказания давления на контрагентов (судебные иски, вступление в сговор с компаниями-контрагентами фирмы-мишени, инициирование проверок со стороны налоговых органов, органов внутренних дел и прочих структур). Это отличает их от силовых предпринимателей, тяготеющих к насилию (убийство, похищение человека, причинение вреда здоровью и пр.) или угрозам насилия.

Из перечисленных выше признаков, последние два позволяют  отличать рейдерство от других видов экономической активности на рынке корпоративного контроля, в частности от наиболее близких: силового предпринимательства и бизнес-брокерства.

Таким образом, термин «рейдерство» в общепринятом понимании означает недружественные действия, направленные на приобретение и установление контроля над активами предприятия либо подчинение и ограничение деятельности хозяйствующего субъекта помимо его воли и / или под какой-либо угрозой.

Попытки установить контроль могут осуществляться заинтересованными  лицами извне или изнутри предприятия. Как правило, это разделение условно  и существует только на начальном  этапе. Позже происходит смешение позиций – внешние агрессоры ищут (и как правило находят) источники информации и действенных помощников внутри предприятия, а внутренние, соответственно, стремятся усилить свои позиции и получить поддержку извне.

Рейдерство является сложнодоказуемым, «интеллектуальным» видом преступлений, распространенным в различных странах. В странах с «переходными» экономиками незаконный передел собственности носит системный характер и представляет значительную угрозу.

Виды рейдерства

Говоря о рейдерах, сразу  отделим от них структуры, которые  ставят схожую с рейдерами цель –  приобретение чужой собственности  подешевле и последующую ее перепродажу подороже. Такого рода структуры не осуществляют недружественное поглощение в его классическом понимании, но ведут схожий бизнес. Предметом интереса этих компаний выступают юридические лица со скрытым потенциалом, который не виден на первый взгляд либо же невозможен к реализации ее нынешними владельцами. При наличии желания и согласия собственников на продажу таких компаний они приобретаются, реструктуризируются, объединяются в горизонтально или вертикально организованные объединения и продаются профильным инвесторам. Такого рода деятельность не может быть отнесена к рейдерской при условии, что приобретение активов совершается законными средствами и способами.

По классификации экспертов, проводивших в 2008 году в России исследования процессов рейдерства в российской экономике, выделяется три схемы рейдерских захватов – «белые», «серые» и «черные»⁹:

«Белая» схема считается  легальной, так как при ней  происходит обычная скупка акций  у акционеров. В этой ситуации типичной ошибкой менеджмента предприятия  является недооценка опасности скупки акций у работников предприятия. Вместо того, чтобы в качестве ответной меры тоже заняться скупкой акций, менеджмент пребывает в уверенности, что данная процедура не позволит посторонним лицам завладеть контрольным пакетом. Практика захватов свидетельствует о том, что рейдеры делают это достаточно оперативно, в течение нескольких недель. Получив требуемый пакет, на собрании акционеров избирается «свой» Совет директоров.

«Серая» схема. Наиболее распространенным способом, применяемым при осуществлении  этой схемы, является «внедрение в коллектив  предприятия». На работу в качестве менеджера или даже простого работника  устраивается так называемый рейдерский «агент», задача которого – внимательно  и досконально изучить состояние  работы предприятия, установить подслушивающие устройства и т. п. Рейдеры ищут любой компромат, чтобы потом сыграть на этом. Так, например, выплата заработной платы «в конвертах» – типичное нарушение налогового законодательства (занижение налогооблагаемой базы), что является важным аргументом при последующем шантаже руководства предприятия с целью принудительной продажи принадлежащих им акций. И как только это происходит, предприятие фактически переходит в другие руки. Другой пример: многие нечистые на руку руководители предприятий сдают площади в аренду, при этом, как правило, в договоре аренды проставляется меньшая сумма, получая с арендатора плату «черным налом». Рейдер, купивший 1 % акций предприятия, под видом потенциального арендатора получает от предприятия договор с указанной заниженной суммой, а потом просит оценщика определить реальную рыночную стоимость аренды помещения в этом районе. Понятно, что стоимость получается выше, и рейдер моментально подает в суд на управляющий орган предприятия, поскольку имеет на руках неоспоримое доказательство того, что руководство неэффективно использует собственность и наносит тем самым ущерб акционеру: недополученная прибыль приводит к недополученным дивидендам. Параллельно следуют обращения в подразделение органов внутренних дел по борьбе с экономическими преступлениями и налоговую инспекцию. Начинается тяжба, в которую вступают высокооплачиваемые адвокаты. Результат – захват фирмы и приход на предприятие другого управляющего.

«Черная» схема представляет собой уже настоящий силовой  захват предприятия, основанный на фальсифицированной документации и коррупционных связях. Технология «черного» рейдерства достаточно проста. Если у кого-либо возникает желание без больших затрат и усилий стать владельцем какой-нибудь преуспевающей фирмы, то не обязательно искать стартовый капитал, привлекать специалистов, поднимать и налаживать производство, проще, имея определенную сумму наличных денег, нанять боевиков, оплатить услуги наемных чиновников и юристов и под прикрытием «оборотистых» силовых структур завладеть приглянувшейся фирмой.¹⁰

Рейдер – наемный профессионал, который использует, как правило, криминальные методы захвата чужой  собственности (частной, государственной), такие как: подделка документов, фальсификация  судебных решений, уничтожение реестра, все, что позволяет захватить  контрольный пакет акций, ликвидные  активы, товары, неимущественные активы предприятия. Также рейдеры используют такие способы, как размывание пакетов акций через новые эмиссии, хищение акций, создание параллельных советов директоров, коррупционность судей, сотрудников силовых структур и чиновников, черный РR. Цель рейдера – захватить ликвидные активы предприятия по заказу захватчика для дальнейшей их ликвидации или инвестирования в другие проекты.¹¹

Гринмэйлер – это корпоративный шантажист, как правило, не прибегающий к грубой силе для захвата акционерной собственности. Для этого гринмэйлеру достаточно приобрести незначительную часть акций эффективного предприятия, после чего он сможет «мешать» успешному управлению компанией. Тактика гринмэйлера заключается в злоупотреблении правами миноритарных акционеров, что позволяет ему использовать законные механизмы их защиты в целях принуждения основных акционеров выкупить акции, принадлежащие ему, по цене гораздо выше рыночной.¹²

Различия между рейдерством и гринмэйлерством заключается в том, что первые нацелены на незаконный захват ликвидного актива, недвижимости в любом секторе экономики и действуют по заказу захватчика, разрабатывая самостоятельно всю стратегию захвата, а гринмэйлерство используется, как правило, для корпоративного сектора экономики, где стратегия разрабатывается самим захватчиком как будущего собственника предприятия и, как правило, в рамках закона.

Силовое предпринимательство, как правило, связано с контролем  над денежными потоками предприятия, при этом само имущество предприятия  не переходит в собственность  субъектов, оказывающих силовое  воздействие на предприятие. Первоначально  возникнув как частный инфорсмент по обеспечению обязательств между экономическими субъектами в условиях разрушения прежних хозяйственных связей и формирования рыночных отношений, силовое предпринимательство как охранный рэкет опосредовало услуги, связанные с выполнением контрактных обязательств (поставить или оплатить товар, вернуть кредит, проблемы безопасной доставки товаров и т. п.).

Так же эксперты делят рейдеров по характеру использования незаконных и нерыночных инструментов захвата  собственности; различают по коллективности действий (одиночки, взаимосвязанные  группы рейдеров); по субъектам (частное  и государственное рейдерство); по направленности (инвестиционное и ликвидационное); по технологиям (доминирование силовых инструментов, или корпоративных технологий).¹³

Таким образом, рейдерство имеет сходства и отличия от гринмэйла, силового предпринимательства и законных инструментов на рынке корпоративного контроля (недружественные поглощения) через захват, как процесс присвоения / отчуждения различных объектов собственности.

Объектом рейдерства выступает присвоение условий производства (финансовый капитал, отдельные элементы имущественного комплекса предприятия и т. д.), в гринмэйле доминирующим процессом является присвоение самого производства (стратегия компании, организационные инновации и т. д.), а силовое предпринимательство специализируется на присвоении результатов производства (денежные потоки, часть прибыли, откаты).

Развитие в Российской Федерации рейдерских технологий размываются, эволюционируют, но в тоже время  сохраняют свои специфические черты  и различия по объекту, субъекту, технологиям  и механизмам действия и реализации в зависимости от специализации  рейдерской деятельности, масштабности проводимых атак. Так крупные рейдеры  постепенно переходят на технологии гринмейла и функционируют как отдельные хозяйственные единицы, а для мелких и средних рейдеров характерна специализация и сращивание с силовыми методами предпринимательства.

Характеристика форм и методов  рейдерства

Как особый вид деятельности на рынке корпоративного контроля рейдерство представляет собой последовательную или параллельную реализацию рейдерских проектов (акций).

З.Э. Тарханова определяет рейдерскую акцию как «ограниченный по месту, масштабам и времени комплекс мероприятий, реализуемых рейдерами с целью получения контроля над экономическими активами».¹⁴

Результаты анализа российской деловой периодики свидетельствуют  о распространении следующих  основных форм рейдерских акций:

– недружественное (враждебное) поглощение компании, обладающей правами на привлекательный для рейдера актив;

– получение контроля над активами в ходе банкротства;

– оспаривание прав на активы с использованием судебной системы;

– принуждение к совершению сделки с активами, в том числе с применением инструментов корпоративного шантажа;

– получение контроля над активом путем его тайного хищения (кражи) или мошенничества;

– осуществление сделок с активами в результате вступления в сговор с должностными лицами компании-мишени;

– лоббирование интересов в различных государственных органах путем вступления в сговор с государственными служащими;

– иные формы рейдерских акций.¹⁵

Хотелось бы отметить, что  рейдеру не важно, каким способом получена информация: помимо нелегального сбора информации об интересующем предприятии, они могут получать информацию совершенно законным путем¹⁶:

– через запросы в различные государственные органы, которые ведут государственные реестры. Причем государственные органы не вправе отказать в выдаче такой информации, так как в соответствии с пунктом 1 статьи 6 Федерального закона РФ от 08.08.2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»¹⁷ содержащиеся в государственных реестрах сведения и документы являются открытыми и общедоступными., за исключением сведений о номере, о дате выдачи и об органе, выдавшем документ, удостоверяющий личность физического лица, сведения о банковских счетах юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, которые могут быть предоставлены исключительно органам государственной власти, органам государственных внебюджетных фондов в случаях и в порядке, которые установлены Правительством РФ;

– путем подачи запроса от миноритарного акционера. Обычно такие акционеры в деятельности предприятия не участвуют, но они вправе потребовать получить различные документы общества. Причем требовать предоставления документов могут не только сами акционеры, но и их представители по доверенности. Так, из реестра акционеров можно узнать, например, имена владельцев акций, количество акций у них, а также данные об эмитенте, его учредителях, о размере уставного капитала¹⁸;

– путем получения информации от планируемого к захвату предприятия в рамках судебного процесса. По вымышленным основаниям инициируется судебный процесс, и в его рамках вполне легально истребуются важные документы и информация;

– путем запроса информации в коммерческие компании, специализирующиеся на ведении собственных информационных реестров, при условии, что их выписки будут являться доказательствами и приниматься арбитражными судами.

Следующим этапом является так называемая разведка бизнеса, которая  заключается в исследовании бизнеса  компании-мишени на основании полученной информации. При этом выясняются реальные, а не отчетные, экономические показатели работы предприятия, оценивается стоимость  основных активов – земли, зданий и оборудования.

После этого «захватчики» производят оценку способности защиты предприятия и его возможной  реакции на попытки сменить собственника. Изучаются система физической охраны, состояние охранных систем и наличие  взаимоотношений с различными охранными  структурами (ЧОП, ОВО); выясняется, сможет ли объект организовать сопротивление  силовому захвату, и др. Основная цель данного этапа – выяснить, существуют ли высокопоставленные покровители  у собственника данного предприятия, и на основании этого спрогнозировать  возможные риски при реализации захвата.¹⁹

Далее рейдеры разрабатывают  примерную схему захвата объекта  и проводят мероприятия, которые  позволят облегчить осуществление  захвата. На этом этапе нередки случаи возбуждения сфабрикованного судебного  иска против руководителей предприятия (членов их семей), захват и изоляция лиц, представляющих противоборствующую сторону, и прочие действия, облегчающие  совершение захвата. Для разработки схемы захвата изучаются структура  собственности объекта, место хранения и доступность учредительных  документов, примерная стоимость  затрат на «нейтрализацию» местных  органов законодательной, исполнительной и судебной власти, а также другие обстоятельства, которые позволят в дальнейшем рассчитывать на положительный конечный результат захвата.²⁰

И только после такой тщательной и скрупулезной подготовки рейдеры  начинают осуществление захвата. В  соответствии с выработанной схемой на данном этапе непосредственно  реализуются мероприятия по захвату, включающие в себя:

– установление контактов с государственными регистрационными органами (налоговой инспекцией, регистрационной палатой); цель: внесение изменений в реестр, получение копий нужных правоустанавливающих документов (например, различных договоров купли-продажи, сведений о внесенных изменениях в ЕГРЮЛ и т. д.);

– подготовку и удостоверение у нотариусов различных подложных правоустанавливающих документов предприятия и подписей на документах; цель: последующее предъявление этих документов в качестве доказательств;

– установление контактов с судебными органами и службой судебных приставов; цель: принятие судом решения об обеспечительных мерах, аресте реестра, запрете собрания акционеров, аннулировании результатов собрания акционеров и т. п., исполнение судебного решения службой судебных приставов;

– комплекс операций по нейтрализации охраны предприятия или силовых ведомств, покровительствующих данному предприятию;

– захват предприятия. Возможны два варианта захвата: силовой и без применения силы. Силовой захват применяется при хорошей охране и возможной резкой реакции прежнего собственника, его основная цель – подавление «морального духа» компании-мишени. Без применения силы, как правило, проходит захват объекта, имеющего формальную охрану и нерешительное руководство;